Paula Siverino-

Bavio

SIMPOSIO: InfeRtIlIdad
SympoSium: infertility

Una MIRada deSde la bIOtIca

jURdIca a laS cUeStIOneS legaleS
SObRe la InfeRtIlIdad en el PeR

Resume Paula Siverino-Bavio 1,a,B,c

n 1
Profesora titular de Derecho
El artculo aborda, desde la ptica interdisciplinaria de la biotica, algunas de Civil I y de Biotica en la
las preguntas ms acuciantes en torno al marco legal de las tcnicas de Pontificia Universidad Catlica
reproduccin asistida en el Per. La metodologa empleada se basa en el del Per
anlisis dogmtico- exegtico. a
Directora del Observatorio de
Palabras clave: Biotica, infertilidad, identidad, derechos Biotica y
humanos.
Derecho, Facultad de Derecho,
PUCP.
a glance on legal system bioethics matters status on b
Miembro del Comit de
infertility in Derechos Sexuales y
Peru Reproductivos de la Sociedad
Peruana de Ginecologa y
abStRac Obstetricia.
t c
Presidente del Captulo Per del
Progra- ma PRODIVERSITAS
The article explores from the bioethics
Correspondencia:
interdisciplinary per- spective some of the most
Dra. Paula Siverino-Bavio
compelling questions on the legal framework of
Av. 28 de julio 1235, dto. 502,
assisted reproduction techniques in Peru. Meth-
Miraflores, Lima, Per
ods used are based on dogmatic-exegetical
Rev peru ginecol obstet. 2012; 58:
analysis. 213-219

Key words: Bioethics, infertility, identity,

human rights.

IntROdUccI cuatro (1)millones de personas en el

n mundo .
La infertilidad reconoce causas y
Si bien para muchas personas el consecuen- cias mltiples segn el
poder confor- mar una familia es gnero, los anteceden- tes sexuales,
uno de los objetivos centra- les de
su vida, indicadores varios sealan el estilo de vida, la sociedad y los
que el nmero de hombres y mujeres antecedentes culturales de las
que no podr lograrlo, lejos de personas invo- lucradas (2). Las
disminuir, va en aumento. Hay cifras causas del aumento de la pre-
que sugieren que en la actualidad la valencia de la infertilidad son
infer- tilidad afecta de 16 a 20% de difciles de de- terminar, pero se
las parejas, alrede- dor de noventa y estima las siguientes cuatro:
Revista PeRuana de GinecoloGa y obstetRicia 1
 Una mirada desde la biotica jUrdica a las cUestiones legales sobre la infertilidad
en el Per
postergacin del momento en el que tener hijos; alteraciones de la
se decide calidad del se- men debido al
alcohol, el tabaquismo y fac- tores
ambientales; cambios en la
conducta se- xual; y eliminacin de
la mayora de los tabes sobre la
fertilidad, lo cual(3) lleva a consultar
ms que antao . En el caso de
Amrica Latina, todava se registra
altos ndices de infertilidad
secundaria debido a malas
condiciones de la salud sexual y
reproductiva (infecciones por
abortos clandestinos y
enfermedades de trans- misin
sexual) y a una actitud
discriminadora hacia las mujeres en
general y las mujeres po- bres en
situacin de vulnerabilidad, en parti-
cular(4).
Una opcin frente a la infertilidad
son las tc- nicas de reproduccin
asistida. Estas sin em- bargo tienen
para los pacientes un alto costo
emocional y econmico, y no estn
exentas de vicisitudes para los
profesionales de la salud,

2 Revista PeRuana de GinecoloGa y obstetRicia

ya que al no encontrarse reguladas de las tcni- cas, la
de manera especfica -como es el crioconservacin de embriones; la
caso del Per y la Ar- gentina- do- nacin de gametos y las
pueden presentarse situaciones com- cuestiones en torno a la identidad
plejas y de alcance incierto que de los nios nacidos por fecun-
finalmente ter- minen lesionando los dacin heterloga; el diagnstico
derechos de pacientes, nios/as preimplan- tatorio; la gestacin de
nacidos de las tcnicas y/o los/as embriones histocom- patibles con
mdicos/as intervinientes. hermanos enfermos; el destino de
los embriones supernumerarios; la
En este artculo plantearemos y cesin de embriones, entre otros
buscaremos contestar de manera problemas. Veamos brevemente
sinttica un par de inte- rrogantes algunos de los interrogantes plan-
que se han generado en el Per en teados.
torno a las tcnicas de reproduccin
asistida, a fin de avanzar en el
esclarecimiento del marco legal
aplicable y las consecuencias que
de ello se derivan.
1. cUeStIOneS tIcaS y legaleS
deRIva- daS de la fecUndacIn In
vItRO

