CONTRATACIN MINERA

Qu debe entenderse por contratos mineros?

Principios generales:
- Libertad para la configuracin de los contratos
- Aplicacin supletoria de las disposiciones del derecho comn en todo lo
que no se oponga al TUO (Cdigo Civil, Ley General de Sociedades)
- Formalidades (para su eficacia ante el Estado y terceros): escritura
pblica e inscripcin registral
Importancia de las normas registrales (requisitos de contenido de los
contratos).
Particularidades derivadas de la naturaleza fortuita o aleatoria de la actividad
minera.
Contratos nominados. Sin embargo, en la aplicacin del principio de la
autonoma de voluntad de las partes, pueden celebrarse otros contratos no
especficamente regulados en la Ley General de Minera. Ejemplo: Contratos
de servidumbre, constitucin de regalas (pago por onza extrada/cubicada, net
smelter returns, net profit interest, etc.)
El uso del trmino concesin se entiende en un sentido lato (se refiere a los 4
tipos de concesiones mineras).

CONTRATO DE TRANSFERENCIA
Definicin
Las disposiciones contenidas en la Ley son una dramtica demostracin de la
manera inorgnica y superflua como ha sido tratado este contrato.
Baste indicar que la nica norma de la Ley General de Minera referida a la
transferencia, es la contenida en el artculo 164 que nos indica que no existir
rescisin por causa de lesin cuando se transfiere una concesin o alcuotas
de ella. La Ley no define cul es el contenido del vocablo transferencia, de
modo que resulta una inconsecuencia metodolgica regular los efectos del
contrato sin antes tipificar en qu consiste. Aunque parezca mentira, esta falta
de contenido sobre la naturaleza del contrato se ha venido arrastrando
setiembre de 1981 en que entr en vigencia el Decreto Legislativo N 109,
hasta febrero de 1994, fecha de entrada en vigencia del Decreto Supremo N
03-94-EM que intenta una definicin sobre la naturaleza del contrato. Como ya
se indicara, la legislacin colonial y la primera republicana reconocieron el
derecho del propietario o concesionario de minas de enajenar estos bienes. El
Cdigo de Minera de 1950 estableci en su artculo 168 que los derechos
mineros podan transmitirse o transferirse de la misma manera que los dems
bienes inmuebles y derechos reales, en tanto que la primera Ley General de
Minera seal que cualquier derecho minero podra ser materia de
transferencia. Advirtase hasta aqu que la definicin ms comprensiva sobre la
naturaleza del contrato, se encuentra en el Cdigo de Minera de 1950, cuando
ejemplifica que la transmisin o transferencia tienen la misma naturaleza que la
que se realiza respecto de los dems bienes inmuebles y derechos reales.
Recin con el Decreto Supremo N 03-94-EM vigente a partir de Febrero de
1994, se ha intentado una definicin del contrato de transferencia que resulta
imperfecta, toda vez que se emplean los mismos vocablos para definir un
concepto. As, el artculo 130 de esta norma seala que los contratos de
transferencia son aquellos que implican transferencia de dominio. Esta falta
de identidad sobre la naturaleza y caractersticas del contrato bajo anlisis, ha
producido que se suela confundir al contrato de transferencia con el de compra
venta de inmuebles regulado por el Cdigo Civil, a partir de que se da por
entendido que la prestacin consiste en la transmisin perpetua del derecho de
concesin y que, generalmente, la contraprestacin consiste en el pago de
sumas de dinero, dentro del esquema consagrado por el artculo 1529 del
Cdigo Civil. Sin embargo, este esquema se ha quebrado, principalmente a
partir de los modelos de contratos de transferencia que han sido empleados en
el proceso de privatizacin de concesiones mineras, en muchos de los cuales
la contraprestacin se define como un derecho perpetuo del transferente de
percibir un porcentaje del valor de las ventas o de las utilidades que produzca
el aprovechamiento de los recursos minerales de la concesin. Como este
derecho perpetuo no puede calificarse como categora equivalente a un bien
sino como consecuencia de una obligacin de dar por parte del adquirente de
la concesin, tampoco esta modalidad de transferencia califica bajo los
supuestos previstos en el artculo 1531 del mismo Cdigo Civil, cuando
establece que si el precio de una transferencia se fija parte en dinero y parte en
un bien, se calificar el contrato de acuerdo con la intencin de los contratantes
independientemente de la denominacin que se le otorgue.
Resulta entonces necesario detenerse en este examen para llegar a definir con
certeza el vocablotransferencia. Si concordamos los atributos del
concesionario definidos en el artculo 23 de la Ley Orgnica, encontraremos
que tales atributos son el derecho de disponer, hipotecar, ceder y reivindicar.
Como hemos indicado en otras partes, el atributo de disposicin consiste en la
facultad de enajenar la concesin. La enajenacin es el acto de transmitir la
propiedad de una cosa a cambio de otra como la compra venta o la permuta o
gratuitamente como en la donacin y el prstamo sin intereses7. Por
consiguiente, la prestacin que define la naturaleza de este contrato es la
transmisin perpetua del derecho de propiedad. Ahora bien, cabe preguntarse
si las concesiones en materia de minera pueden o no ser transmitidas en
propiedad. Si conforme a la Ley Orgnica partimos del concepto de que las
concesiones son bienes incorporales registrables y que pueden ser objeto de
actos de disposicin, concluiremos en que la enajenacin es el contrato por el
cual se transmite la propiedad sobre el bien incorporal que es la concesin. No
obstante ello, los atributos que concede el ttulo de concesin recaen sobre
bienes corporales sobre todo en el caso de la concesin minera, pues el
concesionario ejerce un derecho real sobre una superficie de territorio
debidamente delimitada, en la cual tiene el atributo exclusivo de aprovechar las
sustancias minerales all contenidas y mientras mantenga vigente el derecho
de concesin.
Elementos del contrato
En el contrato de transferencia, la prestacin debe ser nica e inequvoca, es
decir, la transmisin perpetua del derecho de concesin o de alcuotas de este
derecho, en tanto que la contraprestacin puede revestir cualquier modalidad e,
incluso, no existir como en el caso de la donacin. La transferencia de una
concesin puede comprender no slo el bien incorporal que es el ttulo, sino
tambin determinados bienes tangibles, tal es el caso de la distincin que
establece el artculo 130 del Decreto Supremo 03-94-EM, cuando seala que
la transferencia comprende las partes integrantes de la concesin y de las
accesorias cuando as se hubiere pactado expresamente.
En este contexto, las partes integrantes son definidas por la Ley General de
Minera como las labores ejecutadas dentro de la concesin y a beneficio de
ella, definicin que es incompleta, puesto que siendo objeto de la concesin
minera el aprovechamiento de recursos minerales, las partes integrantes de la
concesin son por antonomasia los Recursos Minerales.
Reafirmamos as que no obstante ser la transferencia un contrato sobre un bien
inmaterial denominado concesin, tiene efectos sobre bienes tangibles.
En cuanto a la partes accesorias, las define la Ley General de Minera del
mismo modo que lo hace la Ley Civil, como todos aquellos bienes incorporados
al fin econmico de la concesin aunque se encuentren fuera de su permetro y
que, como ya se indic, forman parte de un contrato de transferencia cuando
as se hubiese pactado expresamente, disposicin que ha sido incorporada en
el artculo 131 del Decreto Supremo 03-94-EM y que era de absoluta
necesidad para evitar conflictos interpretativos sobre el alcance del contrato de
transferencia.
Cualquier contrato en virtud del cual se produzca una transferencia de
dominio sobre derechos mineros.
transferencia total o parcial
tanto para concesiones mineras en general, como para petitorios
mineros
La transferencia comprender las partes integrantes y las accesorias
(cuando as se pacte expresamente).
No hay rescisin por lesin.
Inaplicabilidad del retracto.

