LA CONVENCIN SOBRE LOS DERECHOS DEL NIO:

ESTRUCTURA Y CONTENIDO

Daniel O'Donnell

Introduccin

El 20 de noviembre de 1909, trigsimo aniversario de la Declaracin de los

Derechos del Nio, la Asamblea General de las Naciones Unidas aprob
unnimemente la Convencin sobre los Derechos del Nio. La iniciativa de
elaborar una Convencin sobre los Derechos del Nio fue presentada a la
Asamblea General en 1978 por Polonia, que pretendi que la aprobacin de la
Convencin coincidiera con la celebracin del Ao Internacional del Nio, en
1979. La intencin de Polonia subestim seriamente la magnitud y complejidad
de la tarea, que con dificultades recin pudo ser completada en tiempo para el
dcimo aniversario del Ao Internacional del Nio, en 1989.

Si bien el proceso de elaboracin de la Convencin pareca a veces

interminable, al final de cuentas los diez aos de reflexin, consultas, debate y
negociaciones no transcurrieron en vano. El anteproyecto original presentado
por Polonia, como observaron varios gobiernos en la consulta inicial celebrada
en 1978, consista esencialmente en una mera reformulacin de los derechos ya
reconocidos en la Declaracin de 1959. La Convencin transforma al nio de
objeto de derecho a recibir una proteccin especial en sujeto de una amplia
gama de derechos y libertades; aclara el significado de prcticamente toda la
gama de derechos humanos para los nios y adolescentes; establece un Comit
Internacional de Expertos especializados en los derechos del nio, con nuevas
competencias para la promocin de tales derechos. La Convencin y su proceso
de elaboracin han contribuido a ampliar y hacer ms dinmicas las actividades
de las principales organizaciones internacionales cuyos mandatos abarcan la
proteccin de la niez, entre ellos el UNICEF.

ESTRUCTURA DE LA CONVENCIN

Prembulo

Los prembulos de los instrumentos internacionales tienen varios propsitos. En

los instrumentos sobre derechos humanos adoptados en el mbito de la ONU
generalmente se incluyen algunas disposiciones que establecen un vnculo
entre la materia tratada por el instrumento y los objetivos bsicos de la
organizacin mundial. El prembulo tambin seala los antecedentes ms
relevantes, y en muchos casos contiene algunas disposiciones que se refieren
en trminos generales a la existencia de prcticas o de situaciones que hacen
necesario el instrumento.

Los primeros dos prrafos del Prembulo a la Convencin de los Derechos del
Nio, que vinculan la Convencin con la Carta de la ONU, son tradicionales en
los instrumentos sobre derechos humanos. El prrafo 7 tambin vincula la
Convencin con la Carta Magna de la Organizacin, sealando la importancia de
educar a los nios en el marco de los ideales all proclamados, en particular "en
un espritu de paz, dignidad, tolerancia, libertad, igualdad y solidaridad".
Igualmente tradicional en instrumentos internacionales de esta ndole es el
tercer prrafo preambular, relativo a la igualdad de las personas.

Cuatro prrafos recogen los antecedentes ms relevantes de la Convencin. Los

prrafos cuarto y quinto aluden al derecho del nio a la proteccin, atencin y
cuidados especiales, consagrado por la Declaracin Universal de Derechos
Humanos de 1948, por las Declaraciones de 1923 y 1959 sobre los Derechos
del Nio y por los Pactos Internacionales sobre los Derechos Civiles y Polticos y
sobre los Derechos Econmicos, Sociales y Polticos, de 1966. El nfasis dado a
dicho derecho del nio pone de manifiesto su relevancia en la interpretacin del
contenido de la Convencin.

El sexto prrafo preambular cita, en forma sinttica, el ms bello y significativo

de los Principios consagrados por la Declaracin de 1959, reconociendo que "el
nio, para el pleno y armonioso desarrollo de su personalidad, debe crecer en
el seno de la familia, en un ambiente de felicidad, amor y comprensin". El
quinto, haciendo eco de la Declaracin Universal de Derechos Humanos y del
Pacto Internacional sobre los Derechos Civiles y Polticos subraya la importancia
de la familia "como elemento bsico de la sociedad y medio natural para el
crecimiento y bienestar de todos sus miembros, en particular los nios", y la
consecuente necesidad de prestar a la familia "la proteccin y asistencia
necesarias para poder asumir plenamente sus responsabilidades dentro de la
comunidad". El tema de la relacin triangular Estado-nio-familia ocupa un
lugar importante en la Convencin como veremos oportunamente, y las
consideraciones vertidas en los prrafos quinto y sexto preambulares
ciertamente tendrn gran valor en la interpretacin de muchas cuestiones
relativas a esa problemtica.

Otros antecedentes citados en el prrafo noveno son tres Declaraciones ms

recientes sobre aspectos especficos de los derechos del nio: a saber, la
Declaracin sobre la Proteccin de la Mujer y el Nio en Estados de Emergencia
o de conflicto armado, de 1974; las Reglas Mnimas de las Naciones Unidas
para la Administracin de Justicia de Menores (ms conocidas como "Reglas de
Beijing") de 1985; y la Declaracin sobre los Principios Sociales y Jurdicos
relativos a la Proteccin y al Bienestar de los Nios con particular referencia a la
Adopcin y la colocacin en Hogares de Guarda en los Planos Nacional e
Internacional, de 1986.

