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Las reglas prcticas cuyo cumplimiento es potestativo se llaman reglas tcnicas. A las
que tienen carcter obligatorio o son atribuidas de facultades les damos el nombre de
normas. Estas imponen deberes o conceden derechos, mientras los juicios enunciativos
se refieren siempre, como su denominacin lo indica a lo que es.
Las leyes naturales refieren indefectiblemente a lo que es, en tanto a las normas
estatuyen lo que debe de ser.
A diferencia de las leyes naturales, que expresan relaciones indefectibles, las normas no
se cumplen de manera inejecutable.
c) Un ley natural es vlida cuando es verdadera, o sea las relaciones a que se refiere
ocurre realmente, en la misma forma que este indica. Para que las leyes fsicas tengan
validez es indispensable que los hechos lo confirmen.
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Las llamadas "leyes estadsticas" son las leyes en sentido impropio, por su mismo
carcter contingente. Ms que autnticas legalidades tratase de generalizacin cuyo
valor depende del grado o medida en que las experiencias las confirmen. De acuerdo
con la doctrina del derecho natural, tambin hay normas y principios jurdicos a los que
corresponden un valor absoluto.
Imperativos categricos son aquellos que mandan una accin por s misma, como
objetivamente necesaria; hipotticos, los que prescriben una conducta como medio para
el logro de determinado fin. Las categoras pueden ser positivos o negativos, es decir,
mandatos o prohibiciones. La de los hipotticos expresase en trminos: "si quieres
alcanzar tal o cual fin, debes emplear estos o aquellos medios". Los del segundo grupo
un supuesto en comn, a saber: que se desee realizar una finalidad determinada. Dos
clases de imperativos hipotticos: los principios de la habilidad, o reglas tcnicas, y los
consejos de sagacidad, o imperativos pragmticos.
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teleolgico constituye un fin, desde el causal representa un efecto ; y lo que desde el
primero aparece como medio, desde el segundo se perfila como causa.
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CAPITULO II
MORAL Y DERECHO
INTERIORIDAD Y EXTERIORIDAD
Numerosos autores pretenden distinguir moral y derecho oponiendo a la interioridad de
la primera la exterioridad del segundo. Una conducta es buena, segn Kant, cuando
concuerda no solo exterior, sino interiormente, con la regla tica.
COERCIBILIDAD E INCOERCIBILIDAD
A la incoercibilidad de la moral suele oponerse la coercibilidad del derecho. Los deberes
morales son incoercibles. Coercibilidad no significa, en nuestra terminologa, existencia
de una sancin. Por coercibilidad entendemos la posibilidad de que la norma sea
cumplida de manera no espontanea, e incluso en contra de la voluntad del obligado.
AUTONOMIA Y HETERONOMIA
La Autonoma quiere decir auto legislacin, reconocimiento espontaneo de un
imperativo creado por la propia conciencia. Heteronomia es sujecin a un querer ajeno,
renunciar a la facultad de autodeterminacin normativa. En la esfera de una legislacin
heternoma el legislador y el destinatario son personas distintas; frente al autor de la ley
hay un grupo de sbditos.
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CAPITULO III
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TESIS DE RODOLFO STAMMLER
Segn la Tesis de Rodolfo Stammler; Las normas del derecho y los convencionalismos
sociales deben ser distinguidos, atendiendo a sus diversos grados de pretensin de
validez. Las primeras pretenden el valer de manera incondicional y absoluta,
independientemente de la voluntad de los particulares; los segundos son invitaciones
que la colectividad dirige al individuo, incitndolo a que se comporte en determinada
forma. "La voluntad jurdica por su carcter autrquico, prevalece sobre las reglas
convencionales con su eficacia de simples invitaciones...
