DERECHO FINANCIERO

I. ORIGEN
El primer estudioso que dio fisonoma al derecho financiero fue MyrbachRheinfeld, defini a
principios del siglo al derecho financiero como las normas de derecho pblico positivo que
tienen por objeto la reglamentacin de las finanzas de las colectividades pblicas (estado y otros
entes) con administracin propias existentes en el interior de aquel. Si nos atemos a la realidad
de lo que debe regular este sector del saber, nadie puede negar el acierto del creador de la
disciplina cuando se refiere a la reglamentacin de las finanzas. Creemos que la denominacin
derecho de la hacienda pblica, es ms precisa y correcta que la de derecho financiero.
El vocablo financiero presenta alguna ambigedad puesto que se puede emplear correctamente
para aludir a las operaciones bancarias, burstiles y negociables. No obstante, en el terreno
cientfico, la denominacin es prevalente y por tanto aceptamos su uso.
II. DEFINICIN
Segn Francisco Carrera Raya sostiene que en una aproximacin inicial observamos como existe
un sector de la realidad que calificamos de financiera y que viene regulada por un conjunto de
normas jurdicas. De esta forma, identifica al derecho financiero como aquel sector del
ordenamiento jurdico que regula la actividad financiera de los entes pblicos.
El autor Sainz De Bujanda sostiene la sustantividad del derecho financiero, definindolo como la
rama del derecho pblico interno que organiza los recursos constitutivos de la Hacienda del
Estado y de las restantes entidades pblicas, territoriales e institucionales y regula los
procedimientos de percepcin de los ingresos y de ordenacin de los gastos y pagos que tales
sujetos destinan al cumplimiento de sus fines, o expresando en una formula sinttica que
merece reproducirse, que es el conjunto de normas y de principios jurdicos que tiene por objeto
la constitucin y gestin de la hacienda pblica.
El eximio tratadista EzioVanoni sostiene lo siguiente: el derecho financiero es el conjunto de
normas que regulan la actividad del estado y de la entidad pblica destinadas a procurarle los
medios econmicos necesarios para hacer frente a las necesidades pblicas.
El derecho financiero tiene como finalidad estudiar el aspecto jurdico de la actividad financiera
del estado en sus diversas manifestaciones, y tanto por su naturaleza y contenido, como por su
objeto, constituye disciplina integrante del derecho pblico.[1]

III. AUTONOMA DEL DERECHO FINANCIERO

Consideramos que dentro de la teora jurdica general, el derecho financiero no tiene autonoma,
como lo tiene el derecho tributario y otras disciplinas jurdicas. El derecho financiero es parte del
derecho pblico con ciertaautnoma didctica al derecho financiero, pero negamos que tenga
autonoma cientfica, en cuanto ciencia jurdica y dentro del concepto generalmente entendido
sobre autonoma en el campo jurdico, que no es otra cosa que una cierta independencia jurdica
sin despegarse de la unidad del derecho, axioma que hasta la fecha no resiste tesis en contrario.
Por ms captulos, sectores, mbitos o disciplinas atractivas que se intenten separar en derecho,
la unidad conceptual, dogmtica y principista de la ciencia jurdica es indiscutible.
El jurista Brasileo Alfredo Augusto Becker, quien sostiene que el vocablo autonoma es ajeno al
mundo jurdico, porque aparte de prestarse a las ms dispares interpretaciones, ni siquiera
puede hablarse de separacin entre derecho publica y derecho privado, ya que no pueden existir
normas independientes en la totalidad del sistema jurdico; de manera que la expresin
autonoma solo puede ser entendida con fines didcticos con respecto a cualquiera de las
disciplinas del derecho.
Se discute mucho si el derecho financiero tiene o no autonoma lo cual ha dado origen a tres
marcadas corrientes doctrinales:
1) Corriente administrativa:
Para esta corriente administrativa el derecho financiero no tiene autonoma cientfica sino que
forma parte del derecho administrativo porque su objeto es una mera funcin, administrativa
que se sintetiza en la actividad que despliega el estado para conseguir recurso, gastarlos y
balancearlos. Esta concepcin no tiene su taln de Aquiles en el hecho de que el derecho
financiero es una disciplina del derecho pblico, en consecuencia est ntimamente vinculado al
funcionamiento del estado.
Por otro lado, es necesario recordad que no debe confundirse la actividad administrativa del
Estado con el derecho financiero, pues el derecho financiero se ocupa de la creacin del tributo
en tanto que la actividad para hacerlo sino que se limitan a administrar el tributo.