Como veremos ms adelante, algunos artculos de la Convencin sobre los

Derechos del Nio incorporan o sintetizan los elementos medulares de dichas
Declaraciones, especialmente, de las dos ltimas, de manera que la mencin de
las mismas en el Prembulo realza su valor jurdico. Sobre todo a los efectos de
la interpretacin de las disposiciones pertinentes de la Convencin.
El otro prrafo relativo a los antecedentes, el noveno, tiene una explicacin
diferente. Se cita textualmente el prrafo tercero preambular de la Declaracin
de 1959, segn el cual el nio "por su falta de madurez fsica y mental necesita
proteccin y cuidado especiales, incluso la debida proteccin legal, tanto antes
como despus del nacimiento". La inclusin de esta cita de la Declaracin de
1959 fue una solucin de compromiso entre partidarios de posturas opuestas
relativas al alcance del derecho a la vida; un grupo, compuesto esencialmente
por pases catlicos e islmicos, que apoyaba el reconocimiento del derecho a la
vida a partir de la concepcin, y otro grupo compuesto por pases que
reconocen la legalidad del aborto, entre ellos los socialistas, nrdicos y
asiticos. Los primeros se opusieron a una clusula del texto inicial que defina
al nio como toda persona humana desde el nacimiento hasta los 18 aos, y
propusieron una redaccin sustitutiva que reconoca la efectividad del derecho a
la vida antes del nacimiento. Dicha propuesta no prosper, pero logr la
eliminacin de la referencia al nacimiento como elemento de la definicin que
ahora figura en el artculo primero de la Convencin. Adems, argumentando
que la Convencin no debera derogar la proteccin reconocida por la normativa
internacional existente, este grupo de pases consigui la reiteracin de la
clusula mencionada en el Prembulo de la Convencin.

El valor jurdico de este prrafo preambular es limitado, pues si bien las

disposiciones del prembulo pueden ser empleadas en la interpretacin de un
tratado, carecen de valor dispositivo. A la hora de interpretar el primer artculo
de la Convencin, la no aceptacin por el Grupo de Trabajo de la propuesta que
reconoca los derechos del nio desde la concepcin es ms determinante que
cualquier disposicin del Prembulo que pudiera sustentar una interpretacin
diferente. Adems, las implicaciones para el derecho a la vida de la citada
disposicin preambular no son tan claras. A diferencia del Artculo 6 del Pacto
de San Jos, que dispone que "en general" el derecho a la vida debe ser
protegido a partir de la concepcin, la disposicin en cuestin no precisa el
momento a partir del cual dicho derecho debe ser protegido. La mayor parte de
los pases que permiten el aborto lo reglamentan a fin de proteger el derecho
del nio a la vida a partir de una determinada etapa de la vida fetal,
reconociendo as la existencia de determinados derechos con anterioridad al
nacimiento. Tambin cabe sealar que el significado de la introduccin de este
prrafo, "Teniendo presente", es ms ambiguo que las frases empleadas en
otros prrafos del Prembulo, como por ejemplo "Considerando", "Convencidos"
o "Reconociendo".

Los conceptos expresados en los tres ltimos prrafos preambulares, si bien en

el fondo no son tan originales, adquieren cierta importancia por su inclusin en
un instrumento de esta ndole. El dcimo primero, recogiendo un concepto
ampliamente difundido por UNICEF en los ltimos aos, reconoce que hay
nios que viven en "circunstancias excepcionalmente difciles" en todos los
pases del mundo. Lo significativo no es tanto la referencia al concepto como
tal, sino el reconocimiento de que las violaciones graves de los derechos del
nio no son monopolio de ningn grupo de pases, sino un fenmeno
tristemente universal.
El duodcimo seala "la importancia de las tradiciones y los valores de cada
pueblo en la proteccin y desarrollo armonioso del nio". En materia de
derechos humanos, los instrumentos internacionales a veces parecen
contemplar los valores y tradiciones culturales "no universales" nicamente
como posibles limitaciones u obstculos a la realizacin de los derechos
fundamentales de la persona. Si bien esos efectos negativos no pueden ser
desconocidos, la manifestacin de fe en tales tradiciones, y su llamado implcito
al rescate de aquello que favorece al nio en cada cultura y sociedad,
representa una nueva ptica, ms pluralista y, por lo tanto, ms universalista,
en el verdadero sentido de la palabra.

El decimotercer prrafo, finalmente, recalca la importancia de la cooperacin

internacional "para el mejoramiento de las condiciones de vida de los nios en
todos los pases, en particular en los pases en desarrollo". En efecto, la
necesidad de una mayor cooperacin internacional estuvo presente en el
espritu de los que participaron en la elaboracin de la Convencin, cuyas
disposiciones sobre temas tan diversos como la cultura, la educacin, la salud,
la adopcin, la pensin alimenticia, los refugiados y el trfico y secuestro de
nios contienen mltiples referencias a la cooperacin bi o multilateral, de
carcter legal, tcnico, econmico y otros.