Reflexionar sobre las tcnicas de

reproduccin asistida implica estar
dispuesto a tocar fibras sensibles en
torno a situaciones generadoras
de una cada vez ms amplia gama
de proble- mas de orden tico y
legal, pero que tambin abren
cuestionamientos de tipo social,
los cuales, entre otros, plantean la
aceptacin de nuevos tipos en
categoras antes indiscutibles y
profundamente ligadas a la
historicidad del sujeto, como son la
maternidad y la paternidad, que
ahora han sido fragmentadas en
gentica, gestacional, social, legal;
as como lleva a pre- guntarse por
los lmites de la intervencin en la
prefiguracin, identidad y
tendencias en la comprensin del
ser humano como especie. A esto se
debe aunar acendradas actitudes
socia- les (estereotipos de la
maternidad y la virilidad), visiones
divergentes sobre el rol de la mujer,
la percepcin positiva o negativa de
la medicali- zacin de ciertos
procesos naturales. Se trata de un
terreno con diferentes aristas de
difcil abordaje(5).
Muchos conflictos y divergencias
legislativas y jurisprudenciales en
torno a este tema par- ten de la
imposibilidad de conciliar las dife-
rentes visiones relativas al estatuto
ontolgico del embrin (6) y las
derivaciones relativas a: la
consideracin de la legalidad o no
2. eS la InfeRtIlIdad Una
enfeRMedad
PaRa el deRechO?
Se debate si la infertilidad debe o no
ser consi- derada una enfermedad.
Esto tiene consecuen- cias muy
concretas, tales como la posibilidad
de demandar del Estado o de
servicios de medi- cina privada la
cobertura de los tratamientos, que
son altos y privativos, por sus
costos, para muchas personas. En
Amrica Latina surgen tensiones al
reflexionar si la fertilizacin asisti-
da debiera ser admitida como una
prioridad so- cial en el difcil contexto
de las carencias de los sistemas
pblicos de salud y la lucha contra la
desnutricin, la violencia y la Regin?
enfermedades rela- cionadas con la
pobreza, en situaciones dentro de
pases con marcadas disparidades
sociales.
La Asociacin Mdica Mundial ha
dicho que la concepcin asistida es
distinta del tratamiento de una
enfermedad, ya que la imposibilidad
de ser padres sin intervencin
mdica no siempre es considerada
una enfermedad. Aunque pue- de
tener profundas consecuencias
psicosocia- les y mdicas no es en
s limitante de la vida. Sin embargo,
es una importante causa de una
enfermedad psicolgica y su
tratamiento es evidentemente
mdico(7). Se ha sealado que debe
dirimirse si se estara frente a
personas que padecen una
enfermedad o discapacidad o, por el
contrario, de personas que funcionan
como (8) clientes y demandan un
servicio . Desde otro enfoque, una
reciente y completa investigacin en
el medio peruano deduce que
habra moti- vos suficientes para
considerar a la infertilidad no solo
una enfermedad, sino una que
debera ser entendida como
problema de salud pblica.
Asimismo, anlisis y estadsticas
actuales han llevado a sostener que
la infertilidad es una do- lencia cuya
