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Resolucin 003-2012/ST-CLC-INDECOPI
26 de marzo de 2012
VISTO:
CONSIDERANDO:
I. ANTECEDENTES
1
Decreto Legislativo 1034
Artculo 32.- Informacin confidencial.-
32.1. A solicitud de parte o tercero con inters legtimo, incluyendo a una entidad pblica, la Comisin declarar
la reserva de aquella informacin que tenga carcter confidencial, ya sea que se trate de un secreto comercial
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4. Mediante carta del 28 de diciembre de 2011, el seor Pantoja autoriz a la
Secretara Tcnica a remitirle copia de la grabacin de la entrevista, con la
finalidad de cumplir los requisitos establecidos en el artculo 32 del Decreto
Legislativo 1034. Mediante Carta 002-2012/ST-CLC-INDECOPI del 10 de enero
de 2012, la Secretara Tcnica cumpli con remitir al seor Pantoja un disco
compacto con una copia de la grabacin de la entrevista.
5. El 24 de enero de 2012, venci el plazo otorgado al seor Pantoja sin que ste
haya cumplido con individualizar su solicitud de reserva genrica ni con precisar
la informacin que consideraba confidencial, justificar su solicitud y presentar el
resumen no confidencial correspondiente. Por lo tanto, mediante Resolucin 013-
2012/CLC-INDECOPI del 22 de febrero de 2012, la Comisin de Defensa de la
Libre Competencia declar improcedente la solicitud de reserva genrica
presentada por el seor Pantoja.
o industrial, informacin que afecte la intimidad personal o familiar, aquella cuya divulgacin podra perjudicar a
su titular y, en general, la prevista como tal en la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica.
La solicitud de declaracin de reserva sobre un secreto comercial o industrial ser concedida, siempre que:
a) Dicha informacin sea un conocimiento que tenga carcter de reservado o privado sobre un objeto
determinado;
b) Quienes tengan acceso a dicho conocimiento tengan la voluntad e inters consciente de mantenerlo
reservado, adoptando las medidas necesarias para mantener dicha informacin como tal; y,
c) La informacin tenga un valor comercial, efectivo o potencial.
32.2. Slo podrn acceder a la informacin declarada bajo reserva los miembros de la Comisin y los vocales
del Tribunal, sus Secretarios Tcnicos y las personas debidamente autorizadas por stos que laboren o
mantengan una relacin contractual con el INDECOPI.
32.3. En los casos en que la Comisin o el Tribunal conceda el pedido de reserva formulado, tomar todas las
medidas que sean necesarias para garantizar la reserva de la informacin confidencialidad, bajo
responsabilidad.
32.4. Para que proceda la solicitud de declaracin de reserva, el interesado deber precisar cul es la
informacin confidencial, justificar su solicitud y presentar un resumen no confidencial sobre dicha informacin.
Para evaluar si la informacin tiene carcter confidencial, la Comisin evaluar la pertinencia de la informacin,
su no divulgacin previa y la eventual afectacin que podra causar su divulgacin.
32.5. Tratndose de una visita de inspeccin o una entrevista, y en el momento de realizarse esta diligencia, el
interesado podr solicitar la reserva genrica de toda la informacin o documentacin que est declarando o
suministrando a la Secretara Tcnica. sta, con posterioridad, deber informar al interesado qu informacin o
documentacin resulta pertinente para la investigacin, otorgando un plazo razonable para que el interesado
individualice, respecto de la informacin pertinente, la solicitud de confidencialidad conforme a lo establecido en
el prrafo anterior.
32.6. La autoridad podr declarar de oficio la reserva de informacin vinculada a la intimidad personal o
familiar.
32.7. Los procedimientos y plazos para la declaracin de reserva de informacin confidencialidad sern
establecidos por Directiva conforme lo prev la Ley de Organizacin y Funciones del INDECOPI.
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III. ANLISIS DE LA CUESTIN EN DISCUSIN
10. Este razonamiento coincide con la Sentencia del Tribunal Constitucional del 14
de noviembre de 2005, emitida en el Expediente 8125-2005-PHC/TC, que
estableci lo siguiente:
[nfasis agregado]
2
Ley 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Artculo 234.- Caracteres del procedimiento sancionador.-
Para el ejercicio de la potestad sancionadora se requiere obligatoriamente haber seguido el procedimiento legal
o reglamentariamente establecido caracterizado por:
3. Notificar a los administrados los hechos que se le imputen a nivel de cargo, la calificacin de las infracciones
que tales hechos puedan constituir y la expresin de las sanciones que, en su caso, se le pudiera imponer, as
como la autoridad competente para imponer la sancin y la norma que atribuye tal competencia.