La definicin de nio

El artculo primero define al nio, para efectos de la aplicacin de la

Convencin, como "todo ser humano menor de 18 aos de edad, salvo que, en
virtud de la ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad".

La definicin contenida en la versin inicial propuesta por Polonia en 1978 del

entonces proyecto de Convencin, defina al nio como toda persona, humana,
desde su nacimiento hasta los 18 aos de edad. Como vimos, algunos pases
propusieron una redaccin sustitutiva al artculo primero definiendo al nio
como persona desde la concepcin. La imposibilidad de lograr un consenso
sobre una u otra alternativa -o sea, la que propona la concepcin como
elemento de la definicin y la que empleaba el nacimiento para este efecto-
llev al Grupo de Trabajo a adoptar un texto de compromiso, eliminando la
referencia al nacimiento contenida en el texto original. En consecuencia, la
Convencin no se pronuncia sobre el particular, y los trabajos preparatorios
dejan constancia que el texto final del artculo primero tiene el propsito
expreso de evitar la incompatibilidad entre la Convencin y la legislacin
nacional, en cuanto a los eventuales derechos del nio antes del nacimiento.

Tambin figuraba en el proyecto inicial la excepcin genrica, que permite

sustraer de la aplicacin de la Convencin a las personas menores de 18
cuando, por mandato de la legislacin del pas, la mayora de edad es
alcanzada antes. Los trabajos preparatorios demuestran la necesidad de esa
clusula, sin la cual habra sido difcil lograr un consenso sobre la edad de 18
aos como criterio principal de la definicin contenida en el artculo primero.
Algunos pases consideraron que la aplicacin de la Convencin a toda persona
menor de 18 aos era inconveniente, y propusieron la edad de 14 o 15 como
lmite. Sin la clusula escapatoria, posiblemente estos pases hubieran insistido
en rebajar la edad mencionada en la definicin.

Dicha clusula no limita el margen de apreciacin de los pases en cuanto a la

definicin de la mayora de edad, dando pie as a la posibilidad de serias
restricciones en la aplicabilidad en la Convencin. Tan slo dos artculos de la
Convencin fijan una edad precisa que debe ser respetada en lo referente a los
derechos en ellos consagrados: el artculo 37, que prohibe la aplicacin de la
pena de muerte y de penas de prisin vitalicias a personas menores de 18 anos
de edad, y el artculo 38, relativo a los conflictos armados. Este ltimo, como
veremos enseguida, prohibe la participacin directa de personas menores de 15
aos en conflictos armados, as como su reclutamiento por las fuerzas armadas.

Sera posible, entonces, limitar la aplicacin de los derechos reconocidos por la

Convencin mediante una legislacin que defina la mayora de edad a 16, a 15
o an menos? Los trabajos preparatorios de la Convencin no proporcionan una
respuesta categrica, pero podemos adelantar algunos criterios.

En primer lugar, el artculo primero parece presumir que en la legislacin

nacional del pas en cuestin existe una definicin nica de mayora de edad.
Esta presuncin no coincide con el derecho comparado, en el cual la mayora de
edad vara para efectos distintos. Si bien algunas discrepancias encontradas en
el derecho comparado al respecto son difciles de justificar, en general la
presuncin de que las personas estn preparadas para asumir algunas de las
responsabilidades de la vida adulta antes que otras no parece irracional.

No obstante, el uso de criterios diferentes en cuanto a la mayora de edad para

efectos de la legislacin interna, la cual reglamenta todos los pormenores de la
vida privada y pblica, no debe confundirse con el uso de criterios diferentes a
efectos del reconocimiento y la proteccin de los derechos fundamentales de la
persona humana. Tratndose de los derechos fundamentales reconocidos en la
Convencin, toda disposicin del derecho interno que restrinja su aplicacin
tendra que ser justificada tomando en cuenta tanto las realidades sociales del
pas en cuestin como los principios fundamentales que inspiran la Convencin
y los principios generales del derecho internacional sobre los derechos
humanos. Cuanto ms grande sea la discrepancia entre los 18 aos y la norma
nacional, ms difcil ser fundamentarla. En principio ser particularmente difcil
justificar la inaplicabilidad de algunos artculos de la Convencin, y no de otros,
so pretexto de que la legislacin nacional establece criterios de mayora de
edad diferentes a tales efectos.

Cabe recordar que el artculo 41 de la Convencin contiene la clusula usual en

los pactos sobre derechos humanos, segn la cual nada en la Convencin
afectar las responsabilidades de los Estados Partes bajo otros instrumentos
internacionales o el derecho consuetudinario vigente. En cuanto a la edad del
sujeto, varios instrumentos definen especficamente la aplicabilidad de
determinados derechos del nio, entre ellos los diversos Convenios
Internacionales de Trabajo relativos al trabajo de menores, y los instrumentos
internacionales sobre la edad mnima para el matrimonio, por ejemplo.

