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Aspectos
generales del
derecho
internacional
privado
1 Derecho
internacional privado
1.1. Presupuestos
Desde tiempos remotos, los seres humanos han realizado
algn tipo de actividad con trascendencia jurdica fuera de
su entorno ms inmediato (actividad exterior) generando
as, inicialmente en un terreno meramente especulativo, el
planteo de ciertos problemas particulares. As lleg un
momento en el que se empez a advertir que tal vez no
fuera adecuado que las reglas vigentes en una determinada
demarcacin poltica se aplicaran a supuestos que no
estaban exclusivamente vinculados con ella (Fernndez
Arroyo, 2003, p. 39).
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Como explica Dreyzin de Klor (2015), el pluralismo jurdico es presupuesto
de la propia existencia de las relaciones de trfico externo que son objeto
de la disciplina en la medida que produce problemas singulares.
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en este caso, el elemento personal domicilio es el que contiene el
elemento extranjero.
La razn est en que slo en la rbita del derecho privado rige el principio
de extraterritorialidad. Este principio supone que en un pas no se aplica
solamente el derecho privado propio, sino que existe la posibilidad de
aplicar derecho privado extranjero. Por ello se afirma que el DIPr est
indisolublemente unido al principio de extraterritorialidad del Derecho.
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pas. Verbigracia: el caso en el cual se juzga sobre la validez de un
matrimonio argentino contrado entre dos personas de
nacionalidad argentina y con domicilio en la Argentina. Este tipo de
casos, hemos dicho, son irrelevantes para el DIPr, pues carecen de
la presencia del elemento extranjero.
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Territorialista: es un mtodo de origen anglosajn, consistente en
que, frente a un caso jusprivatista multinacional, el juez aplicar su
propio derecho con total desprecio al elemento extranjero. Este
mtodo tiene aplicacin residual, pues slo se aplica en forma
excepcional y sobrevive a travs de la nocin de orden pblico
internacional. La solucin del mtodo territorialista se inspira en el
derecho propio del pas en el que la controversia surge.
Nace en el siglo XIII con la Glosa Magna de Acursio, donde por primera vez
se propici la aplicacin de un derecho extranjero.
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Este mtodo funciona correctamente en las relaciones jusprivatistas
relativamente internacionales. Sin embargo, en las relaciones jusprivatistas
absolutamente internacionales produce la fragmentacin en el tratamiento
de las mismas, por ello el juez acude a una tcnica de integracin que se
denomina sntesis. Es aqu donde interviene el mtodo sinttico judicial.
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1.4. Contenido
Ya hemos dicho que el objeto del DIPr es la relacin jurdico-privada
internacional y hemos explicitado las soluciones que histricamente se han
propiciado para resolver esas relaciones o casos (tema que se vincula con
los mtodos de la disciplina). Es por ello que el objeto no se reduce a un
conjunto de normas o tcnicas normativas: ellas tienen un valor
instrumental a los fines de realizar las soluciones justas de las controversias
jusprivatistas multinacionales.
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Las concepciones sustancialistas entienden que el DIPr, ni ninguna rama del
derecho que se precie de tal, pueden reducir su estudio al anlisis de leyes
o normas. Sin duda, el estudio de las mismas es insoslayable, pero
insuficiente. Por ello, las concepciones sustancialistas sostienen que el DIPr
no debe quedarse en la dimensin normlogica, sino que debe contemplar
tambin la dimensin sociolgica (doctrina, jurisprudencia) y dikelgica
(valor, justicia).
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1.5. Las materias reguladas y su
caracterizacin
Segn hemos explicitado supra, la concepcin clsica en cuanto al
contenido del DIPr comprende: la competencia judicial internacional, el
derecho aplicable y el reconocimiento y ejecucin de decisiones judiciales.
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1.5.2. Derecho aplicable (conflicto de leyes)
El derecho aplicable responde a la pregunta: Cul es la ley aplicable a la
relacin jurdica internacional? Y se refiere al llamado conflicto de leyes.
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1.5.3. Reconocimiento de actos y decisiones
Este tpico es un supuesto tpico de jurisdiccin indirecta. Es, adems, una
materia propia del auxilio judicial internacional, que integra, a su vez, el
derecho procesal internacional.
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en el que la intervencin estatal ha cobrado mayor protagonismo. (Dreyzin
de Klor y Saracho Cornet, 2003, p. 17).
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nmero de relaciones de trfico externo que se generan con la
consecuente libre circulacin de personas, bienes, servicios y factores
productivos. La viabilidad de la experiencia en mucho depende de la
seguridad jurdica, la certeza y previsibilidad de que se dote al esquema, lo
que directamente deviene del derecho creado para actuar como soporte
de su funcionamiento. De all, el inters directo e inmediato del DIPr que
busca soluciones ante cada realidad, no slo teorizando en el campo
doctrinario.