tasa de prevalencia e incidencia cre-
ciente la han vuelto un problema de
salud pbli- ca, especialmente en
Europa y paulatinamente en algunos
pases de Amrica Central y Latina(9).
Qu ha dicho la jurisprudencia en
En Argentina se ha ido perfilando
una jurispru- dencia que no solo ha
considerado a la infertili- dad una
dolencia, sino que entiende que, dada
la proteccin constitucional de la
salud, el derecho a formar una
familia y hasta la proteccin del
inters superior del nio, los
tratamientos res- pectivos deben ser
cubiertos en su totalidad o casi en
su totalidad por los servicios de
medici- na prepaga y las obras
sociales o mutuales, pese a que el
Plan Mdico Obligatorio(10)no incluye a
la fertilizacin asistida ; la justicia
ha entendido que la infertilidad es
una enfermedad y, ms es-
pecficamente, una discapacidad(11).
Tambin, se
orden cubrir los gastos de todos Humanos(17), la cual en el ao 2004
los intentos que sean necesarios acogi parcialmente la pretensin al
hasta lograr un embarazo de una entender que esta disposicin violaba
pareja que haba gastado todos sus el dere- cho a la intimidad, la salud,
aho- rros en dos tratamientos previos el derecho a formar una familia y a
fallidos(12). Este derecho se les ha no ser discriminado, y ha elevado
reconocido recientemente a parejas recientemente el caso a la Corte
del mismo sexo(13). Dos situaciones Interamericana de Derechos
que ameritaran un estudio aparte: Humanos(18). Pese a ello, un Tribu-
una sentencia de fines del 2008 nal en lo Contencioso
donde se ordena a una obra social la Administrativo ampara en octubre
cobertura del tratamiento de de 2008 una peticin que obliga a
fertilizacin in vitro hasta lograr un la Caja Costarricense de Seguro
embrin histocompatible que pueda Social a cubrir un tratamiento de
ser
(14)
donante de clulas progenitoras fertilidad, por considerar a la
, fallo confirmado en segunda infertilidad una discapacidad
instancia; y el caso de una mujer reproductiva,
separada que, ante la negati- va de
su ex marido de aceptar la
transferencia de embriones
crioconservados de la pareja para
lograr un embarazo luego de
terminada la rela- cin conyugal,
consigue que la (15) justicia autorice
este procedimiento .
Actualmente en Argentina, que no
cuenta con una ley de reproduccin
asistida, se est ha- ciendo una
fuerte campaa para recolectar las
300 000 mil firmas a fin de que el
Congreso apruebe la inclusin del
tratamiento de la in- fertilidad en el
Plan Mdico Obligatorio.
Debe tenerse presente que las
tcnicas de fer- tilizacin asistida
han sido desde el inicio muy
cuestionadas, ya que mientras para
algunos re- presenta un hito en la
lucha contra la infertili- dad,
posibilitando a miles de personas
acceder a formar una familia, para
otras es una prc- tica inmoral, que
desnaturaliza el acto unitivo
conyugal y que instrumentaliza al
ser humano, propiciando por otra
parte el aniquilamiento de miles de
pequeos seres humanos.