El artculo 38, que fija la edad de 15 aos como lmite para el reclutamiento por
las fuerzas armadas y la participacin en conflictos armados, es para muchos el
artculo ms decepcionante de la Convencin. Como requisito mnimo para
estos efectos, la edad de 15 aos proviene de los Protocolos Adicionales a los
Convenios de Ginebra. El artculo 4.3 c del Protocolo ll relativo a la Proteccin
de las vctimas de los Conflictos Armados sin carcter internacional dispone que
"los nios menores de quince aos no sern reclutados en las fuerzas o grupos
armados y no se permitir que participen en las hostilidades". El artculo 77.2
del Protocolo I relativo a la Proteccin de las vctimas de los Conflictos Armados
Internacionales tambin prohibe el reclutamiento y participacin en hostilidades
de personas menores de 15 aos, aadiendo que, en caso de reclutamiento de
personas entre 15 y 18 aos de edad, debe "procurar alistar en primer lugar los
de ms edad".

La primera versin del actual artculo 38 de la Convencin, sometido al Grupo

de Trabajo en 1985 por Blgica, Finlandia, los Pases Bajos, Per, Senegal y
Suecia, se refera a los nios en general. Otras propuestas sometidas el mismo
ao por Polonia y, sorprendentemente, por la Repblica Islmica de Irn,
tambin se referan a nios en un sentido general.

La propuesta de limitar la aplicacin de este artculo, o por lo menos los

prrafos sobre reclutamiento y participacin en hostilidades, fue presentada por
el Reino Unido cuando el Grupo de Trabajo pas a considerarlo en 1986. No
obstante las justificaciones posteriores, sobre todo de los Estados Unidos, que
pretenda que fuera posible soslayar dichas prohibiciones mediante la definicin
de la mayora de edad por debajo de los 15 aos, la propuesta tena por
finalidad, en efecto, sustraer de la aplicacin de esas prohibiciones a personas
entre la edad de 15 y 18.

Recin terminada la guerra de las Malvinas, el Reino Unido, cuya legislacin

permite el reclutamiento de personas mayores de 15 aos de edad, tema que
la presencia de jvenes marineros en navos de guerra pudiera resultar
incompatible con la Convencin si este artculo ampliaba la proteccin
reconocida por el Derecho Humanitario vigente, o sea, los Protocolos
Adicionales a los Convenios de Ginebra.

La propuesta del Reino Unido, apoyada por Bangladesh, Canad, Finlandia, y

Noruega, fue aprobada, siendo Venezuela la nica delegacin que manifest
claramente su preferencia por la edad mnima de 18 aos. Entre 1986 y 1988
hubo una fuerte campaa contra la decisin de bajar la edad mnima a 15 aos,
liderada por Suecia y las organizaciones no-gubernamentales Rdda Barnen y
los Cuakeros, con el apoyo del Comit Internacional de la Cruz Roja. En la
denominada reunin de "revisin tcnica" celebrada en diciembre de 1988 una
evolucin significativa en las posiciones de los participantes se puso de
manifiesto. Nada menos que 25 Estados, incluyendo el Reino Unido, expresaron
su apoyo a los 18 aos como edad mnima para participacin en hostilidades
(Argelia, Angola, Argentina, Australia, Austria, Canad, China, Colombia,
Espaa, Finlandia, Francia, la Repblica Democrtica de Alemania, India, Italia,
Mxico, Mozambique, los Pases Bajos, Nueva Zelandia, Noruega, la Santa
Sede, Suecia, Suiza, el Reino Unido, la Unin Sovitica y Venezuela). Pero la
oposicin de los Estados Unidos impidi un consenso sobre la edad de 18 aos
como edad mnima para la participacin en hostilidades.

Disposiciones generales

La Parte III de la Convencin contiene las disposiciones generales sobre la

entrada en vigor de la Convencin, las enmiendas, la denuncia de la
Convencin y cuestiones afines, usuales en todo tratado. Dos de estas
disposiciones merecen un breve comentario.

El Artculo 49 dispone que la Convencin "entrar en vigor el trigsimo da

siguiente a la fecha en que haya sido depositado el vigsimo instrumento de
ratificacin o de adhesin..." Evidentemente, la entrada en vigor de un tratado
se ve afectada por el nmero de Estados Partes requerido para este efecto. La
tendencia en el mbito de la ONU es reducir el nmero al mnimo exigido de
ratificaciones a fin de acelerar este proceso. Los Pactos Internacionales sobre
los Derechos Civiles y Polticos y sobre los Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales, adoptados en 1966 requeran 35 ratificaciones, cifra que fue
alcanzada a los 9 aos de la adopcin de esos instrumentos. El nmero de
Estados Partes necesarios para la entrada en vigor de la Convencin Contra
Toda Forma de Discriminacin contra la Mujer de 1979 y la Convencin contra
la Tortura de 1984 se redujo a 20, al igual que para la Convencin sobre los
Derechos del Nio. La primera entr en vigor menos de dos aos despus, en
1981, y la segunda dos aos y medio despus de su adopcin. Todo indica que
la Convencin sobre los Derechos del Nio entrar en vigor probablemente
durante el ao 1991.