Requisitos exigidos por las normas registrales:

Precio o valorizacin.
b) Forma y modo de pago por cada derecho minero
CONTRATO DE CESION MINERA
Llamado tambin ARRENDAMIENTO, el mismo que consiste en ceder a otro el
uso de la cosa. El Cdigo Civil lo define diciendo: Por el arrendamiento, el
arrendador se obliga a ceder temporalmente al arrendatario el uso de un bien
por cierta renta convenida.
El Art. 166 de la Ley de Minera faculta al concesionario la entrega de su
concesin, de beneficio, labor general o transporte minero a terceros,
percibiendo una compensacin. El cesionario se sustituye por este contrato en
todos los derechos y obligaciones que tiene el cedente.
Examinando esta institucin, encontramos lo siguiente: El Art. 1681 Inci. 10 del
Cdigo Civil, obliga al arrendatario a devolver el bien al arrendador al vencerse
el plazo del contrato, en el estado en que lo recibi, sin ms deterioro que el
uso ordinario. Es decir, debe entregarse la cosa a su propietario tal y conforme
lo recibiera. Empero en el negocio minero no puede darse esta obligacin
debido a la especial naturaleza de la industria de la minera y negocio jurdico,
que versa propiamente sobre una extraccin de minerales a fines colaterales,
siendo que no tendra sentido se ceda una mina para otro fin que no sea el de
beneficiarse con su explotacin, es decir en este tipo de contratos no existe
obligacin de devolucin de cosa equivalente a lo recibido, pues se trata de un
prstamo de consumo, por cuanto el yacimiento que la mina contiene tiene
necesariamente que disminuir, y an agotarse. En realidad no existe
arrendamiento, sino una verdadera cesin minera, como lo conforma la ley.