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Los usos se parecen al derecho:
1 en su carcter social
2en su exterioridad
3 en su heteronimia
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CAPITULO IV
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Si combinamos los tres conceptos a que hemos venido aludiendo descubriramos
posibilidades diferentes:
Primer sector preceptos jurdicos aislados. Sector sealado con el numero dos es el caso
de normas legales justas. Tercer sector normas o principios jurdicos para el estado no
tiene tal carcter, precisamente por no haberse reconocidos. El cuarto caso el precepto
dotado de validez formal se presenta, por ejemplo, cuando una ley o una costumbre
(oficialmente reconocida), son injustas. Sector nmero cinco representa el caso ideal,
este no puede, sin embargo, hace depender la fuerza obligatoria de los mandatos de la
concordancia de los mismos con las exigencias de la justicia, ni menos an facultar aros
particulares para que condicionen en tal sentido de obediencia. El sexto caso
corresponde a las reglas consuetudinarias no reconocida por el estado, esta posibilidad
existe tanto desde el punto de vista de la doctrina del derecho natural como desde el que
adopta la teora romano-canonca. La ltima hiptesis solo es admisible a la luz de esta
teora. Las reglas consuetudinarias que el estado no admite, carecen, desde un punto de
vista oficial de significacin jurdica.
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Un derecho natural codificado dejara de ser absolutamente justo.
Aristteles a explicado esto con mayor claridad " lo equitativo y lo justo son una misma
cosa; y siendo buenos ambos la ltima diferencia que hay entre ellos es que lo
equitativo es mejor an. La dificultad est en que lo equitativo siendo justo, no es lo
justo legal, sino una dichosa rectificacin de la justicia rigurosamente legal.
CAPITULO V
LA LEGISLACIN
En los pases de derecho escrito la legislacin es la ms rica e importante de las fuentes
formales. Podramos definirla como el proceso por el cual uno o varios rganos del
estado formulan y promulgan determinadas reglas jurdicas de observacin general, a
las que se da el nombre especifico de leyes.
PROCESO LEGISLATIVO
En el moderno proceso legislativo existen seis diversas etapas, a saber: iniciativa,
discusin, aprobacin, sancin, publicacin e iniciacin de la vigencia.
I. Al presidente de la repblica.
b) Discusin: Es el acto por el cual las cmaras deliberan acerca de las iniciativas, a fin
de determinar si deben o no ser aprobadas.
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"La formacin de las leyes o decretos puede comenzar indistintamente en cualquiera de
las dos cmaras, con excepcin de los proyectos que versaren sobre emprstitos,
contribuciones o impuestos, o sobre reclutamiento de tropas, todos los cuales debern
discutirse primero en la cmara de diputados"
c) Aprobacin: Es el acto por el cual las cmaras aceptan un proyecto de ley. La puede
ser total o parcial.
2 Tales reglas transformase en derecho positivo cuando los individuos que las practican
les reconocen obligatoriedad, cual si se tratara de una ley.
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RELACIONES DEL DERECHO CONSUETUDINARIO CON EL LEGISLADO,
LAS TRES FORMAS DE LA COSTUMBRE JURDICA SEGN WALTER
HEINRICH
Se habla del derecho consuetudinario delegado en aquellos casos en que la ley remite a
la costumbre para la solucin de determinadas controversias.
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PROCESOS DE CREACIN DE NORMAS INDIVIDUALIZADAS
Las normas individualizadas, que, como su nombre lo indica, solo se aplican a uno o
varios miembros, individualmente determinados, de la clase designada por el concepto-
sujeto de los preceptos generales que les sirven de base. Son individualizadas: las
resoluciones judiciales y administrativas, los testamentos y los contratados; y, en el
orden internacional, los tratados. As como en el caso de los preceptos genricos la
creacin de los mismos est condicionada por esa serie de requisitos de orden formal,
en el de las individualizadas hay tambin una serie de condiciones de validez, lo que nos
permite de los procesos de los creadores de dichas normas.
LA DOCTRINA
Se da el nombre de doctrina a los estudios de carcter cientfico que los juristas realizan
acerca del derecho ya sea con el propsito puramente terico de sistematizacin de sus
preceptos, ya con la finalidad de interpretar sus normas y sealar las reglas de sus
aplicacin. Como la doctrina representa el resultado de una actividad especulativa de los
particulares, sus conclusiones carecen de fuerza obligatoria, por grande q sea el
prestigio de aquellos o profunda la influencia que sus ideas ejerzan sobre el autor de la
ley o las autoridades encargadas de aplicarla. La doctrina puede, sin embargo,
transformarse en fuentes formales del derecho en virtud de una posicin legislativa que
le otorgue tal carcter.