2) Corriente autonomista:
Es sustentada porMyrbach, Rheinfeld y Mario Pugliese quienes sostienen que los problemas
jurdicos que surgen de la actividad financiera del estado se resuelven mediante principios
propios de carcter unitario, adems sealan que el derecho financiero tiene importantes ramas
jurdicas como son el derecho tributario material que tiene una destacada y reconocida
autonoma, y que las cuestiones impositivas propias del derecho tributario no son sino una parte
del universo que conforma la actividad financiera del estado.

3) Corriente intermedia:
Es sustentada por el profesor DinoJarach, entre otros, reconoce la existencia de una autonoma
didctica del derecho financiero, sin embargo niegan que tenga una autonoma cientfica lo que
equivale negarsu autonoma en el fondo.
Llega a la conclusin de que debido a los principios heterogneos que informan a los
principales captulos del derecho financiero que tienen su origen en el derecho monetario, el
derecho presupuestario, el derecho crediticio, sin embargo destaca que se salva de esta
multiplicidad conceptual de derecho tributario, refirindose al derecho tributario material.[2]

IV. CONTENIDO DEL DERECHO FINANCIERO

Desde el momento que la actividad financiera se hace efectiva en cuanto a las erogaciones
necesarias para satisfacer las necesidades generales a los recursos para cubrirlas y en el
control de las inversiones, siguese que corresponde al derecho financiero ocuparse del aspecto
jurdico de esos sectores de vida estatal, comenzando por el instrumento bsico que es el
presupuesto.

El derecho presupuestario, entonces, constituye una parte esencial del derecho financiero, poco
desarrollado hasta el presente y que por las caractersticas especiales de la metera que le sirve
de objeto, ofrece aspectos singulares. Se complementa con el rgimen jurdico de las inversiones
y gastos pblicos y de su control.

En segundo lugar trata de la administracin del estado, concibiendo al patrimonio en un sentido

particular, diferente del que tiene un derecho civil, ms bien aproximndose al concepto
econmico, esto es como riqueza en movimiento, concepcin que incluye por implicancia, el
rgimen de los servicios pblicos y de empresas estatales o con participacin oficial.

Segn el autor SAINZ DE BUJANDA menciona, que el contenido del derecho financiero puede ser
idealmente descompuesto en dos partes esenciales, una referida a la constitucin u
organizacin de la hacienda y la otra a sus procedimientos de administracin o gestin.

En el haber de la Hacienda incluye a los recursos (tributos, monopolios, deuda pblica y

patrimonio del estado), a los derechos econmicos de la Hacienda (crditos tributarios, derechos
de participacin en la renta de los monopolios, derecho sobre bienes patrimoniales y sobre sus
productos) e ingresos pblicos
(prestaciones tributarias, ingresos monopolsticos, productos de la deuda pblica y rendimientos
patrimoniales)
Tambin se a cuestionado la inclusin de ciertos conjuntos normativos dentro del derecho
financiero, a saber: los ingresos patrimoniales, la actividad mercantil e industrial, sanciones
pecuniarias y las normas sobre circulacin fiduciaria y acuacin de moneda.

Y por ltimo en cuanto a la inclusin de las normas sobre los ingresos patrimoniales dentro del
derecho financiero se entiende que no deben formar parte porque dicha actividad de gestin no
tiene como fin propio y esencial el de la obtencin de recursos dinerarios.

V. CODIFICACION EN EL PERU
Tambin Per se ha incorporado a la corriente codificadora, en efecto el decreto supremo 263-H,
del 12 de agosto de 1966, promulgo el cdigo tributario, que fue declarada en vigencia en todo
el pas a partir del 17 de octubre de 1966, decreto supremo 298-H, del 6 de setiembre de 1966.

El texto se limita a los principios generales que rigen la materia tributaria, en sus aspectos
sustancial y procesal, con exclusin del rgimen de los tributos en particular, ajustndose de tal
modo al sistema adoptado por otros pases como Mxico y Alemania.
El ordenamiento est integrado por un ttulo preliminar, que contiene 19 normas generales, y por
cuatro libros:
Libro I, de la obligacin tributaria arts. 1 al 50
Libro II, referente a la administracin y procedimientos tributarios arts. 51 a 105
Libro III, titulado de las reclamaciones y recursos arts. 106 a 144.
Libro IV, sobre infracciones y delitos tributarios y de sus sanciones arts. 145 a 181.
Cierran el texto algunas disposiciones transitorias y finales arts. 182 a 192.