3
Ley 27444.
Artculo 230.- Principios de la potestad sancionadora administrativa
La potestad sancionadora de todas las entidades est regida adicionalmente por los siguientes principios
especiales:
9. Presuncin de licitud.- Las entidades deben presumir que los administrados han actuado apegados a sus
deberes mientras no cuenten con evidencia en contrario.
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11. En ese sentido, no basta afirmar de manera general que una persona habra
realizado un abuso de posicin de dominio o una prctica colusoria, sino que es
necesario explicar de manera clara y precisa cul es la conducta especfica que
podra constituir el abuso de posicin de dominio o la prctica colusoria y aportar
los medios probatorios que demuestren una teora creble acerca de la existencia
de la presunta infraccin.
13. Las prcticas colusorias horizontales son aquellas realizadas entre agentes
econmicos que participan en el mismo nivel de una cadena de produccin,
distribucin o comercializacin y que normalmente compiten entre s respecto de
precios, produccin, mercados y clientes4, con el objeto de eliminar, restringir o
limitar la competencia en detrimento de los consumidores, de otros competidores
o de los proveedores. Como resultado de ello, podra producirse un incremento
de los precios o una reduccin de la produccin, de manera artificial, al margen
de los mecanismos naturales del mercado, lo que trae como consecuencia una
limitacin de las opciones del consumidor, una asignacin ineficiente de recursos
o incluso una combinacin de las anteriores.
14. En toda prctica colusoria horizontal existe un elemento esencial, a saber, una
conducta coordinada con el objeto de eliminar, restringir o limitar la competencia.
Sin embargo, el Decreto Legislativo 1034 distingue diversas formas de
materializar estas conductas: los acuerdos, las prcticas concertadas, las
decisiones y las recomendaciones.
4
A diferencia de las prcticas colusorias verticales, realizadas por agentes que operan en planos distintos de la
cadena de produccin, distribucin o comercializacin.
5
La voluntad comn de restringir la competencia puede inferirse a partir de () evidencia que tiende a excluir la
posibilidad de accin independiente de las [partes]. Esto es, debe haber evidencia directa o circunstancial que
lleve razonablemente a probar que [las partes] tienen un compromiso consciente con un esquema comn
diseado para conseguir un objetivo ilcito. Traduccin libre de: () evidence that tends to exclude the
possibility of indepedente action by the [parties]. That is, there must be direct or circumstancial evidence that
reasonably tends to prove that [the parties] had a conscious commitment to a common scheme designed to
achieve an unlawful objective. Monsanto Co. v. Spray-Rite Svc. Corp., 465 U.S. 752 (1984), citado por
KOVACIC, William. The Identification and Proof of Horizontal Agreements Under the Antitrust Laws, 38 Antitrust
Bulletin 5, 1993, reproducido en GAVIL, Andrew (Ed.) An Antitrust Anthology. Ohio: Anderson Publishing Co.,
1996, p. 84.
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17. Por su parte, las decisiones y recomendaciones son declaraciones o indicaciones
destinadas a uniformizar el comportamiento de un grupo de agentes econmicos,
restringiendo la competencia entre ellos con los efectos negativos que de ello se
derivan. Normalmente, se presentan en el contexto de asociaciones, gremios o
cualquier organizacin en la que participen agentes econmicos independientes.
Pueden haber sido adoptadas por la mayora de miembros de un rgano
colegiado de la asociacin o gremio involucrado (por ejemplo, la junta directiva) o
por un rgano unipersonal (por ejemplo, el presidente).
Ver Resolucin 009-2008-INDECOPI/CLC del 25 de febrero de 2008, sobre prcticas concertadas para la
fijacin de primas y deducibles mnimos de los seguros bsico y completo de vehculos particulares.
6
Ver Resolucin 085-2009/CLC-INDECOPI del 22 de diciembre de 2009, sobre prcticas colusorias horizontales
en la modalidad de recomendaciones en el servicio de transporte urbano de pasajeros en Lima.
7
En el mbito de la Comunidad Europea, las decisiones de las asociaciones comerciales tambin se encuentran
expresamente prohibidas por el artculo 81 del TCE. Asimismo, a nivel jurisprudencial y doctrinario tambin se
ha entendido que esta prohibicin alcanza a las decisiones no vinculantes o recomendaciones. Sin embargo,
las decisiones de una asociacin de comercio no necesitan obligar formalmente a sus miembros para la
aplicacin del artculo 81. Una decisin informal de una asociacin de comercio, incluso adoptada fuera de las
reglas de la asociacin, puede ser suficiente. Sin embargo, debe haber al menos cierta evidencia que la
conducta de sus integrantes ha sido o podra ser influenciada en el futuro por la informacin recibida de la
asociacin. Traduccin libre de: However, decisions of a trade association need not formally bind its members
for Article 81 to apply. An informal decision of a trade association, even one made outside its rules altogether,
may be sufficient. However, there must be at least some evidence that the conduct of members has been or
might in the future be influenced by information received from the association. GOYDER, D.G. EC Competition
Law. Fourth Edition. Oxford University Press, 2003, p. 82.