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CAPITULO VI
Hay tantas clasificaciones como criterios de divisin. Pero la seleccin de estos no debe
ser caprichosa. Las clasificaciones tienen nicamente el valor cuando responden a la
exigencia de orden prctico o necesidades sistemticas.
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CLASIFICACIN DE LAS NORMAS JURDICAS DESDE EL PUNTO DE
VISTA DE SU MBITO MATERIAL DE VALIDEZ
Los preceptos jurdicos se agrupan en reglas de derecho pblico y de derecho privado.
Las primeras se dividen, a su vez, en constitucionales, administrativas, penales,
procesales e internacionales; las segundas en civiles y mercantiles.
1. Normas constitucionales.
2. Normas ordinarias.
3. Normas reglamentarias.
4. Normas individualizadas.
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CLASIFICACIN DE LAS NORMAS JURDICAS DESDE EL PUNTO DE
VISTA DE SUS RELACIONES DE COMPLEMENTACIN
Hay normas jurdicas que tienen por s mismas sentido pleno, en tanto que otras solo
poseen significado cuando se les relacionan con preceptos del primer tipo cuando una
regla de derecho complementa otra, recibe el calificativo de secundaria.
Son taxativas aquellas que obligan en todo caso a los particulares, independientemente
de su voluntad. Llmense dispositivas las que pueden dejar de aplicarse, por voluntad
expresa de las partes, a una situacin jurdica concreta.
CAPITULO VII
DERECHO Y ESTADO
EL TERRITORIO
Suele definirse como la porcin del espacio en que el Estado ejercita su poder.
LA POBLACIN
Los hombres que pertenecen a un Estado componen la poblacin de ste.
EL PODER
Toda sociedad organizada ha menester de una voluntad que la dirija. Esta voluntad
constituye el poder del grupo.
LA SOBERANA
La soberana es un atributo esencial del poder poltico. Dicho concepto puede ser
caracterizado tanto negativamente como en forma positiva. El poder soberano es por
ende el ms alto o supremo. Es tambin un poder independiente.
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CAPACIDAD DE ORGANIZARSE POR S MISMO Y AUTONOMA
La caracterstica esencial del Estado estriba en la capacidad de organizarse a s mismo,
es decir, de acuerdo con su propio derecho.
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SEGUNDA PARTE
CAPITULO VIII
CIENCIA Y FILOSOFA
Desde el punto de vista filosfico y cientfico tienen un elemento en comn y es su
finalidad, es decir que aunque toman diversos caminos la meta que persigue es la
obtencin de la verdad.
-La ciencia estudia meramente fenmenos y relaciones, sin adquirir la esencia de lo real,
en cambio la filosofa si adquiere dicha esencia.
RAMAS DE LA FILOSOFA
La filosofa jurdica no aparece en las clasificaciones de las disciplinas que integran la
filosofa, la omisin obedece que para ciertos autores no es una rama independiente o
Autnoma sino captulo de la tica. Cabe destacar que la tesis anterior parece
injustificable para el autor de este libro, ya que equivale identificar moral y derecho,
cosa que no es correcto.
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LOS TEMAS DE LA FILOSOFA DEL DERECHO
-El estudio de esta nocin jurdica: constituye el objeto de la teora fundamental del
derecho. Esta teora, debe explicar conceptos jurdicos esenciales.
-Valores que el orden jurdico positivo debe realizar: tambin conocida como axiologa
jurdica o teora del derecho justo, consiste en descubrir los valores propios del derecho,
es decir estudia los valores a cuya realizacin debe aspirar el ordenamiento jurdico
positivo.