VI. FUENTES DEL DERECHO FINANCIERO

La doctrina reconoce las siguientes fuentes del derecho financiero:

1) LA CONSTITUCION
En la constitucin poltica del Per se establecen los principios generales bsicos que
norman la actividad financiera del estado que constituyen, por tanto, la norma jurdica de mayor
jerarqua que sirve de punto de partida para su desarrollo a travs de la leyes y otras reglas
propias de nuestra vida jurdica, decretos supremos, resoluciones supremas, relaciones
ministeriales, etc. La constitucin d cada pas sirve de marco jurdico preferencial y de primera
prioridad en la elaboracin de las leyes sobre cuestiones de finanzas publicas. Pero, no solo nos
referimos a los preceptos constitucionales que tratan expresamente sobre la actividad financiera
del estado, sino a la constitucin en su conjunto, por que jurdicamente la carga fundamental de
cada pas no puede entenderse aislada sino como un todo integral y homognea, cuyas normas
estn ntimamente vinculadas y armonizadas, de modo tal que la mencin que se haga de uno
de sus artculos, siempre debe estar en concordancia con los principios establecidos en el resto
del texto, sea de modo mediato o inmediato.

Remitindonos a la constitucin poltica del Per cuando se trata de la materia tributaria,

los legisladores no solo deben remitirse a las reglas expresas sobre materia tributaria que
contiene la carta fundamental, sino que tienen la obligacin ineludible de revisar todo el texto
constitucional, para concatenar la norma tributaria con el resto de principios constitucionales, a
fin de evitar contradicciones que lesiones espritu de la carta fundamental.
 Desde el punto de vista jurdico el legislador debe conjugar todos los resultados de su
evaluacin econmica social, poltica y financiera, con los preceptos constitucionales en materia
tributaria, para pronunciarse sobre la hiptesis propuesta, por ejemplo, 77- que dice que todos
tienen el deber de pagar los tributos que les corresponden y de soportar equitativamente las
cargas establecidas por la ley para el sostenimiento de los servicios pblicos.
Tambin debe acudir al artculo 139 de la constitucin que consagra los principio rectores
de la tributacin, como son: legalidad, uniformidad, justicia, publicidad, obligatoriedad, certeza
y economa en la recaudacin y tambin debe recordar con preferencia el artculo 142 de la carta
fundamental que dice: la tributacin, el gasto y el endeudamiento pblico guardan proporcin
con el producto bruto interno, de acuerdo a ley.

2) LA LEY:
Es la fuente inmediata de mayor importancia en derecho financiero. En nuestro pas nadie
puede ser obligado hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe art. 19 de
la constitucin y aplicando el concepto a nuestra materia, significa que sin aquella no podran
existir tributos con presupuestos o emprstitos, es decir que sin ley no habra actividad
financiera.
Segn una interpretacin puramente orgnica, debe considerarse ley todo acto emanado del
poder legislativo, sin examinar su naturaleza o contenido.
Una segunda corriente toma como base el rgano del cual surge el acto, pero entendiendo que
es menester tener en cuenta ciertas formas.
Ley seria pues todo acto emanado del poder legislativo, observancia de las formas
establecidas al efecto por la constitucin.
Otros autores prescinden del rgano del cual emanan el acto y del contenido de este
considerndole todo acto de ejecucin inmediata de la constitucin de manera que podra ser ley
el acto proveniente de otro rgano distinto del poder legislativo cuando tuviere competencia
constitucional.
Fcil es comprender la ahora la distincin que hacen ciertos autores entre ley formal y ley
material:
Ley formal, es toda disposicin emanada del rgano legislativo, cualquiera fueren el
carcter y objeto de ella, o sea el acto formal del estado que ha recorrido la va legislativa
establecida por la constitucin, y dicho con palabras de DUGUIT: ley formal es toda decisin
emanada por el rgano que segn la constitucin del pas considerado, reviste el carcter de
rgano legislativo.
Ley material o ley en sentido sustancial, es: todo acto jurdico que establece una regla de
derecho de alcance general o individual, o bien todo acto emanado del estado que contenga una
regla de derecho objetivo, esto es disposicin del carcter general y abstracto, que estatuya
impersonalmente en cambio la decisin individual y concreta no es ley en sentido material
aunque emane dl poder legislativo, pudiendo revestir el carcter, segn las circunstancias, de
una acto administrativo de una acto jurisdiccional.
3) LEYES DELEGADAS Y DECRETOS LEYES
Cuando el poder legislativo delega en el poder ejecutivo la facultad de legislar emergen los
decretos legislativos o decretos delegados como les llama la constitucin italiana. La constitucin
de 1979 recorre esta novedosa innovacin a la tarea legislativa, cuando en su artculo 188 dice
el congreso puede delegar con el poder ejecutivo la facultad de legislar, mediante decretos
legislativos, sobre las materias y por el trmino que especifica la ley autoritativa.
El decreto constitucional esta delegacin es muy discutida y tambin lo es en derecho
financiero, precisamente por la naturaleza tan compleja y heterognea de los fenmenos que
regula la actividad financiera del estado.
Segn el autor GIULIANI FONROUGE seala que la facultad de sancionar las leyes
corresponde exclusivamente al poder legislativo, sin que resulte admisible su delegacin en el
ejecutivo en pocas de normalidad institucional. Sin embargo, ello ocurre con cierta frecuencia
unas veces con textos que lo autorizan y otras por deformacin de las instituciones al amparo de
corrientes ideolgicas extraas o por vocacin autocrtica.

