Rcvista dc Eshdios Histrico-Jurfdics

[Scccin Htuloria dcl DcrEchol

XUII (Valparsfso, C'hilc, 1996)

EL MENSAJE DEL CDIGO CTVILY EL CONCEPTO DE BELLO

SOBRE LA POSESIN'

Huco Hemsqr Espfrnom

Univcsidad dc Chilc - Satrtiago - Chile

Estimo intcrsante en este @ngfso fferirme a los aspectos novedosos que inEo-
dujo Ands Bello en la formulacinjufdica e idiomtica de su labor codi6cadora.
Considero de imponancia referime a esle lema pues no he encontrado en ningu-
na parte algn comentario a lo que l ha expresado en el Mensaje con que el
hesidente de la Reprlblica prcsent al Congrcso Nacional el proyecto de Cdigo
Civil para su aprobacin. Este documento es rico en ideas y seala cmo Bello
adopt el pensamiento romano, pero no acptando sino aquello que est confor-
me con la tadicin del pafs y expresa que es menestr servirse de los cdigos
modernos sin perder de vista las circunstancias peculiares de nuestro pafs, pero en
lo que stas no presentaban obstculos reales, no se ha trepidado cn introducir
provechosas innovaciones.
La prinera que encontramos es el lenguaje. Bcllo habfa propiciado la ense-
anza del decho romano en idioma castellano y al efecto rdact todo su mate-
rial prcparativo en espaol sin utizar en ningrn momento textos latinos, y cuan-
do se hace rcfcrencia a los principios romanos los presenta en una adaptacin,
rara veces en una taduccin ceida al texto latino. En la adaptacin de las idcas
juldicas romanas al lenguaje castellano es un maestro. Su versacin en ambos

. Poncneia cxpucsta en el VI|I CongtEEo Ltioamericano de Derccho Romano, qu s cclc-

br cn Sanisgo dc Chilc, los dlas 3 e 5 de septicmbre de 1992. El congeso fuc orgurizado por
lac Fac'ultades dc Dcrcdo dc l Unircrsidsd dc Chilc y de la UniveBidd Cstca d Valparaf-
so y coot con cl pocinio dcl Gruppo di Riccrca sr[a Difrssiom dct Dirioo Romarn (Sassri,
Itdi), poyado por cl CcnFo Naziomlc dc[c Riccrclc (ttsli).

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 EL MENS^JE DE CD@ Crv[" Y EL CoNcEPm DE BELLo

idiomas, latfn y castellano, le hace comprender y adaptar a la pcrfeccin las ideas

romanas al castellano. Nos falta tener un estudio que resalte la habilidad de Bello
como traductor y su destrza para comprender un concepto o idea en el original
romano y expresarlo de un modo claro, elegante y armonioso en idioma espaol.
Su cdigo y sus cstudios de Derecho Romano casi no tienen textos o frases lati-
nas, pero su pensamignto es nftidamente ceido a la concepcin romana. Si com-
paramos los Proyectos dc Vlez Srsfield, de Texeiro da Feitas, dc Narvajas' y
otros autorcs de cdigos, sc puede constataf cmo consideraron esta notable cua-
lidad dc Bello al transcribir muchas dc sus traducciones y adaptaciones en los
textos que ellos redactaron. Consccuencia de esta habilidad y de su gran mancjo
del lenguaje y soltura de su redaccin, es la claa intelegibilidad de las materias
que aborda, en quc se realiza aquclla expresin quc alguna vez verti n El
Araucano: "Reducidas las leyes a un cuepo bien ordenado, sin la hojarasca de
prembulos y frases redundantes, sin la multud de vocablos y locuciones des-
usadas, que ahora la embrollan y oscurcen, descartadas las materias que no han
Enido nunca, y que ya han dejado de tener aplicacin al orden de cosas en que
vivimos, cunto no se facilitar el estudio a la juventud? El libro de las leyes
podr anda entonces cn manos de todos; podr ser consultado por cada ciudada-
no en los casos dudosos, y scrvirle de gufa en el desempo de sus obligaciones y
en la adrninistracin de sus intcreses". (El Araucano 146, 28 de junio de l9l8)'
No podemos olvidar que l frre el propulsor del derecho romano en espaol y en
este idioma imparti sus cursos y permi y corrigi su breve texto de Institutas'
al igual que redact el programa del ramo y ya como rector de la Universidad de
Chile confeccion los cedularios para los gndos de Bachiller y Licenciado que
otorgaba esa corporacin.
Ls numerosas referencias que en el mensaje se hacen al derecho romano,
muy superiores a las que se sealan de otros sistemas legales, nos revelan que
Bello tuvo siempre prasent dicho sistema juldico, cuyos principios e institucio-
nes estn presentes en la redaccin de la obra de codicacin.
Sin embargo, hay casos en que Bello confiesa haberse apartado dc la tradicio-
nal interpretacin de las ideas mmanas y expone el sentido de estas modificacio-
nes justificndolas razonablemente y como necesarias para una mayor aplicacin
de los preceptos legales. Ellos son: en cuanto al dominio, uso y goce de los bienes
se han innoducido novedades que tienden a importantes y benficos resultados; la
fansferencia y transmisin del dominio y la constitucin de derechos rcales debe
hacerse por tradicin; la posesin real y efectiva la constituye la inscripcin en el
Registro Conservador; el cambio de nomenclatura acerca de la Posesin; la muta-
cin de la propiedad inmobiliaria y la determinacin de las cuotas hereditarias.
Hay otras modificaciones, pero ellas representan situaciones menores y rcgla-
mentarias-
Segrln la opinin de Bello estas son las ms novedosas modificaciones intro-
ducidas en el dcrccho de su cdigo. El que la adquisicin del dominio se realice
por tradicin y no por conrato cs la renovacin dc la antigpa doctrina romana,
eliminada en el cdigo francs. Las dems modificaciones se reeren a dar ma-
Huco HAxscH EslNDoN-A