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CAPITULO IX
LA JURISPRUDENCIA TCNICA
SU OBJETO
Es una escuela del orden positivo, por cuanto no se manifiesta como la teora jurdica
fundamental sobre la esencia del derecho ni estudia los valores supremos del mismo
como es el caso de la axiologa jurdica, sino que reduce a la sistematizacin de las
reglas que constituyen determinados ordenamientos e indica de qu forma pueden ser
resuelto los problemas que su aplicacin origina. La Jurisprudencia Tcnica entonces
expone de forma ordenada los preceptos jurdicos que haya en nimo de una poca y
lugar determinado y estudia los problemas relativos a su interpretacin y relacin. Entre
sus aspectos fundamentales tenemos el terico y el prctico, el primero es una
exposicin de las reglas jurdicas que son propias de un ordenamiento temporal y
espacialmente circunscrito; el segundo por su parte abarca como su nombre as lo
indica, el arte de la interpretacin y aplicacin de las normas que lo integran.
Diferencia de la Teora General del Derecho y la Jurisprudencia Tcnica
- La primera desde el punto de vista estrictamente lgico solo acepta una teora
fundamental o general del derecho, en cambio la segunda puede ser tan numerosa como
los derechos positivos que la historia como tal, registra.
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LA SISTEMTICA JURDICA
El estudio realizado en las lneas precedentes nos ha conducido a la conclusin de que la
jurisprudencia tcnica, en su aspecto terico, es una disciplina nomogrfica cuto objeto
estriba en exponer, de manera ordenada y coherente, las disposiciones,
consuetudinarias, jurisprudenciales y legales, que integran cada sistema jurdico.
LA TCNICA JURDICA
La hemos definido como el arte de la interpretacin y aplicacin de los preceptos del
derecho vigente.
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CAPITULO X
TEORA ROMANA
Esta polmica fue abordada y sintetizada por la doctrina clsica en la denominada
sentencia del Jurisconsulto Ulpiano Publicum jus est quod ad statum rei romanae
spectat, privatum quod ad singulorum utilitatem que establece que las normas del
publico corresponde al inters colectivo mientras que la del privado se inclina al inters
particular, es por eso que se dice que el derecho pblico es dcese de lo que beneficia a
la comunidad.
TSIS DE ROGUIN
En esta misma lnea es menester sealar que existen teoras que pretendan plantear la
diferencia entre ambas ramas, pero ninguna lo ha hecho de forma de satisfactoria, por
carecer de fundamentos desde el punto de vista terico.
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CAPITULO XI
DERECHO CONSTITUCIONAL
Relativo a la estructura fundamental del estado, sus funciones y la conexin de estos
entre si y los particulares. Ahora bien este tema se puede ver desde la perspectiva
material y formal, la primera hace alusin a la organizacin poltica, la competencia de
diversos poderes y a los principios concernientes al estatus de las personas, la segunda
por el contrario se aplica al documento que contiene las normas relativas a la estructura
fundamental del estado. De igual forma se puede desglosar la poltica, en lo material se
refiere al reconocimiento de la constitucin en todos los estados que es aplicable a todo
tiempo y lugar, en lo formal todos los estados tienen constitucin cosa que en lo
material no se da ya que solo la poseen aquellos cuya organizacin poltica aparece
regulada en un documento solemne (constitucin).
DERECHO ADMINISTRATIVO
Tiene por objeto especfico la administracin pblica. Son las actividades a travs de las
cuales el estado y los sujetos auxiliares de ste tienden a la satisfaccin de inters
colectivo. La administracin pblica desde el punto de vista material es la actividad del
estado encaminada a la satisfaccin de inters general sin importar el rgano que la
realice. En sentido formal se define a la administracin pblica por todo acto
proveniente del poder ejecutivo aun cuando tenga carcter diverso. Era necesario
decidirse en qu sentido tomar la denominacin Administracin Publica, y aunque esto
gener polmica, los juristas tenan inclinacin en los criterios formales, es por eso que
se procedi a definir al Derecho Administrativo como el complejo de normas jurdicas
que regulan la organizacin y actividad de la administracin publica en el sentido
formal.
