Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Flag Ran CIA
Flag Ran CIA
I. APUNTE PREVIO
Profesor de Derecho Penal en la Pontificia Universidad Catlica del Per, Universidad Nacional
Mayor de San Marcos, Universidad Tecnolgica del Per y en la Universidad Privada Antenor
Orrego de Trujillo. Abogado asociado al Estudio Or Guardia. Integrante del Instituto de Ciencia
Procesal Penal.
1 La palabra flagrante proviene del latn flagrans, flagrantis, participio activo de flagare: arder. Como
3 El art. 259 del CPP 2004 describe lo siguiente: La Polica Nacional del Per detiene, sin mandato
judicial, a quin sorprenda en flagrante delito. Existe flagrancia cuando: 1. El agente es descubierto en
la realizacin del hecho punible; 2. El agente acaba de cometer el hecho punible y es descubierto; 3.
El agente ha huido y ha sido identificado durante o inmediatamente despus de la perpetracin del
hecho punible, sea por el agraviado o por otra persona que haya presenciado el hecho, o por medio
audiovisual, dispositivos o equipos con cuya tecnologa se haya registrado su imagen, y es
encontrado dentro de las veinticuatro (24) horas de producido el hecho punible; y 4. El agente es
encontrado dentro de las veinticuatro (24) horas despus de la perpetracin del delito con efectos o
instrumentos procedentes de aquel o que hubieren sido empleados para cometerlo o con seales en
si mismo o en su vestido que indiquen su probable autora o participacin en el hecho delictuoso
(segn la Ley 29569 de 25 de agosto de 2010).
4 En el presente artculo no discutir acerca del deber del Polica de impedir la comisin del delito,
Fernando. Antijuridicidad penal y sistema del delito. Barcelona, 2001, p. 573 y ss.
2
Por otro lado, puede ocurrir que el Polica cree errneamente que concurre
flagrancia. Si es as, entonces nos encontramos ante un supuesto de error de
tipo6 (error sobre un presupuesto objetivo de la causa de justificacin:
ejercicio legtimo de un deber), regulado en el art. 14 primer prrafo del CP,
cuya consecuencia jurdica es tanto la no responsabilidad en caso de
invencibilidad del error o el tornar en imprudente la infraccin, en caso de
vencibilidad del error (que hara no sancionable penalmente el delito de
omisin de deber funcional, pues el art. 377 CP exige siempre el dolo).
Segn el art. 259 CPP 2004, se indica entre otros- que existe flagrancia
cuando el sujeto, en un lapso de 24 horas de producida la comisin del
hecho punible, es identificado no solo por el agraviado, sino tambin por
comisin de un delito, deben concurrir dos requisitos insustituibles, siendo los siguientes: 1).- La
inmediatez temporal, es decir, que el delito se est cometiendo o que se haya cometido instantes
antes. 2).- La inmediatez personal, que el presunto delincuente se encuentre en el lugar, en ese
momento, en dicha situacin; y, con relacin al objeto o a los instrumentos del delito, que ello
ofrezca una prueba evidente de su participacin en el hecho delictivo. Ver: STC Exp. 2096-2004-
PHC/TC, Exp. 4557-2005-PHC/TC, Exp. 9724-2005-PHC/TC y Exp. 1923-2006-HC/TC, entre otros.
3
algn testigo del hecho. De esta manera se deja de lado los criterios de
inmediatez personal y temporal. Sin embargo, a fin de evitar la arbitrariedad
que se presentara si es que la detencin al sujeto se base solamente en la
mera sindicacin, el Polica debe de contrastar dicha informacin con otros
datos que adviertan la vinculacin del sujeto con el hecho punible y
proceder a la detencin con un lmite temporal de 24 horas.
a. La tipicidad
8. Ahora bien, cuando se dice que el Polica tiene el deber de detener en caso
de flagrante delito, en realidad lo que se quiere decir, en primer lugar, es que
se detuvo a una persona en el momento de la comisin de la conducta tpica:
el hecho. El Polica ex ante valora lo que observa, le da un sentido (criminal)
10. Por otro lado, se debe detener en flagrante comisin por omisin de un
hecho delictivo? la detencin por flagrancia alcanza a los partcipes del
hecho criminal? Responder estas preguntas a partir del siguiente ejemplo, un
Polica observa que una persona (cuya cara est cubierta por un
pasamontaa) ingresa por el techo- a una casa ajena. Dicho Polica
tambin observa que dos personas -que trabajan como seguridad de dicha
Urbanizacin vecinal y que poseen armas- estn cerca al lugar de los hechos y
no hacen nada para evitar el acto criminal, siendo testigos del mismo. A
quines debe detener el Polica?
La detencin del partcipe debe tambin estar regida por los principios de
inmediatez personal y temporal. El Polica debe de efectuar una doble
valoracin: no solo debe observar que el partcipe ha realizado la (su)
conducta tpica (auxiliar o determinar a otro a cometer un delito), sino
tambin que el autor haya empezado a ejecutar el hecho criminal. Solo as la
detencin ser legtima.
Por otro lado, no sera correcto exigir que el Polica ingrese a la cabeza del
agente a fin de evaluar sus intenciones. La flagrancia supone que el Polica
percibe y valora un determinado suceso: lo externo. Resulta imposible
evaluar, de inmediato, lo interno.
9Sobre la complicidad omisiva: BACIGALUPO ZAPATER, Enrique. Delitos impropios de omisin. 2da
edicin, Bogot, 1983, pp. 72 y ss. Para otros, se trata de una forma de coautora: STRATENWERTH,
Gnther, Derecho Penal. Parte General, I. El hecho punible. Madrid, trad. de la 2. edic. alemana por
Gladys Romero, 1982, pp. 316 y ss.