Definicin: contrato mediante el cual el titular entrega temporalmente su

concesin minera (minera, de beneficio, de labor general o de transporte) a
un tercero, a cambio de una contraprestacin.

Similitudes con el arrendamiento o con el usufructo.

Arrendamiento: cesin temporal del uso.
Usufructo: cesin temporal del uso y disfrute.

Caracterstica distintiva: la sustitucin del cesionario en todos los derechos

y obligaciones del cedente respecto de la concesin entregada en cesin.
nico ttulo que permite a persona distinta del concesionario realiza
actividades mineras.
Precisamente por lo anterior, es que no tiene sentido considerar la
posibilidad de una cesin respecto de un petitorio (opcin o compromiso
de contratar respecto de la futura concesin a otorgarse sobre el
petitorio).
No se admite la cesin de una extensin parcial de una concesin.
Se permite transferir el contrato de cesin en su totalidad a un tercero
(se requiere del consentimiento del cedente).
Contraprestacin: la ley no establece limitacin alguna (monto fijo o
variable, en dinero o en especie, porcentaje, regalas: net smelter
returns, net profit interest, etc.).

Requisitos exigidos por las normas registrales:

a) Cesin del derecho minero al cesionario.
b) Sustitucin del cesionario en todos los derechos y Obligaciones del
cedente.
c) Compensacin que abonar el cesionario al cedente.

CONTRATO DE EXPLOTACIN
Ley No. 27651: Ley de Formalizacin y Promocin de la Pequea
Minera y la Minera Artesanal.
Decreto Supremo No. 013-2002-EM: Reglamento de la Ley de
Formalizacin y Promocin de la Pequea Minera y la Minera
Artesanal.
Por el acuerdo o contrato de explotacin el titular de un derecho minero
autoriza a personas naturales o jurdicas a desarrollar actividad minera
artesanal para extraer minerales en una parte o en el rea total de su
concesin minera, a cambio de una contraprestacin.
El acuerdo o contrato de explotacin celebrado constituye un requisito
alternativo a la tenencia de derechos mineros para acreditar la condicin de
Productor Minero Artesanal
Segn lo establecido en el TUO.
 Existe la posibilidad que un titular de una concesin minera celebre
uno o ms acuerdos o contratos de explotacin sobre su derecho
minero y de celebrar acuerdos o contratos de explotacin sobre
reas de concesiones mineras pertenecientes a terceros se da en
cualquier momento en el caso de invitacin formal formulada por el
titular del derecho minero. Esta posibilidad tambin se da en el caso
de ocupaciones pacficas ocurridas antes de la entrada en vigencia
de la Ley, siempre que el derecho minero de terceros no haya cado
en causal de extincin y que las partes estn de acuerdo.
La inscripcin de los acuerdos y contratos de explotacin se sujetan
a lo dispuesto en el Artculo 106 del TUO, es decir debern ser
inscritos en los Registros Pblicos para que surtan efectos frente al
Estado y terceros.
Tres supuestos de imposibilidad de celebrar acuerdos o contratos de
Explotacin:
1. No se celebrarn acuerdos o contratos de explotacin en casos de
invasiones a derechos mineros de terceros, con denuncias pendientes
de resolver.
2. Los acuerdos o contratos de explotacin tampoco podrn celebrarse
sobre derechos mineros pertenecientes a productores mineros
artesanales.