8
PASCUAL Y VICENTE, Julio. Las conductas prohibidas en la reformada Ley de Defensa de la Competencia.
En: Gaceta Jurdica de la Unin Europea y de la Competencia, Madrid, 205, enero febrero, 2000, p. 11.
9
BELLAMY, Christopher y Graham CHILD. Derecho de la competencia en el mercado comn. Madrid: Editorial
Civitas, 1992, p. 85.
Ver Resolucin 069-2010/CLC-INDECOPI del 6 de octubre de 2010, sobre prcticas colusorias horizontales en
la modalidad de fijacin concertada de precios del servicio de transporte urbano e interurbano de pasajeros en
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3.3. Indicios razonables de prcticas colusorias horizontales
Enrique Larrea
El alza sera entre S/. 0,02 y S/. 0,05 por unidad, es decir, donde se vende
a S/. 0,15 subir a S/. 0,17 y donde se vende a S/. 0,15 el precio trepara a
S/. 0,20 por unidad.
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de los peruanos, se mantiene estable en S/. 0,15 cntimos la unidad en
promedio (S/. 1.00 por siete unidades).
[nfasis agregado]
23. Como se puede apreciar, mediante estas declaraciones, el seor Pantoja afirm
que el precio del pan se incrementara e, incluso, habra indicado el monto y la
fecha especficos del supuesto incremento.
(26:47)
Seor Pantoja: Le deca justamente que le enviamos una carta aclaratoria
al seor Mome (...) al da siguiente, o a los tres das, sale la carta
aclaratoria que yo no respond eso.
[nfasis agregado]
Seor Director:
Solicito que se rectifique en parte el contenido de mis declaraciones el 17
sobre el alza del precio de la harina. Nunca dije: El alza sera entre S/.
0.02 y S/. 0.05 por unidad, es decir donde se vende a S/. 0.15 subira a S/.
0.17 y donde vende a S/. 0.15 el precio subira a S/. 0.20 por unidad.
26. Como se puede apreciar, mediante esta rectificacin, el seor Pantoja precis
que no haba indicado el monto especfico del supuesto incremento del pan. A
mayor abundamiento, durante la entrevista realizada por esta Secretara Tcnica,
el seor Pantoja seal lo siguiente:
10
Ver: http://www.larepublica.pe/20-08-2010/cartas-0
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Seor Pantoja: (...) Por primera vez en la historia, por lo que dice el diario
La Republica, se hace un prrafo aclaratorio. Ante una intervencin de un
periodista, cuando me hizo la pregunta si el pan iba a subir 2 centavos o 15
centavos. Yo nunca le respond que iba a subir ni cunto. Nunca le he
dicho cunto iba a subir. Mi argumento ha sido que estamos preocupados
por el costo de elaborar un pan. (...)
[nfasis agregado]
30. En consecuencia, teniendo en cuenta que el seor Pantoja afirm que el precio
del pan se incrementara pero no habra indicado el monto ni la fecha especficos
del referido incremento, esta Secretara Tcnica considera que no existen
indicios razonables de la realizacin de prcticas colusorias horizontales por
parte del seor Pantoja en el mercado de comercializacin de pan.
31. Sin perjuicio de ello, cabe recordar que esta Secretara Tcnica supervisa de
manera permanente diversos sectores de la economa, como el mercado de
comercializacin de pan. Si, como resultado de esta labor de supervisin, se
detectan indicios razonables de alguna conducta anticompetitiva, como
declaraciones o indicaciones destinadas a uniformizar el comportamiento de un
grupo de panaderos, restringiendo la competencia entre ellos con los efectos
negativos que de ello se derivan, se iniciarn los procedimientos administrativos
sancionadores correspondientes contra los presuntos responsables, en ejercicio
8/9
de las facultades establecidas en el literal b) del artculo 15.2 del Decreto
Legislativo 103411.
RESUELVE:
11
Decreto Legislativo 1034
Artculo 15.- La Secretara Tcnica
15.2. Son atribuciones de la Secretara Tcnica:
b) Iniciar de oficio el procedimiento de investigacin y sancin de conductas anticompetitivas;
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