6
conocer no solo que la persona tiene un deber y que lo infringi (infraccin a
un deber objetivo de cuidado), el cual, en determinados contextos de
especial regulacin (como el del Derecho Pblico), las posibilidades de
advertir la infraccin de las normas que los regulan disminuyen, por tanto, se
hacen menos frecuentes en estos casos- las detenciones por flagrancia10.
12. Como se dijo antes, la tipicidad permite establecer que la conducta realizada
por el autor es prohibida u ordenada por la norma; ahora bien, las causas de
justificacin nos ayudan a sostener que dicha conducta es permisible por el
ordenamiento jurdico al tutelarse intereses superiores. Si bien ambas
categoras tienen una autonoma conceptual propia, lo cierto es que
normativamente forman parte de una sola: el injusto, el mismo que expresa
un juicio global del hecho (un hecho tpico no es suficiente para considerarlo
como penalmente relevante, es necesario que no est permitido).
13. En esa lnea, el tipo no se agota con la descripcin del supuesto de hecho
prohibido u ordenado, pues tambin incluye la descripcin de los
presupuestos objetivos de la causa de justificacin11. A ello se le denomina:
tipo del injusto.
14. Dicho esto, para considerar que una detencin en flagrancia es legtima es
necesario que el Polica haya advertido que la conducta del agente sea tpica
(tipo del injusto: tipicidad y causa de justificacin). Planteo el siguiente caso,
una persona dispara y mata al agresor de su novia cuando esta ltima estaba
siendo violada sexualmente. El Polica quien lleg al lugar de los hechos en
el momento del acto de defensa- debe detener a quien dispar? Acaso no es
evidente que se actu en legtima defensa de terceros?
10 Lo contrario sucede en los frecuentes casos de accidentes de trnsito provocados por conductores
ebrios. La modalidad culposa del comportamiento es objetivamente verificable, por lo que las
detenciones por flagrancia son comunes.
11 MIR PUIG, Santiago. Introduccin a las bases del Derecho Penal. 2da edicin. Montevideo, 2002,
p. 55. Sostiene que: (...) las proposiciones jurdicas en las que se prevn las causas de justificacin no
constituyen normas independientes, sino disposiciones auxiliares, limitadoras del imperativo
formulado por las proposiciones jurdicas que encierran los tipos de delito. La norma penal completa
se forma de la puesta en relacin del tipo (positivo) y la causa de justificacin.
12 En el caso planteado, en virtud del art. 68 CPP, el Polica dando cuenta al Fiscal- puede citar al
c. La culpabilidad
d. La punibilidad
19. Dicho esto, expongo el siguiente caso: un Polica observa que un joven de 20
aos sustrae (sin violencia ni amenaza) un celular a una mujer. El celular tiene
un valor en el mercado de 400 soles. El Polica lo debe detener?
9
detencin de una persona que haya empezado a ejecutar la conducta tpica13.
Si es que se encuentra preparando su plan, entonces la detencin ser
abusiva. Por ejemplo, detener a alguien cuando va a comprar un cuchillo.
13 Como apunta el Prof. Ivn Meini: la flagrancia es un concepto que, por un lado, abarca el
momento en que el autor o los partcipes estn cometiendo el delito, lo que incluye a todos los actos
punibles del iter criminis. De ah que los actos de inicio de ejecucin (aquellos posteriores a los actos
de preparacin y con los cuales empieza la tentativa) son actos que tambin quedan abarcados por el
concepto de flagrancia. La razn es hasta cierto punto obvia: los actos de inicio de ejecucin, a
diferencia de los actos de preparacin, son ya punibles de conformidad con lo dispuesto por el
artculo 16 del Cdigo Penal. Aquellos actos realizados inmediatamente despus de la consumacin
del delito deben ser igualmente incluidos en la flagrancia. En: MEINI MNDEZ, Ivn.
Procedencia y requisitos de la detencin. En: la Constitucin Comentada. Tomo I. Lima, p. 294.
10
delictivo cuya comisin es evidente; asimismo la necesidad de detenerlo
pervive mientras dure el estado antijurdico.
16 Ver ms en: RAGUS I VALLES, Ramn. Derecho penal sustantivo y Derecho procesal penal:
Hacia una visin integrada. En: Anuario de Derecho penal. Reforma del proceso penal peruano. En:
Anuario de Derecho penal. Reforma del proceso penal peruano. Lima, 2004, p.144
17 FREUNDT, Georg. Sobre la funcin legitimadora de la idea de fin en el sistema integral del
Derecho penal. En: WOLTER, Jrgen y FREUNDT, Georg (eds). El sistema integral del Derecho
penal. Delito, determinacin de la pena y proceso penal. Madrid/Barcelona, 2004. p.126. Considera
que por sistema integral del Derecho penal no slo el Derecho penal sustantivo y el Derecho de la
determinacin de la pena, sino tambin del Derecho procesal penal como autntico campo de
12
vinculados al estudio y a la prctica del derecho estamos obligados a orientar
nuestro trabajo hacia esa perspectiva unificadora. En esa lnea, a modo de
aproximacin, se ha visto en este trabajo, que la detencin por flagrancia
no es solo un tema procesal o constitucional, sino tambin penal.
aplicacin de los dos anteriores, pues el Derecho sustantivo slo puede acercarse a la realidad por
medio de un proceso y las modificaciones que ste comporta.
13