Tal es el caso de Costa Rica. All, la

Sala Cons- titucional de la Corte
Suprema de Costa Rica declar
inconstitucional el Reglamento para
las Tcnicas de Reproduccin
Asistida aprobado por Decreto
24029-S, de 1995, por entender que
la tcnica atenta en s misma contra
el derecho a la vida y no puede ser
regulada ni mediante norma de
rango legal(16). Este
pronunciamiento motiv una
presentacin ante la Comisin Inte-
ramericana de Derechos
aprobando la fecundacin de solo un lgicamen- te, del derecho a la
vulo por intento para evitar las salud, a beneficiarse de los
condiciones de riesgo consideradas adelantos de la tecnologa y al
inadmisibles por la sentencia de la proyecto de vida.
Corte(18).
En el Per, se suscitaron 3.1 el artculo 7 de la ley general de
cuestiones en torno a la Salud
ovodonacin(19), la maternidad
subrogada y el destino de los La Ley General de Salud contiene
embriones crioconservados(20). una cuestio- nada norma relativa a la
reproduccin asistida que dispone:
3. la RegUlacIn legal en el Toda persona tiene derecho a re-
PeR currir al tratamiento de su
infertilidad, as como a procrear
En el Per, al igual que en la mediante el uso de tcnicas de repro-
Argentina, no hay an una ley de duccin asistida, siempre que la
reproduccin asistida. Sin em- condicin de madre gentica y
bargo, existen numerosos centros madre gestante recaiga sobre la
privados que ofrecen tratamientos misma persona. Para la aplicacin de
de reproduccin asistida de alta y tcnicas de reproduccin asistida se
baja complejidad y se rigen requiere el consenti- miento previo y
bsicamen- te mediante por escrito de los padres biol- gicos.
autorregulacin, difiriendo en los Est prohibida la fecundacin de
tipos de tratamiento, los costos y el vulos humanos con fines distintos
enfoque de prcticas problemticas. a la procreacin, as como la
Se atiende a parejas ca- sadas, clonacin de seres humanos (ar-
unidas de hecho o a mujeres solas. tculo 7).
Las clnicas que ofrecen En general, podramos decir que la
tratamientos de alta com- plejidad redaccin de la norma es deficiente,
incluyen tanto la posibilidad de lo cual ha generado un encendido
acudir a la ovodonacin, el debate sobre todo en torno al
diagnstico preimplantatorio y la tema de la ovodonacin. Podra
crioconservacin de embriones. El decirse que se establece claramente
sistema pblico de salud solamente que el recurrir a tcnicas de
brinda acceso a tra- tamientos de reproduccin asistida es un derecho
baja complejidad a parejas casadas o (lo cual tiene importantes
unidas de hecho. El acceso a los consecuencias) y se prohbe la
tratamientos contra la infertilidad fecundacin de vulos humanos con
ha sido considerado den- tro de los fines diferentes a la procreacin y la
derechos reproductivos y, clonacin de se-
res humanos. Se permite tanto la debera ser total, no justificn-
fecundacin homloga como la dose la donacin de esperma.
heterloga, pero el artculo pone
como condicin que coincidan la 7. Esta disposicin no impide la
madre gentica y la madre gestante. maternidad su- brogada, ya que
Es esta la frase de la discordia. pueden coincidir madre ge- ntica
y gestante en la subrogante,
Sobre ello podramos utilizando esperma de un donante
sealar: annimo o del varn de la pareja.
Ms propio en todo caso sera
1. La norma no contiene una establecer, de un lado, una clara
prohibicin res- pecto de la prohibicin de la maternidad
ovodonacin. El ltimo prrafo del subrogada y, por otro, la de-
artculo contiene las dos terminacin de la maternidad por
prohibiciones respecto de la FIV; si el parto.
el legislador hubiera querido
prohibir la ovodonacin la hubiera
establecido aqu.
2. Las prohibiciones no pueden
interpretarse de manera analgica,
sino que deben estar expli- citadas.
Lo contrario vulneraria el
principio de clausura que establece
que aquello no est prohibido,
est permitido.
3. Podra considerarse una
exhortacin del le- gislador, ms
no una exigencia.