yor movilidad a la circulacidn de los biencs, en especial los rafces, y permitir una
mayor ibertad en los contratos y obligaciones ms conforme con las ideas libera-
les de la poca de Bello y con la libertad contractual propia del derecho clsico
omano.
Con mucha claridad Bello enuncia cmo se opera la transferencia del domi-
nio: "La mutacin de la pmpiedad en los inmuebles no se perfecciona sino por un
instrumento priblico, no se consuma sino por la inscripcin en el registro conser-
vatorio, que como antes dije, es la forma nica de tradicin en esta clase de bie-
nes. En esta explicacin se aparta Bello det art. 1583 del Cdigo Civil francs,
que dispone que la venta es perfecta entr las partes y la pmpiedad es adquirida de
derecho por el comprador respecto del vendedor desde que se ha convenido en la
cosa y el precio aunque la cosa no haya sido an enEegada ni el precio pagado.
Este principio ha sido extendido a todos los actos de transferencia y transmi-
sin del dominio, la constitucin de todo derccho real, exceptuadas las servidum-
bres, exige una tradicin y la nica forma de tradicin que para estos actos co-
nesponde es la inscripcin en el Registm Conservatorio.
La explicacin que da Bello de la doctrina omana es muy precisa y clara y la
expone as: mientras la tradicin no se verifica, un contrato puede ser perfecto,
puede producir obligaciones y derechos entre las pafes, pero no transere el do-
minio, no transfiere ningn derecho real, ni tiene respecto de terceros existencia
alguna.
En lo que se rcfiere al uso y goce de los bienes se han intr,oducido novedades
que tienden a importantes y bencos resultados. La tradicin del dominio de los
bienes rafces y de los dems derechos reales constituidos en ellos, menos los de
servidumbre, deber hacerse nr inscripcin en un registro semejante al que aho_
ra existe de hipotecas y censos que se refundir con 1. En consecuencia, la ins-
cripcin ene a ser elevada a una formalidad destinada a dar publicidad y poner a
la vista el estado de las fofunas que consisten en nsesiones territoriates. Sin
embargo, esto no constituy el dominio, sino slo que se ha querido poner ese
sistema como un arbitrio sencillo para hacer obligatoria la insc;pcin de todas las
enajenaciones de bienes ralces incluso las transmisiones herditarias, las adjudi-
caciones y las constituciones de deechos reales. El dominio y los derechos reales
slo se transfieen por la inscripcin. Pero la inscripcin no es ese modo de
adquirir sino que da la posesin real y efectiva y mintras ella no es real y efecti-
va, el que no ha inscrito su tftulo no posee, es un mero tenedor.
la inscripcin no es una garanfa de propiedad ni de tos derechos reales sino
slo una constancia de posesin. La tradicin no da el dominio sino slo la pose-
sin y en consecuencia deja vigentes los derechos del verdadero propietari, los.
que slo se ertinguirn por la prescripcin correspondiente.
Por esle medio se produce una sucesin de hechos juldicos, como la inscrip-
cin, quc actfia como ansferencia de la posesin y la pmpiedad que con el trans-
curso del tiempo de la prescripcin (usucapin) pasarfa a transformarse en domi-
nio un modo lento pero sego, y evitando todos los pleitos y riesgos que
9ae
significala exigir cl dominio aceditado a cada adene.
 EL MENsATE DEL CDt@ CrvII- y EL CoNcEpro DE BELLo

En cuanto s la posesin, Bello transforma su lcnguajc en menos embarazoso y

ambiguo. El concibe que toda posesin es esencialmente caracterizada por la
realidad o apariencia de dominio y seala que puede poseerse personalmente o a
nombre del dueo. La detentacin de la cosa puede ser por estimase dueo o
tambin por el ejercicio dc un derecho que le autoric a ejercer un atributo del
dominio, como es ser tular de un derccho como el fruto u otro derecho rcal, pero
slo lirnitada al contenido de este derecho. El que arrienda en cambio no es
poseedor, sino que un acreedor del dueo que le arrienda para que le permita usar
la finca, por consiguiene no es poseedor sino que ejerce un derecho solamente
personal. Por tanto, el que posee I nombre ajeno no es poseedo sino que slo
rcprcsentante del verdadero posecdor y slo le asiste la mera tenencia. Descono-
ce Bello en el proyecto de su cdigo la posesin natural y civil. La posesin slo
se limita a designar el que posee a nombrc propio y la renencia a quien Io hace a
nombrc ajeno.
A continuacin divide la posesin en regular o irregular; la primera es la que
es adquirida sin violencia ni clandestinidad conjusto ttulo y buena fe; la segunda
es a la que falta alguno de estos requisitos. La posesin como tal cualquiera que
sea su clase es amparada por la ley, pero slo la regular lleva a la adquisicin del
dominio por la prescripcin adquisitiva. Curiosamente, Bello agrcga que toda
nsesin tiene un carcter genrico que consiste en la investidura de un derccho
real.
Esta nueva explicacin de Bello sobre la posesin tiene su particularidad en la
simplicacin de la concepcin de la posesin y de sus clasificaciones y la hace
ms sencilla y adaptable a un sistema de codificacin ms claro y comprensible
sin desvirtuar su doctrina histrica y presentando aspectos nuevos y que han ser-
vido para una mejor comprensin dc los conceptos jurfdicos y para aprovechar su
aplicacin a la formacin del catastro de la pmpiedad rafz, y consolidar la propie-
dad sin pleitos y a travs de la institucin de la prescripcin.