Otra disposicin que cabe mencionar es la que se refiere al financiamiento del

Comit sobre los Derechos del Nio, creado por la Convencin para controlar su
implementacin. La nica cuestin relativa al texto de la Convencin dejado a la
Asamblea General para resolver en plenario fue determinar si los gastos del
Comit deberan ser subvencionados por los Estados Partes o por el
presupuesto general de la ONU. Dos argumentos prevalecan en favor de la
segunda opcin. En primer lugar, es ms compatible el financiamiento del
Comit por la ONU, que por los Estados Partes, con el concepto de la
responsabilidad comn de todos hacia la niez, sin fronteras ideolgicas,
culturales, religiosas, nacionales o de otra ndole. El segundo argumento era de
otro orden: el control del presupuesto de un Comit de esta ndole por los
Estados Partes puede menoscabar su independencia y autonoma. Por 137
votos contra uno (los Estados Unidos), una abstencin (Japn), la Asamblea
General determin que la ONU pagara los gastos del Comit.

El contenido de la convencin
El alcance de la Convencin

La Declaracin Universal de Derechos Humanos abarca todos los derechos

fundamentales de la persona humana, incluyendo los de carcter civil, poltico,
social, econmico y cultural. Posteriormente, como es sabido con la elaboracin
de los primeros grandes tratados en la materia, se efecta una separacin de
los derechos humanos en dos grandes categoras: una que comprende los
derechos civiles y polticos, y otra los derechos sociales, econmicos y
culturales. Esa decisin -que no fue tomada en forma unnime ni por consenso
sino bien al contrario, de manera controvertida- obedeca a la idea de que
existiran diferencias importantes en la naturaleza de tales derechos.

Algunos sostenan inclusive, que los derechos sociales, econmicos y culturales

ni siquiera eran verdaderos derechos sino ms bien meros objetivos, no
susceptibles de la proteccin jurdica. Una versin ms matizada de ese punto
de vista mantena que, si bien ambas categoras podran considerarse como
derechos fundamentales de la persona humana, nicamente la primera era
susceptible de realizacin inmediata, pues su proteccin se reduca
esencialmente a una cuestin de voluntad poltica, mientras la proteccin de la
segunda categora slo podra ser alcanzada progresivamente, por necesitar
inversiones en infraestructuras en el campo de la salud, la educacin, etc.
Merced a tales argumentos, los pases de tradicin jurdico-social liberal
impidieron la adopcin de un Pacto nico en materia de derechos humanos.

Desde entonces, la tendencia al considerar instrumentos sobre derechos de los

grupos vulnerables es incorporar en un solo instrumento todos los derechos
fundamentales, cualquiera sea su naturaleza. Tal es el caso de la Convencin
sobre la Eliminacin de la Discriminacin Racial, por ejemplo, y de la
Convencin Contra Toda Forma de Discriminacin Contra la Mujer. La
Convencin sobre los Derechos del Nio dentro de esa tradicin, abarca todos
los derechos fundamentales del nio independientemente de su categora Sin
embargo, a diferencia de los instrumentos antes mencionados, los objetivos de
la Convencin sobre los Derechos del Nio no se reducen a la eliminacin de la
discriminacin, lo que explica su amplitud, conteniendo en su Parte I cuarenta
artculos sustantivos. Existen, sin embargo, dos clases de derechos que no
figuran en la Convencin. Segn la normativa internacional vigente los derechos
polticos stricto sensu es decir, el derecho de votar, de ser candidato y de tener
acceso a la funcin pblica, son propios de los "ciudadanos", concepto que
rene la nacionalidad y la mayora de edad. Esos derechos, por lo tanto, no
figuran en la Convencin sobre los Derechos del Nio. No obstante, la omisin
de los derechos polticos stricto sensu no implica negacin del nio como sujeto
de los derechos polticos en el sentido amplio. En efecto, la Convencin
reconoce el nio como sujeto de la libertad de expresin y de reunin, por
ejemplo, sujeto nicamente a los lmites inherentes a dichas libertades (es
decir, las mismas aplicables a las personas en general) y a las consideraciones
de carcter general establecidas en el artculo 5 de la Convencin, o sea en
consonancia con la evolucin de las facultades del nio y la correspondiente
direccin y orientacin de los padres.
El derecho de la libre determinacin, reconocido por los Pactos Internacionales
de 1966 como derecho de los pueblos, tampoco figura en la Convencin sobre
los Derechos del Nio. La niez forma parte intrnseca de cada pueblo, no
habiendo entonces, necesidad de reafirmar dicho derecho en cuanto derecho
de los pueblos, en un instrumento de esta naturaleza. No obstante, podemos
considerar que algunos artculos en efecto tutelan determinados aspectos del
derecho de cada nio a formar parte de un pueblo, como el artculo 11.(1 ),
sobre la lucha contra el traslado ilcito de los nios al exterior de su pas; el
artculo 21 (b), que dispone que la adopcin de un nio por personas
provenientes de otro pas debe ser excepcional; y los artculos 7 y 8, que
reconocen el derecho a una nacionalidad y a la identidad, respectivamente.

Los principios generales

Despus de la definicin de nio, contenido como vimos en el artculo primero

de la Convencin, los cuatro artculos siguientes reconocen algunos principios
generales y definen, a grandes lneas las obligaciones de los Estados Partes.