4. Admitir la fecundacin
heterloga con ma- terial gentico
masculino, pero impedirla con
material gentico femenino
originara una discriminacin por
razn de gnero, sobre todo
teniendo en cuenta que en los
casos de deficiencia ovrica el
ndice de xitos de ferti- lizaciones
con vulos propios ronda el 20%.
mientras que con vulos de
donante este al- canza hasta
70%(21); con lo cual, prohibir la
ovodonacin equivale a negar la
posibilidad de acceder a la
maternidad cuando la dificul- tad
resida en la mujer.
5. Lo que en un momento poda
encontrar al- gn justificativo en
las dificultades tcnicas de la
crioconservacin de ovocitos, al
haber sido estas superadas
mediante la vitrificacin y la
crioconservacin de tejido ovrico,
pier- de legitimidad.
6. Si lo que se pretende evitar son los
conflictos en torno a la identidad
de un futuro infante, la prohibicin
8. De prohibirse la ovodonacin, ca- tegorizacin jurdica de las
tambin se impedira la primeras etapas del desarrollo
embriodonacin, la cual puede embrionario, la determinacin desde
dar alternativas a la adopcin a cundo se est frente a un ser
parejas infr- tiles mediante humano jurdi- camente considerado,
tratamientos menos costosos y que un sujeto de derecho, lo cual es
permitan la experiencia de la esencial para establecer los lmites
gestacin, consolidando el vnculo que deben imponerse a la
filial y utilizando em- briones investigacin en las etapas del
congelados, evitando la desarrollo embrionario y la
generacin de nuevos embriones aplicacin de las biotecnologas. Esto
supernumerarios. repercute directamente en la
regulacin de las tcnicas de
9. Prueba de los defectos de esta reproduccin asistida. En el Per,
norma es el requerimiento del el Cdigo Civil establece que el
consentimiento expreso de los concebido es sujeto de derecho
padres biolgicos, ya que al para todo cuando le favorece; el
admitir la donacin de esperma artculo 2 inciso 1 de la Constitucin
(siendo el varn el padre biolgico) tambin seala que el con- cebido es
se estara exigiendo la pre- sencia sujeto de derecho. El debate lgica-
de un donante annimo que mente consiste en qu
asumira, entonces, obligaciones? caractersticas o desde qu
en un curioso cua- dro jurdico, momento la entidad humana en
que solo se entiende merced a formacin a partir del inicio del
una tcnica legislativa errnea, proceso de fecundacin ser
resultando conflictiva e considerada concebido para el
inadecuada su aplicacin literal. Derecho. La sentencia del Tribunal
Constitucional perua- no que
3.2. la discusin sobre el estatuto prohibi la distribucin gratuita de la
ontolgico del embrin llamada pldora del da siguiente y
que comen- tamos en su momento,
Ya hemos sealado en otros trabajos entiende que el vulo fecundado es
los ele- mentos que creemos deben sujeto de derecho, lo cual podra
ser tenidos en cuen- ta en el debate generar serias limitaciones al
sobre el estatuto ontolgico del desarrollo de las tcnicas de
embrin, a los que nos remitiremos reproduccin asistida, ya que ello
por cues- tin de espacio(22). La podra impedir la crioconservacin,
discusin sobre el esta- tuto el diagns- tico preimplantatorio y la
ontolgico del embrin trata sobre la produccin de em- briones
supranumerarios.
Ello ha llevado tambin a una jueza a identidad del medio her- mano de la
sostener, frente a tres embriones nia (hijo del matrimonio), promue-
crioconservados que no fueron ve la impugnacin de la maternidad.
utilizados en una fecundacin in
vitro y que culmin con el La Corte, en un muy polmico y poco
nacimiento de una nia, que la claro fallo, ordena un examen de
pareja (la mujer padeca un grave
problema renal que le impeda ADN y, al dar negativo, considera
gestar) tena el deber de que estos que la mujer que busc la
fueran trados a la vida, por s o por gestacin, dio a luz y cri a la nia, al
una nueva maternidad subrogada, no poder probar un vnculo gentico
en el plazo perentorio de dos aos con ella, incurri en una ma-
desde la sentencia, bajo ternidad ilegal, ya que el artculo 7
apercibimiento de que el de la LGS prohibira a su entender
Ministerio Pblico inicie el proceso
de abandono de los citados la ovodonacin, razn por la cual se
embriones congelados y pueda le quita todo vnculo legal con su
otorgarse en adopcin a padres hija, la que es entregada a su
sustitutos, con la finalidad de hacer padre biolgico (con quien no
efectivo el derecho a la vida que conviva) y su esposa (quien es
tienen dichos embriones en su
calidad de nios y por ende Sujetos
de Derechos y de Proteccin Es-
pecfica, ordenando a la Defensora
del Pueblo controle la ejecucin de
esta sentencia(23).
Sin embargo esta misma sentencia
considera perfectamente legal la
maternidad subrogada, como
veremos luego.
3.3 la cuestin de la
ovodonacin