Contrato de riesgo compartido

Esta es una nueva institucin recogida por la legislacin nacional en el
Decreto Legislativo N 708 norma que contiene los lineamientos bsicos de
la reforma minera de 1991, que tanto ha contribuido al desarrollo de esta
actividad. Uno de los objetivos de esa norma fue reconocer una institucin
contractual del derecho anglosajn arraigada en la actividad minera
principalmente en pases como Australia, Canad y Estados Unidos de
Amrica y permitir que se canalizaran a travs de ella las iniciativas de la
inversin extranjera en la actividad minera.
El excesivo reglamentarismo en que ha cado esta nueva modalidad
contractual, las contradicciones del rgimen tributario a que est afecta y la
desconfianza o falta de experiencia local, han hecho que el contrato no
haya tenido la difusin que se esperaba.
La caracterstica esencial de esta modalidad contractual es la autonoma de
la voluntad para amalgamar un conjunto de iniciativas que se
complementen para acometer una finalidad comn, sin que de ello se derive
un modelo societario. Podra decirse que este contrato es la anttesis de los
esquemas societarios, en cuanto hace prevalecer la libre voluntad para
disear una figura asociativa en tanto que las sociedades responden a
arquetipos en los que la capacidad innovativa se encuentra restringida. La
definicin del contrato contenida en el artculo 204 de la Ley de Minera,
cubre con propiedad los elementos que lo caracterizan y que se pasan a
analizar.
Los contratantes
La Ley exige que cuando menos uno de los contratantes califique como
titular de actividad minera.
Esta calidad personal est definida en el artculo 2 del Decreto Supremo N
024-93-EM y bsicamente se refiere a las personas que acrediten haber
 sustentado ante la autoridad minera la produccin o inversin mnima anual
exigida a los concesionarios mineros por los artculos 38 y 41 de la Ley
General de Minera o acrediten operar una de las otras tres clases de
concesiones reconocidas en la Ley minera, o a las personas que celebren
un contrato de estabilidad bajo cualquiera de las dos modalidades
reconocidas en la Ley General de Minera.
Los otros participantes del contrato de riesgo compartido pueden ser
personas individuales o personas jurdicas domiciliadas o no domiciliadas
en el pas, segn el artculo 151 del Decreto Supremo N 03-94-EM.
Advirtase que esta norma hace una excepcin respecto del principio
contenido en los artculos 184 y 185 de la Ley General de Minera que
exigen la constitucin e inscripcin registral en el pas de toda persona
jurdica que pretenda realizar actividades mineras.
6.3.2. Naturaleza del contrato
Necesariamente debiera tener por objeto cualesquiera de las actividades
calificadas como mineras, para cuyo efecto debemos remitirnos al artculo VI
del Ttulo Preliminar del TUO que califica como tales al cateo, la prospeccin, la
exploracin, la explotacin, labor general, beneficio, comercializacin y
transporte minero, es decir, actividades que tanto pueden requerir el ttulo de
concesin para llevarlas a cabo, como la libertad para ejecutarlas sin estar
condicionadas a este ttulo, como en el caso de la comercializacin. Las
normas reglamentarias disponen que los contratantes estn facultados para
desarrollar o ejecutar trabajos, obras o servicios complementarios o accesorios
al objeto principal del contrato.
6.3.3. Aportes y patrimonio
Los aportes de bienes, recursos o servicios que las partes destinen al
contrato, constituyen un patrimonio que es el medio a travs del cual se
busca conseguir el fin comn proyectado por las partes. Aunque la Ley
General de Minera emplea el vocablo aporte, sera ms propio sustituirlo
por los de contribuciones o de afectacin de bienes, que recoge con
propiedad la Ley General de Sociedades cuando trata de los contratos
asociativos, evitando as una palabra que identifica ms bien las
prestaciones que efectan los socios al capital de una sociedad. Los
aportes, contribuciones o afectaciones podrn materializarse en la forma de
bienes, servicios o conocimientos, siendo este aspecto una manera de
contratar ms amplia y liberal que los aportes que gobiernan las sociedades
comerciales. Seala la Ley General de Minera que, salvo pacto en
contrario, los aportes de bienes no conllevan transferencia de propiedad,
sino el usufructo de los mismos. Sin embargo, las normas no han llegado a
distinguir el aporte de los llamados bienes fungibles y los consumibles. As,
debera entenderse que estos bienes deben ser devueltos con cargo al
patrimonio liquidable del contrato. En cuanto al aporte en dinero sera
considerado como un cuasiusufructo, es decir, slo concedera el derecho a
percibir la renta que produzca su colocacin, segn lo quiere el artculo
1018 del Cdigo Civil.
Existe pues una falta de claridad conceptual en el tratamiento de este tema,
que debe ser esclarecida en cada caso. El artculo 158 del Decreto