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1.6.2. La formacin de una sociedad multicultural
La formacin de una sociedad multicultural es otro de los fenmenos
condicionantes del DIPr. Se trata de un fenmeno sociolgico que impacta
en forma directa en el derecho. En efecto, la existencia de culturas,
costumbres e idiosincrasias diferentes a lo largo del globo terrqueo ha
llevado a que cada Estado legisle de una manera diferente su realidad
social y esto, sin duda, incide en uno de los presupuestos del DIPr: la
diversidad legislativa, que se traduce en una pluralidad de ordenamientos
jurdicos.
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1) La atribucin o distribucin de la competencia internacional entre
las distintas judicaturas de los Estados.
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Se trata de cooperar en cuestiones atinentes a trmites jurdicos. Es por
ello que mediante convenios internacionales se intenta facilitar la
cooperacin que en la prctica jurisdiccional resulta sumamente til, ya
que, por una parte, se evitan traslados y disminuyen los costos y gastos que
se ocasionan, en tanto que, por otra parte, se crean lazos entre los Estados
que ven de este modo fortalecidas las relaciones entre ellos.
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control riguroso de competencia, en virtud de la escasa entidad de los
mismos y la no generacin de efectos perjudiciales para terceros.
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1.6.4. Impacto del Derecho Internacional de los
Derechos Humanos en el Derecho Internacional
Privado
El impacto del derecho internacional de los derechos humanos en el
derecho internacional privado es otro de los fenmenos condicionantes.
En este punto, sern claves las tareas que se desarrollen en los foros de
codificacin, quienes sern los encargados de una correcta armonizacin
para garantizar la eficacia del derecho internacional. El proceso que viene
desplegndose en relacin a la constitucionalizacin de los derechos
humanos se manifiesta en la evolucin de los sistemas jurdicos. El DIPr no
es una materia aislada, se implanta dentro de un ordenamiento jurdico,
razn por la cual los derechos humanos funcionan como condicionantes.
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2. Formacin de un
Sistema de Derecho
Internacional Privado
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b) Derecho internacional privado convencional.
Tabla 1
Captulo 1 -
Disposiciones
TTULO IV -
generales
Disposiciones de
derecho
internacional
Captulo 2 -
privado Jurisdiccin
internacional
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especial
Seccin 2 - Matrimonio
Seccin 4 - Alimentos
Seccin 6 - Adopcin
Seccin 9 - Sucesiones
Seccin 11 - Contratos
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Seccin 12 - Contratos de consumo
Seccin 16 - Prescripcin
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2.2.1. La Constitucin Nacional como ncleo del
sistema de Derecho Internacional Privado
La Constitucin Nacional es el ncleo del sistema de DIPr autnomo o
interno. De esta manera, los valores de ordenacin social impuestos por la
Constitucin Nacional se proyectan a todo el ordenamiento jurdico y, por
tanto, al DIPr.
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2.3. Dimensin convencional
El derecho internacional convencional es fruto del acuerdo de dos o ms
Estados, o bien se genera en el marco de las organizaciones
internacionales.
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considera de igual jerarqua y sostiene el principio segn el cual las leyes
posteriores derogan a las anteriores.
No parece razonable haber asignado igual rango a los tratados que surgen
del derecho internacional convencional y a los nacidos de un proceso de
integracin, mxime habindose previsto constitucionalmente la
delegacin de facultades legisferantes y jurisdiccionales en organizaciones
supracionales. Al otorgrseles la misma jerarqua, se plantea la posibilidad
de un eventual conflicto. Pinsese en la existencia de tratados
provenientes de diferentes fuentes normativas (convencional e
institucional) que se expidan sobre idntica materia y que vinculen a los
mismos Estados.
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Vigencia: generalmente en los mismos tratados se fija la fecha de su
entrada en vigencia, despus del depsito del instrumento de ratificacin o
del canje de ratificacin efectuado por los pases signatarios. La ratificacin
internacional supone, a su vez, la existencia de una ley aprobatoria, dictada
por los organismos constitucionalmente competentes de cada Estado.
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5. Contratos (intermediacin y representacin, venta internacional de
mercaderas; ley aplicable a los contratos sobre compraventa
internacional).
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Tratado de derecho penal internacional.
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Cdigo de Bustamante: en 1928, en ocasin de celebrarse la VI Conferencia
Internacional de La Habana, se aprueba el Cdigo de Derecho Internacional
Privado o Cdigo de Bustamante. El texto elaborado por Antonio Snchez
de Bustamante y Sirvn refleja el significativo influjo que ejerci la doctrina
de Manzini en su autor al adherir a la concepcin apriorstica del orden
pblico internacional. Clasifica las leyes personales en personales (de orden
pblico interno), territoriales (de orden pblico internacional) y voluntarias
(de orden privado).