El artculo 2 contiene la prohibicin de discriminacin, semejante a la que figura

en los dems instrumentos en materia de derechos humanos. Slo dos aspectos
de este artculo merecen un breve comentario. Por primera vez, se hace una
prohibicin expresa de la discriminacin basada en el origen tnico de la
persona. El artculo 2 ampla la proteccin contra la discriminacin ya
establecida en otros instrumentos al prohibir expresamente no slo la
discriminacin basada en las caractersticas del individuo, sino tambin la
discriminacin contra un nio, fundada en las caractersticas de sus padres o
tutores.

El artculo 3 de la Convencin consagra el principio que "el inters superior del

nio" ser "una consideracin primordial" en todas las medidas que le afectan.
El concepto del "inters superior del nio" ha despertado algunas inquietudes.
Algunos recelan que este principio debilita la fuerza de la Convencin en cuanto
afirmacin del nio como sujeto de derecho, pues el goce y ejercicio de todos
los derechos enumerados en ella estara condicionado a eventuales conflictos
con los intereses del propio nio. Otros se preguntan si este principio no
permitira condicionar el contenido de los derechos reconocidos en la
Convencin, no tanto con base en supuestos conflictos con el bienestar del nio
en casos concretos, sino para la niez en general, con base en los valores
"superiores" de una sociedad o cultura.

Este principio tiene su origen en el derecho comn, donde sirve para la solucin
de conflictos de inters entre un nio y otra persona. Esencialmente el
concepto significa que, cuando se presentan conflictos de este orden, como en
el caso de la disolucin de un matrimonio, por ejemplo, los intereses del nio
priman sobre los de otras personas o instituciones. Interpretado as, este
principio favorece la proteccin de los derechos del nio, y el lugar central que
debe ocupar en la Convencin constituye, a nuestro criterio, un valioso aporte a
la ideologa de los derechos del nio.
Por cierto, la Convencin permite imponer a los derechos del nio lmites
destinados a asegurar la "proteccin especial" que necesitan los nios debido a
su mayor vulnerabilidad y limitada madurez. Esa posibilidad no se deriva
exclusivamente del principio de los intereses superiores del nio, sino que est
reconocida explcita o implcitamente en varias disposiciones de la Convencin.
De todos modos, la posibilidad de una interpretacin abusiva -quizs inherente
a toda disposicin relativa a los lmites de los derechos fundamentales- no
invalida al principio mismo, que a nuestro criterio es fundado e inclusive
necesario, en un instrumento que pretende definir los derechos de toda
persona hasta los 18 aos de edad.

El concepto de los intereses superiores del nio fue recogido del Principio 2 de
la Declaracin sobre los Derechos del Nio de 1959. La Declaracin dispone que
el inters superior del nio debe ser "la consideracin fundamental" nicamente
en cuanto a "la promulgacin de leyes" destinadas a la proteccin y bienestar
del nio. La Convencin ampla el alcance de este principio que, a tenor del
artculo 3. (1) debe inspirar no slo a la legislacin sino tambin a "todas las
medidas concernientes a los nios que tomen las instituciones pblicas o
privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas ... "

El artculo 5 de la Convencin, relativo al papel de los padres en el ejercicio de

los derechos del nio, establece el principio siguiente:

"Los Estados Partes respetarn las responsabilidades, los derechos y los

deberes de los padres o, en su caso, de los familiares o la comunidad, segn
establezca la costumbre local, de los tutores y otras personas encargadas
legalmente del nio, de impartirle, en consonancia con la evolucin de sus
facultades, direccin y orientacin apropiadas para que el nio ejerza los
derechos reconocidos en la presente Convencin."

El impacto de la Convencin en el seno de la familia es otro tema que ha

despertado mucho inters, y hasta inquietud. En los pases Nrdicos existe, en
el derecho y en la poltica social, una tendencia a ampliar cada vez ms los
derechos del nio frente a su familia, tendencia que se puso en evidencia
durante los debates del Grupo de Trabajo. Tambin se pusieron de manifiesto
posiciones opuestas, tanto por pases industrializados como por pases
perifricos que se esfuerzan en mantener valores sociales tradicionales. En la
ltima reunin ordinaria del Grupo de Trabajo, por ejemplo, el representante de
Senegal propuso incluir en la Convencin una disposicin sobre la obligacin de
los nios a respetar a sus padres. La Repblica Federal de Alemania, en un
memorndum dirigido a los participantes de la reunin de revisin tcnica,
propuso la inclusin de un artculo que dispona que la legislacin nacional
pudiera fijar una edad al llegar a la cual el nio tendra competencia para
ejercer algunos de sus derechos sin el consentimiento de sus padres,
argumentando que, salvo disposicin contraria, los derechos de los nios no
son ejercidos por ellos sino por sus padres.
En general la Convencin pretende definir los derechos del nio frente a la
sociedad ms que frente a la familia. La Convencin y su contenido no debe ser
analizado como hecho aislado, sino en su contexto, como un aporte a un
corpus juris existente, o sea, al derecho internacional de los derechos humanos.
Dos derechos ya ampliamente reconocidos tienen especial relevancia para la
Convencin, a saber, el derecho del nio a una proteccin especial y el derecho
de la familia a proteccin, en particular a ser protegida contra "injerencias
arbitrarias o ilegales". Podemos considerar que la interaccin de esos dos
derechos fundamentales determina la legitimidad de una injerencia del Estado,
o del derecho, en la vida familiar. Si la injerencia es necesaria para la
proteccin del nio, es legtima, caso contrario, constituye una injerencia
arbitraria en la intimidad de la familia, "elemento natural y fundamental de la
sociedad". Esa relacin permite apreciar la Convencin en su contexto, y ayuda
a entender que el propsito del artculo sobre la libertad de expresin, por
ejemplo, no es el de permitirle a un nio demandar a su padre ante la justicia
por haberle negado el derecho de expresarse libremente durante la cena, sino
el de recurrir ante la justicia cuando es expulsado del liceo por haber expresado
sus opiniones sobre cuestiones sociales o polticas.