DERECHO PENAL
Se conoce como el conjunto de normas que determinan los delitos, las penas impuestas
por el estado al delincuente y las medidas de seguridad que el mismo establece para la
prevencin de la criminalidad. Por delito se entiende las acciones antisociales
prohibidas por la ley. En la mayor parte de los sistemas jurdicos modernos tienen
solamente el carcter de hechos delictuosos las acciones u omisiones que la ley
considera como tales. Corresponde al poder pblico perseguir y juzgar al delincuente, es
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por eso que se considera al derecho penal como una de las ramas del derecho poltico,
tanto los intereses tutelados y la sancin (pena, medida de seguridad) es publica a quien
los ataca.
El Derecho Militar por su parte no se reduce solo al estudio de las leyes que castigan las
infracciones militar, tambin abarca a las normas que coordinan, sincronizan y
conciertan las relaciones derivadas de la vida blica. En conclusin el derecho militar
debe atenderse de forma independiente o autnoma.
DERECHO PROCESAL
Es el conjunto de normas relativas al desenvolvimiento de la relacin procesal, estas
destinadas a la aplicacin de las normas del derecho a casos particulares, con el fin de
establecer una relacin jurdica dudosa, para que los rganos jurisdiccionales declaren la
existencia de determinada obligacin y de ser necesario ordenar que se haga efectiva. El
procesal es consecuentemente un derecho instrumental o adjetivo, dotado de autonoma
frente al material o substantivo.
DERECHO CIVIL
Esta rama suele dividirse en cinco partes:
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-Derecho de los Bienes (clasificacin, posesin, propiedad, usufructo, uso, habitacin,
servidumbres etc),
En esta misma lnea entonces se puede decir que el Derecho Civil determina las
consecuencias esenciales de los principales hechos y actos de la vida humana
(nacimiento, mayora, matrimonio) y la situacin jurdica del ser humana en relacin
con sus semejantes (capacidad civil, deudas y crditos) o en relacin con las cosas
(propiedad, usufructo etc.).
DERECHO MERCANTIL
Es la rama del derecho que estudia y regula el comercio, es un complejo normativo de
derecho privado especial para los comerciantes y la actividad mercantil.
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LA INTRODUCCIN AL ESTUDIO DEL DERECHO Y LAS DISCIPLINAS
AUXILIARES
Los cursos consagrados a las disciplinas jurdicas especiales constituyen, como es
sabido, la parte central y ms extensa de la enseanza impartida en las facultades de
derecho.
Exista la duda de que si la historia del derecho es una ciencia, al respecto Shopenhauer
expresa de forma acertada que la historia es un saber no una ciencia. Es una imitacin
creadora, no una invencin para el arte, ni una sntesis abstracta como las ciencias, ni
una intuicin de principios universales como la filosofa.
En definitiva podemos decir que la historia del derecho es una disciplina cuyo objeto
consiste en el conocimiento de los sistemas jurdicos del pasado, Por tanto esta nos
pondr de manifiesto los acontecimientos de produccin y modificacin del derecho en
su propia individualidad real: ofrecer la pelcula del desenvolvimiento del derecho
encajonado en el resto de los hechos histricos.
Derecho Comparado
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TERCERA PARTE
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HECHOS JURDICOS DE EFICACIA INMEDIATA Y DE EFICACIA
DIFERIDA
La eficacia de los hechos jurdicos puede consistir en la creacin, la modificacin o la
extincin de deberes y facultades. En el primer caso se habla de eficacia constitutiva; en
el segundo de eficacia modificativa y en el tercero de eficacia resolutiva.
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CAPITULO XIII
TESIS DE KELSEN
Sostiene que el derecho subjetivo debe estudiar de acuerdo con un criterio
exclusivamente normativo y formal, haciendo total abstraccin de los elementos de
carcter psicolgicos que en el mundo de los hechos pueden corresponder a las normas
del derecho exigente. Estas teoras dejaron en un plano secundario al elemento formal
que jurdicamente es el nico relevante.
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CAPITULO XIV
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