4) REGLAMENTOS
Son los preceptos que dicta el poder ejecutivo para la ejecucin de una ley. La ley es noma
general y abstracta. Los reglamentos desarrollan el mandato de la ley posibilitando su aplicacin
prctica. Conforme a nuestra constitucin poltica el presidente de la repblica tiene dentro de
sus atribuciones ejercer la potestad de reglamentar las leyes sin transgredirlas ni
desnaturalzalas.

El reglamento es de suma importancia en derecho financiero y dentro de este,

generalmente se emplea de modo frecuente en el derecho tributario, cuya naturaleza de por si
es cambiante y dinmica, como la realidad econmica y financiera donde se desarrollan los
hechos imponibles.

5) TRATADOS INTERNACIONALES
Se consideran como fuente mediata o indirecta del derecho financiero, argumentando que
son fuente mediata por su validez depende necesariamente de una ley nacional ratificatoria.
Algunos autores no estn de acuerdo constitucionalmente en el Per en otros pases el
tratado internacional prevalece sobre la propia ley nacional. El art. 102 de la constitucin poltica
dice: los tratados internacionales celebrados por el Per con otros estados, forman arte del
derecho nacional. En caso de conflicto entre el trato y la ley, prevalece el primero.
Agregando al articulo106 de la misma carta fundamental, los tratados de integracin con
estados latinoamericanos prevalecen sobre los dems tratados multilaterales celebrados entre
las mismas partes. Y es precisamente en el marco latinoamericano donde el Per tiene
celebrados tratados de una importancia, como el acuerdo subregional andino, cuya
trascendencia financiera es indiscutible y determinante para la elaboracin de la poltica
econmica financiera del pas.

6) LA JURISPRUENCIA Y LOSPRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO

Estas dos fuentes son aceptadas por unos tratadistas y negadas por otros, por que su
aplicacin en cada caso concreto choca con el principio de legalidad que es la nota fundamental
del derecho financiero, advirtindose la colisin en forma ms aguda cuando se trata de
cuestiones de carcter tributario. El autor GIULIANI FONROUGE quien acepta la inclusin de la
jurisprudencia y de los principios generales del derecho como fuente mediata, no explicando el
por qu de su exclusin. la falta de codificacin, la movilidad de las situaciones econmicas
que sirven de base a la actividad financiera, la incipiente y escaza elaboracin de la disciplina
que nos ocupa, los vacios a llenar mediante interpretacin de sus principio, son circunstancias
que le asignan mayor importancia que en derecho civil.
7) OTRAS FUENTES A TRATAR
Los usos y costumbres, estas fuentes del derecho financiero no son reconocidos, pero
algunos autores los aceptan, si bien con carcter secundario. El cdigo brasileo atribuye el
carcter de normas complementarias a las prcticas reiteradamente observadas por las
autoridades administrativas.