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Protocolo adicional a la convencin interamericana sobre exhortos y
cartas rogatorias.
Obligaciones alimentarias.
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Organizacin de las Naciones Unidas: en su seno actan diversos
organismos como productores de normas.
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Criterio del favor negotii: implica que frente a dos tratados que
regulen la misma materia, pronuncindose uno por la validez de una
institucin y otro por su invalidez, prevalecer aquel que est a favor
de la validez de la misma.
La produccin jurdica surge del MERCOSUR creada por los rganos que
poseen capacidad decisoria como el Consejo Mercado Comn (Decisiones),
el Grupo Mercado Comn (Resoluciones) y la Comisin de Comercio del
MERCOSUR (Directivas). Al no haberse delegado competencia legisferante
en un rgano supranacional, requiere ser incorporada conforme el
mecanismo previsto en las constituciones de los Estados Partes. En
consecuencia, el derecho originario (Tratado de Asuncin, Protocolo de
Ouro Preto y Protocolo de Brasilia) y el derecho derivado (decisiones,
resoluciones y directivas) no constituyen derecho comunitario entendido
como el ordenamiento vigente en el modelo europeo, paradigma de la
integracin del siglo XX, ya que carece de aplicacin inmediata y de eficacia
directa.
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funcionamiento. Su particular caracterstica radica en que nace en su
contenido estructural como un sistema provisorio.
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nuevamente en el defecto de adoptar un sistema transitorio, aunque con
caractersticas distintas a las del Tratado de Asuncin.
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El Foro Consultivo Econmico-Social es el rgano de representacin de los
sectores econmicos y sociales de los Estados Partes del MERCOSUR. Tiene
funciones consultivas y se manifiesta mediante recomendaciones que eleva
al GMC. Est compuesto por un nmero igual de representantes por cada
Estado miembro y sus funciones se limitan a la de constituirse como un
foro representativo de intereses econmico sociales.
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modelo europeo, ya que carece de aplicacin inmediata y de eficacia
directa.
Por Decisin N 5 1991 (I), el CMC resolvi crear las reuniones de ministros
o de funcionarios de jerarqua equivalentes para el tratamiento de los
asuntos vinculados al Tratado de Asuncin, en sus respectivas reas de
competencia. En este contexto, se crea la Reunin de los Ministros de
Justicia del GMC, cuya funcin es proponer al CMC por intermedio del GMC
medidas tendientes al desenvolvimiento de un marco comn para la
cooperacin jurdica de los Estados Partes.
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2.5. Procedimiento de produccin
jurdica de carcter transnacional: la
lex mercatoria y el arbitraje comercial
internacional
El derecho internacional privado transnacional es aquel que se genera en el
mbito del comercio internacional por la accin de los particulares o de
organizaciones privadas.
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Tambin es dable destacar la actuacin del Instituto Internacional para la
Unificacin del Derecho Privado (UNIDROIT). Se trata de un organismo
internacional de carcter intergubernamental que desarrolla una intensa
labor en la unificacin del derecho privado. Se constituy en 1926 y tiene
su sede en Roma.
Ventajas:
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Implica un ahorro en tiempos con relacin a la jurisdiccin y esto
finalmente se traduce en un ahorro econmico.
Clases de Arbitraje:
Ad hoc e institucional:
En el primer caso, las partes eligen los rbitros, quienes llevan adelante
todo el proceso, sin ninguna otra intervencin. En cambio, en el arbitraje
institucional existe una entidad encargada de servir de apoyo a las partes
desde el inicio mismo del procedimiento hasta su culminacin. Como, por
ejemplo, la Cmara de Comercio Internacional. La tendencia es hacia el
arbitraje institucionalizado, pues brinda mayor seguridad y comodidad.
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Teniendo en cuenta la fuente de donde provenga, ya sea de un mero
acuerdo de voluntades o de una disposicin legal, puede clasificarse de esta
manera.
Negociaciones directas
Procedimiento arbitral
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saltum). (Capn Filas, 2008. Recuperado de
http://goo.gl/p01z1w).
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jurdicas, no pudiendo volverse a examinar los hechos ni
aportar nuevas pruebas. (Capn Filas, 2008. Recuperado de
http://goo.gl/p01z1w).
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Referencias
Boggiano, A. (2000). Curso de Derecho Internacional Privado. Derecho de las
relaciones privadas internacionales (2da ed. ampliada y actualizada). Buenos
Aires: Abeledo Perrot.
www.21.edu.ar
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