En el Per, sobre el tema, hasta

donde ha tras- cendido, la
jurisprudencia ha esgrimido dos
posturas abiertamente opuestas:
a) La de la Casacin de la Sala Civil
Permanente
de la Corte
Suprema.
b) La del Expediente 183515-2006-
00113, Juz- gado Dcimo Quinto de
Familia de Lima.
La Sala Civil de la Corte decide
sobre un caso de ovodonacin en el
cual la pareja se haba se- parado
antes del nacimiento, y la nueva
esposa del progenitor varn alega
que el esperma de su ahora marido
fue utilizado sin su consenti- miento,
promueve una impugnacin de la
ma- ternidad en representacin del
hijo de ambos, y alegando que la
maternidad de la mujer es falsa por
no ser ella la madre gentica,
situacin que violara el derecho a la
la promotora de la impugnacin de
la materni- dad). La decisin se basa
en la prueba de ADN, sin considerar
que es un medio probatorio ms;
tampoco los cambios en la
construccin de la filiacin causados
por las tcnicas de reproduc- cin
asistida y los desarrollos de la
doctrina y el Derecho Comparado, ni
mucho menos los (24)de- rechos de la
menor involucrada .
La otra sentencia bajo comentario
entiende que, cuando la maternidad
gentica y la gestante no coinciden,
esto es una situacin de hecho que
no est prohibida legalmente,
pero tampoco est expresamente
permitida y a tenor del art- culo 2
inciso 24 de la Constitucin Nacional
que regula el principio de reserva
en virtud del cual
Nadie est obligado a lo que la ley
no manda ni privado de lo que ella
no prohbe y por ende se considera
lcita la conducta (fecundacin con
ovodonacin) (fundamento decimo
tercero).
3.4 la consideracin de la maternidad
subroga- da
La sentencia que recin
mencionamos resalta que las
tcnicas de reproduccin asistida
han dejado desactualizadas las
presunciones o es- tablecimientos
que la ley tradicionalmente ha
utilizado para establecer la
filiacin, creando los avances de la
ciencia nuevos conceptos de
maternidad y por ende representa
un problema jurdico con diferentes
matices cuya regulacin y solucin
legal resulta insoslayable para
armo- nizar las relaciones humanas
en sociedad (fun- damento quinto).
La jueza considera tambin legal la
maternidad subrogada llevada a
cabo, sobre todo considerando que
se trat de un acto amoroso,
altruista y solidario (fundamento de
dcimo tercero).
Sin embargo, para determinar con
certeza, en el caso, quin es la
madre biolgica (la abue- la gesta a
la nieta dado que la hija, dadora del
vulo, padece problemas renales),
ordena un examen de ADN; ello es
criticable, dado que el atribuir la
maternidad a la mujer que aport el
vulo como elemento dirimente de la
materni- dad biolgica y por ende,
en el razonamiento de la jueza, la
maternidad legal, es insuficiente y
mantiene esta consideracin del
orculo ge- ntico, es decir , la
bsqueda en los genes del
reservorio de verdad sobre
situaciones com- plejas que deben
ser resueltas mediante anlisis
interdisciplinarios y acordes a pautas
sociales contemporneas. Eso sin
desconocer que en el caso ello tiene
un final feliz, ya que la progeni- tora
gentica coincide con la mujer que
busc y promovi la maternidad.
La maternidad legal, en el contexto
de las nue- vas tecnologas Sin embargo, el dato gentico por
reproductivas, no puede ser im- s tampoco es suficiente para
puesta por cnones rgidos o establecer la maternidad, tal como
formales. Debe ser atribuida luego lo acredita la situacin de la
de un anlisis en cada caso con- fecundacin heterloga cuando se
creto, luego de determinar cmo recurre a vulos donados, escenario
confluyen los elementos en el cual, la donante annima no de-
involucrados: el dato gentico (quien sea ser madre cuando accede a la
aporta el vulo), quin lleva adelante donacin, ig- norando incluso si sus
la gestacin y quin ha determinado vulos fueron finalmente utilizados,
e impulsado todo este proceso, es si resultaron tiles para ser
decir, quin es la mujer que desea, fecunda- dos y si ello devino en una
proyecta y busca concretar la gestacin y posterior nacimiento.