Por otra parte, el deber del Estado y la sociedad de proporcionarle al nio la

necesaria proteccin legitima la intervencin en la vida familiar, cuando la
desproteccin o la negacin de los derechos de un nio llegan a perjudicar su
bienestar o su desarrollo fsico o psicolgico. Si bien el principal objetivo de la
Convencin es de definir los derechos del nio frente a la sociedad, muchas de
sus disposiciones tambin buscan aclarar el difcil equilibrio entre el derecho de
la familia a la intimidad y el derecho del nio a la proteccin de la Convencin.
Como principio general que inspira la Convencin, el artculo 5 establece un
marco general para los diversos artculos que tratan aspectos concretos de la
relacin entre la familia, el nio y el Estado. Las consideraciones fundamentales
vertidas en el artculo 5 son tres: a saber, la reafirmacin del rol natural de los
padres en la crianza y educacin de los nios; la confirmacin de que son los
nios mismos quienes ejercen sus derechos; y la introduccin al concepto de la
evolucin progresiva de la competencia del nio a ejercer sus derechos con
creciente autonoma, que permite superar una aparente contradiccin entre los
dos primeros conceptos.

La reafirmacin y consolidacin de los derechos del nio.

La Convencin representa un esfuerzo de reafirmacin y de consolidacin de los

derechos del nio. La importancia de la reafirmacin es doble. Jurdicamente, la
reafirmacin de una amplia gama de derechos fundamentales en la Convencin
elimina cualquier duda que pudiere subsistir sobre el lugar del nio en el
derecho internacional de los derechos humanos: no es el mero objeto del
derecho a una proteccin especial, sino sujeto de todos los derechos
reconocidos por la normativa internacional como "derecho de toda persona". Si
eso parece indiscutible hoy, no era tan evidente ayer, como lo comprobara un
rpido cotejo de la mayor parte de los cdigos de menores vigentes con los
instrumentos internacionales, tales como el Pacto de San Jos o el Pacto
Internacional sobre los Derechos Humanos Civiles y Polticos.

Adems, la reafirmacin de la mayor parte de los derechos fundamentales, aun

los ya reconocidos en otros instrumentos vigentes, realza el valor didctico de
la Convencin, facilitando su utilizacin en cualquier programa de
concientizacin, movilizacin, educacin y capacitacin de toda ndole.

Un aspecto importante de la Convencin es la incorporacin al Derecho

Internacional vinculante de algunos derechos previamente reconocidos a nivel
de declaraciones. Un ejemplo es el artculo 37 (b) de la Convencin que
dispone en su parte pertinente que "La detencin, encarcelamiento y/o prisin
de un nio se utilizar tan slo como ltimo recurso y por el perodo ms breve
que proceda". Antes de ser aadido a la Convencin durante la reunin de
revisin tcnica, en diciembre de 1988, este principio o derecho slo figuraba
en las Reglas Mnimas de las Naciones Unidas para la Administracin de Justicia
o "Reglas de Beijing". El artculo 40 de la Convencin, sobre la justicia de
menores tambin contiene algunas disposiciones inspiradas directamente por
las Reglas de Beijing, entre ellas el inciso 3 (a) sobre la conveniencia de
establecer una edad mnima para la presuncin de la incapacidad penal total; el
inciso 3(b), sobre la conveniencia de mecanismos de remisin para evitar la
adjudicacin cuando posible, y el inciso 4, sobre las medidas alternativas a la
institucionalizacin del menor.

De igual importancia es la incorporacin en la Convencin de algunas

disposiciones de la Declaracin sobre los Principios Sociales y Jurdicos relativos
a la Proteccin y el Bienestar de los Nios con particular referencia a la
Adopcin y a la Colocacin en Hogares de Guarda en los Planos Nacional e
Internacional de 1986. El artculo 21 de la Convencin incorpora entre ellos el
principio de que la adopcin se efectuar nicamente por medio de las
autoridades competentes; el principio segn el cual la adopcin internacional
debe ser admitida nicamente como ltimo recurso; y la prohibicin de
adopcin con fines de lucro.