VII. INTERPRETACION DE LAS LEYES FINANCIERAS

Se manifiestan en dos corrientes opuestas:
a. En caso de duda, las normas financieras deben interpretarse a favor de los particulares.
b. En anloga situacin deben serlo favorablemente para el estado.
En caso de duda, las normas financieras deben interpretarse a favor de los particulares.
1. IN DUBIO CONTRA FISCUM.- Los autores que se deciden por el criterio de que toda la ley
financiera debe interpretarse en contra del estado, se fundan en el Estado. Tubo su origen en
caractersticas particulares del mundo romano, donde el tributo era considerado una carga
denigrante y que por ello, limitabase en su aplicacin a extranjeros y vasallos, mas tarde al
generalizarse y extenderse a los ciudadanos, bajo el imperio no perdi su carcter odioso, aparte
de que las exigencias financieras intensificadas considerablemente su peso, todo lo cual explica
que la jurisprudencia haya elaborado formulas para sustraer a los habitantes a las obligaciones
derivadas de los arbitrios del soberano, lo mismo que haran mas tarde los telogos y polticos
medievales para liberare de lo excesos del principios.
2. INDUBIO PRO FISCUM.- del Mismo defecto de unilateralidad, PERO EN SENTIDO INVERSO,
adolece la formula indubio pro fiscum que caracteriza a la otra posicin ideolgica mencionada,
segn la cual la funcin judicial debe limitarse a la aplicacin con criterio favorable al fiscum, de
las leyes votadas por los representantes parlamentarios, como nico medio de mantener la
igualdad de los contribuyentes al evitar excepciones odiosas

VIII. RELACION DEL DERECHO FINANCIERO CON OTRAS DISCIPLINAS

El derecho financiero mantiene estrecha vinculacin con otras ramas de las ciencias
jurdicas y de las econmicas sociales.

1. Con la economa poltica;

Ya que el factor econmico adquiere importancia preponderante en la materia y el acto jurdico
en que se concreta la actividad financiera reposa en presupuestos cuyo anlisis pertenece a la
rama mencionada en ltimo termino, incluyendo en ella la poltica financiera y la economa
financiera.

2. Con la ciencia de las finanzas;

Fue considerada como integrante de la ciencia econmica, orientacin mantenida por los
anglosajones y que en el concepto de GRIZIOTTI, el derecho financiero no puede separarse de las
ciencias de las finanzas, por estudiar distintos aspectos de un todo orgnico.

3. Con el derecho administrativo;

Por la identidad del sujeto de ambas disciplinas, administracin pblica y la comunidad de
algunos conceptos. No resulta oportuno recordar que ciertos autores o se resignan a la
segregacin del derecho financiero y siguen considerndolo como un capitulo el derecho
administrativo, olvidando que a pesar de la unidad del sujeto, la actividad de este tiene distintas
finalidades y se ejercita en forma diversa.

4. Con el derecho constitucional;

Asume importancia excepcional, especialmente en nuestro pas, por la funcin que corresponde
a cada rama del poder pblico en la actividad financiera y en especial por el rgimen americano
de control judicial de constitucionalidad de las leyes. Diversas normas constitucionales sobre
actividad financiera asume la condicin de principios generales del derecho financiero, y ellas
as como las disposiciones sobre poderes tributarios, presupuesto, control de gastos,
emprstitos, constituyen materias que hoy integran nuestra disciplina.

5. Con el derecho internacional;

El desarrollo de las comunicaciones y la intensificacin de las relaciones comerciales han
determinado la internalizacin de las finanzas, tanto pblicas como privadas acrecentando la
importancia del derecho internacional en los aspectos relacionados con aquellas. No solamente
han surgido nuevos problemas como consecuencia de emprstitos internacionales, de
devaluaciones o de depreciaciones monetarias, del control de cambios, sino tambin de las
repercusiones extranacionales de la intensificacin del poder tributario de los estados y de la
creacin de organismos supranacionales, todo lo cual proporciona idea cabal de la
transformacin que se est operando en la vida de los pueblos.

6. Con el derecho penal;

Se vincula con la actividad financiera especialmente en lo que respecta a la violacin de las

leyes tributarias y de las normas sobre control estatal de la actividad privada, no habiendo
cesado las polmicas acerca de la aplicabilidad de las normas penales ordinarias o de la
existencia de un derecho penal fiscal o de un derecho penal administrativo con independencia
conceptual.

7. Con el derecho procesal;

La percepcin de los impuestos y otros gravmenes da lugar a una actividad en estrecha con
constancia con el derecho procesal.