Supremo N 03-94-EM establece que salvo disposicin contractual expresa,
no existe solidaridad ni responsabilidad de las partes en los contratos de
riesgo compartido por los actos y las operaciones que se practiquen en su
nombre, ni por las obligaciones contradas frente a terceros, quedando
limitada la responsabilidad de las partes contratantes a los aportes
comprometidos.
Este tipo de limitaciones obliga a meditar sobre la manera como el
patrimonio atribuido al contrato se evidencia ante terceros, por lo que el
mecanismo de formalizar el contrato en escritura pblica e inscribirlo en los
Registros Pblicos constituye una acertada garanta de publicidad. En este
sentido, el contrato bajo anlisis debe contener una mayor exigencia de
formalidad y publicidad que la que la Ley General de Sociedades reconoce
a los contratos asociativos.
Existiendo este requisito de publicidad, no se entiende la razn por la cual,
por va reglamentaria, se exija que el contrato de riesgo compartido sea
identificado con una denominacin, tal como lo prev el artculo 130 inciso
4) del Decreto Supremo N 03-94-EM.
6.3.4. La representacin
El nfasis en la libertad de contratar que caracteriza a este contrato, se
hace manifiesto en la libertad para que los participantes determinen la
manera como sern representados ante terceros y las facultades que en
cada caso se confiera a los mandatarios, exigiendo acertadamente la norma
reglamentaria que se identifiquen sus respectivos domicilios para una
normal relacin con terceros.
6.3.5. Asignacin de resultados
Tambin en este aspecto el principio general es la libertad para determinar
la forma en que se distribuirn los resultados a los partcipes del contrato,
frente al principio general que informa la distribucin de utilidades en las
sociedades de capitales, en funcin a los aportes al capital social.
6.3.6. Efectos tributarios
Existe una situacin contradictoria en el tratamiento tributario de este
contrato, lo que atenta contra su mayor difusin.
En materia del Impuesto a la Renta, el contribuyente del Impuesto es el
patrimonio constituido mediante el contrato de riesgo compartido en la
medida quien se lleve contabilidad independiente del mismo; pero, cuando
no existe dicha contabilidad independiente, los resultados son atribuidos a
las personas a las cuales se asignan los resultados.
El artculo 65 de Ley del Impuesto a la Renta establece como principio
general que se deber llevar contabilidad independiente de los socios o
partes contratantes. La excepcin a este principio, es decir, la posibilidad de
no llevar contabilidad independiente, exige una autorizacin de SUNAT,
quien la aprobar o denegar en un plazo no mayor de quince das; y, de no
mediar resolucin expresa al cabo de dicho plazo, se dar por aprobada la
solicitud. Como quiera que no existe ninguna regulacin que establezca los
criterios por los cuales SUNAT aprueba o deniega este tipo de solicitudes,
existe el riesgo de una denegatoria que influir en el tratamiento de los
aportes para efecto del Impuesto General a las Ventas, pues, bajo las
normas de este Impuesto, slo se considera como operaciones no
gravadasla asignacin de recursos, bienes y servicios a los contratos de
riesgo compartido siempre que no se lleve contabilidad independiente.
Para complicar an ms este panorama, habr que mencionar que el
artculo 161 del Decreto Supremo N 03-94-EM establece que deber
llevarse contabilidad independiente para cuyo efecto debern abrirse los
libros que la Ley exige, los registros tributarios, cuentas corrientes y otros
necesarios para la operacin.
6.3.7. Comparacin con los contratos asociativos
A continuacin, un breve anlisis comparativo entre el contrato de riesgo
compartido y los contratos asociativos reconocidos en la Ley General de
Sociedades. Como se sabe, esta Ley reconoce la existencia de dos
contratos especficos: la asociacin en participacin y el contrato de
consorcio.
Una nota distintiva comn al contrato de riesgo compartido frente a los
asociativos reconocidos por la Ley Societaria, es la formalidad constitutiva
del primero y su obligatoria inscripcin registral, en tanto que en los
contratos de la Ley General de Sociedades no se exige ninguna solemnidad
ms all de la forma escrita y ciertamente no estn sujetos a inscripcin
registral.
Adems, la nota particular que distingue al contrato de asociacin en
participacin del Riesgo Compartido, est referida a que en aquel la gestin
y representacin del negocio corresponde exclusivamente al asociante,
mientras que el asociado permanece ignorado frente a terceros.
Ms bien, en la forma en que se encuentra diseada en la Ley Societaria el
contrato de consorcio, resulta teniendo caractersticas similares a las del
contrato de riesgo compartido minero, excepcin hecha de las cuestiones
formales y regstrales que los diferencian.