maternidad. Com- plejos problemas Aunado el hecho de la gestacin a
se presentan cuando quien ha la voluntad de ser madre utilizando
gestado por encargo de un/a tercero, para ello tcnicas de reproduccin
en la mo- dalidad contractual, asistida heterlogas, el dato
reclama conservar el infan- te que gentico pierde relevancia, a
es hijo gentico de otra pareja. Pero efectos de establecer la maternidad
ello no corresponde a la situacin legal.
que comentamos, donde no hay un
contrato o acuerdo entendido como
un servicio, sino un pacto de
solidaridad intergeneracional entre
una madre y su hija.
Qu peso corresponde atribuir a la
gestacin? Hay quienes sostienen
que cuando la mujer que gesta no
aporta su vulo, funge en realidad
como una mera incubadora; como
se sostena en la antigedad, porta
pero no aporta. Recha- zamos esta
observacin en la medida en que la
mujer gestante es, ms all del papel
que puede desempear en este
escenario, un sujeto moral y como
tal sus actos estn dotados de
contenido y humanidad y no puede
ser considerada como un mero
medio.
Por su parte, resulta difcil negar que
si bien no hay lazos genticos s se
establece lazos fisiol- gicos y, ms
importante, emocionales, relacio-
nales, propios de un embarazo, entre
la gestante y el feto. No obstante
ello, en trminos de re- ferencia
histrica, identitaria, la nica
relacin entre el nacido y la
gestante ser la del tiempo de
gestacin; la gestacin no imprime
el carc- ter de historicidad que s
contiene el patrimonio gentico.
Tiene sin embargo, una condicin
re- lacional, tica, de alteridad, de
la que, en princi- pio, el genoma
carece.
La atribucin de la maternidad legal
pareciera entonces corresponder Con estas breves observaciones no
ms a una visin cultu- ral que pretende- mos solucionar tan
biolgica. En la medida en que la complejas controversias, sino en
lectura de lo biolgico se har desde todo caso, sealar algunas
un contexto, unos valores cuestiones que podran ser tomadas
predominantes, una visin de los en cuenta en un debate que
roles de varones y mujeres y de la
consideracin so- cial de la estimamos enriquecedor y necesario
maternidad(25).
RefeRencIa
4. S
cOlOfn bIblIOgRfIc
aS
Creemos que vale la pena reflexionar
en este contexto sobre la necesidad 1. Roa Meggo Y. La infertilidad en el Per:
de replantear la articulacin legal nuevos criteri- os para un enfoque preventivo
del sistema sobre el cual se define la en salud pblica. Lima, Fondo editorial
filiacin, dadas las dificultades de Universidad San Martn de Porres, 2009:
intentar cuadrar sobre la base del 54
sistema de la filiacin matrimonial
legtima (basado en si- tuaciones pags.
ya no universables, como es el sexo
ligado a la procreacin y esta al 2. Definicin de Infertilidad. Revista Network.
matrimonio) y explorando la opcin Family Health International. 2004;2(2).
de considerarlo (26)en tr- minos de http://www.fhi.org/NR/rdon-
pluriparentalidad . Asimismo, las lyres/efcmawdspokjurnk44hgxdw7e3mikejre3
particularidades de la generacin
de un nuevo ser por va de la euoibud-
fecundacin asistida deman- dan, dtpvwxbdb5wc4k6d2tijrvb3cmzlr7qc3cnoe/S
entre otras cuestiones, una diferente net233. pdf, pgina visitada el 5 de febrero
va- loracin de la prueba de ADN en de 2010.
los procesos de impugnacin de la
maternidad/paternidad, dado que 3. Bruno Olmedo S, Chiliek C, Kopelman S.
el dato gentico es insuficiente en Definicin y
estos casos para definir la
maternidad/pater- nidad legal, causas de la infertilidad. Rev Colomb Obstet
conceptos que deben ser decons- Ginecol.
truidos y reconstruidos a la luz de 2003;54(4):228.
un cuida- doso anlisis biotico, para http://www.fecolsog.org/userfiles/file/
evitar soluciones reidas con la revista/Revista_Vol54No4_Octubre_Diciembre
justicia y el inters superior del _2003/ v54n4a03.PDF. Acceso 7 de febrero de
nio/a.
2010.
4. Instituto Interamericano de Derechos Apelaciones de Mar del Plata X y otra c/
Humanos. Repro- duccin asistida, gnero y IOMA y/otra s/amparo.
derechos humanos en Amri- ca Latina. IIDH,
Costa Rica, 2008: 60 pags.

5. Instituto Interamericano de Derechos

Humanos. Repro- duccin asistida, gnero y
derechos humanos. Docu- mento redactado
por Luna F, San Jos, Costa Rica,
2008: 18 pags.

6. Siverino Bavio P. El derrotero de la

pldora del da despus en el Per. Algunos
comentarios en torno a las sentencias del
Tribunal Constitucional Peruano sobre el
particular. Revista de Anlisis especializado
en jurispru- dencia RAE Jurisprudencia, Tomo
16, ao 2. Lima, Per: Ediciones Caballero
Bustamante. 2009:63-88.

7. Asociacin Mdica Mundial. Resolucin de la

Asociacin Mdica Mundial sobre las Tcnicas
de Reproduccin Asis- tida. Sudfrica, octubre
2006, artculo 6. Disponible en:
http://www.wma.net/s/policy/r3htm, citado por
IIDH, Re- produccin asistida, gnero y
derechos humanosp.18)

8. IIDH, op.cit, p 18.

9. Roa Meggo, op.cit, p 59.

10. Sentencia del fuero Contencioso

Administrativo de la Ci- udad Autnoma de
Buenos Aires, jueza Lpez Vergara. En: La
Nacin on line, Informacin General. Una obra
so- cial deber pagar un tratamiento de
fecundacin. 4 de diciembre de 2007.en
http//www.lanacin.com.

11. La Nacin on line. http/www.lanacin.com

noticia del 30 de mayo de 2008. Orden la
justicia tratar la infertilidad.

12. Noticia del 14 de junio de 2008. Indito fallo

a favor de pareja que no puede tener hijos.
Clarn digital: http/www. clarin.com seccin
sociedad.

13. Noticia en http//www.rpp.com , noticia del 28

de noviembre de 2009. Lesbianas acceden a
tratamiento de fertilizacin en Argentina; se
trat de una fertilizacin in vitro con
ovodonacin.

14. Sentencia de 1 instancia del Juzgado Federal

Nro 2, Secretaria 1, Mar del Plata (exp.
78.002), sentencia de alzada de fecha 29 de
diciembre de 2008, Cmara Fed- eral de
15. Exp.94282/2008, P. A. c C.A.CH s/ medidas
precauto-
rias. Juzgado Nacional en lo Civil N 92
(Argentina).
16. Sala Constitucional de la Corte Suprema de
Justicia,
Costa Rica, sentencia del 15 de marzo del
2000. Exp.
95-001734-0007-
C0.
17. Caso Ana Victoria Snchez Villalobos y otros
c/ Costa Rica, peticin 12.361. No se acept
como denunciantes a las clnicas de
reproduccin asistida.
18. Tribunal Contencioso Administrativo, San
Jos, Costa
Rica, Proceso de Conocimiento, expediente
N 08-
000178-1027-CA. Ileana Henchoz Bolaos c/
Caja Cos- taricense de Seguro Social.
Sentencia del 15 de octubre de 2008.
19. Casacin Nro. 5003-2007- Lima, Sala Civil
Permanente de la Corte Suprema de Justicia
de la Repblica, senten- cia del 8 de mayo del
2008.
20. Expediente 183515-2006-001137.
21. Dato proporcionado por la Sociedad Peruana
de Fertili- dad, comunicacin privada, agosto
de 2010.
22. Siverino Bavio P. El derecho a la identidad
personal: manifestaciones y perspectivas. En:
AAVV, Derechos Fun- damentales. Lima,
Gaceta, 2010.
23. C.M.S.A. c/ L.A.U.O. y otro s/ impugnacin de
mater- nidad. Dcimo quinto juzgado
especializado de Familia, sentencia del 6 de
enero del 2009.
24. Siverino Bavio P. Quin llam a la cigea?
Maternidad impugnada e identidad gentica,
reflexiones a propsito de dos sentencias
peruanas. Rev Dilogo con la Jurispru- dencia,
Gaceta Jurdica, Tomo 141, Lima. 2010:140-
60.
25. Mc Laren A. Historia de los anticonceptivos.
Madrid: Mi-
nerva Ediciones, 1993: 62
pags.
26. Thery I. El anonimato en la donaciones de
engen- dramiento, filiacin e identidad
narrativa infantil en los tiempos de
descasamiento. Rev Antropologa Social.
2009:18 21-42. Disponible en: http://www.
ucm.es/BUCM/revistas/cps/1131558x/articulo
s/RA- SO0909110021A.PDF. Consulta el 20
de agosto de
2011
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