El citado artculo 21 fue uno de los ms controvertidos de la Convencin. En

primer lugar, los pases de Derecho Islmico manifestaron la misma renuencia
que haban manifestado anteriormente en la Asamblea General con respecto a
la Declaracin de 1986 sobre la aceptacin de cualquier norma que reconociera
la adopcin. Su oposicin fue superada con la inclusin en el artculo 21 de una
clusula que limita su aplicacin a los pases que reconocen o permiten la
adopcin, as como la inclusin de una referencia a la institucin del Derecho
Islmico llamada "Kafala" en el artculo 20 de la Convencin, que define las
obligaciones de los Estados Partes hacia los nios privados o separados de su
medio familiar.

Otra controversia se centr en la cuestin de la licitud de la adopcin con fines

de lucro. La versin inglesa del articulo 21 (d) prohibe "undue financial gains",
mientras que las versiones espaola y francesa de este inciso emplean los
vocablos "beneficios financieros indebidos" y "profit material indu"
respectivamente. Estas versiones se prestan a una interpretacin en el sentido
de que el lucro sera legtimo, a condicin de no ser excesivo. Sin embargo, la
palabra "gain" en ingls no tiene necesariamente la connotacin de lucro, y es
el texto ingls el que debera considerarse ms exacto, pues fue sa la versin
adoptada por el grupo de redaccin nombrado durante la reunin de revisin
tcnica encargado de buscar un texto de consenso sobre el controvertido tema
de la adopcin. Los debates en el plenario de la reunin de revisin tcnica
confirman que la intencin no era la de reglamentar la adopcin con fines de
lucro, sino ms bien la de prohibir la realizacin de lucros por intermediarios
bajo el pretexto de cobrar remuneraciones desproporcionadas. As, en la
medida que pudieran interpretarse como legitimadoras de una comercializacin
de la adopcin, las versiones en espaol y francs del texto del artculo 21 (d)
aprobado por la Asamblea General deben considerarse inexactas. Cabe esperar
que el Comit de los Derechos del Nio aclare oportunamente el significado del
inciso d) del artculo 21, descartando definitivamente la interpretacin que
permitiera la percepcin de beneficios que la remuneracin proporcionada por
servicios profesionales legtimos y necesarios.

Otros ejemplos de la consolidacin de "soft law" en obligaciones vinculantes

son los artculos 23 y 25 de la Convencin. El artculo 23 recoge en forma
sinttica los elementos centrales de la Declaracin de los Derechos de los
Impedidos de 1975, y el artculo 25, que garantiza a todo nio privado de
libertad "para los fines de atencin, proteccin o tratamiento de su salud fsica
o mental" el derecho al examen peridico de su situacin, se inspira en el
artculo 7 de la Declaracin de los Derechos del Retrasado Mental de 1971.

El nio, la familia y el estado

El complejo tejido de derechos y responsabilidades que unen al nio, con la

familia y el Estado, ocupa un lugar importante en la Convencin. Por cierto, la
mayor parte de los artculos dedicados a la definicin de los derechos y
libertades del nio, 6 a 41 tratan de las obligaciones del Estado hacia el nio sin
referirse al papel de la familia. No obstante, al menos 11 artculos son
dedicados a diversos aspectos de la relacin entre Estado, familia y nio,
explicitando el papel de la familia en cuanto co-responsable con el Estado en la
realizacin de algunos de los derechos del nio, trazando los lmites de la
autoridad paterna y materna frente a la autonoma y el bienestar del nio, y,
finalmente, definiendo las responsabilidades del Estado en la tutela de esos
lmites.

Globalmente, esas disposiciones representan un aporte importante al concepto

de la familia como "elemento bsico de la sociedad", ya reconocido por la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos as como los ms importantes
pactos sobre derechos humanos. Al mismo tiempo, esas disposiciones
representan uno de los aspectos ms innovadores e interesantes de la
Convencin.
El artculo 5 establece como hemos visto, un principio general que constituye, a
nuestro criterio, la piedra angular de la Convencin. "Las responsabilidades, los
derechos y los deberes" de los padres hacia el nio, segn este principio, son
dobles: por una parte, ha de permitirle ejercer los derechos reconocidos en la
Convencin, y por otro ha de proporcionarle la "direccin y orientacin
apropiadas" para su ejercicio. Ambas funciones, la permisiva y la orientadora,
han de ser consonantes con la "evolucin de las facultades del nio" .

La obligacin principal del Estado, de acuerdo con el articulo 5, es la de

respetar esta dinmica entre los padres, y los hijos. El Estado tambin tiene la
obligacin, no menos importante, de ayudar a los padres y a las madres en el
cumplimiento de sus responsabilidades como sealan otros artculos que se
examinan a continuacin. Asimismo, los derechos del nio condicionan el
respeto del Estado a la autonoma de la familia. Estos corolarios al principio
enunciado en el articulo 5, y sus implicaciones para determinadas situaciones,
son el hilo que une los artculos de la Convencin sobre la relacin entre el
nio, la familia y el Estado.

Una de las disposiciones ms relevantes es el artculo 18, cuyo primer inciso

establece que "la responsabilidad primordial de la crianza y el desarrollo del
nio" radica en los padres o, en su defecto, los tutores, y agrega que "el inters
superior del nio" ser "la preocupacin fundamental" de los padres o tutores.

La obligacin del Estado de prestar asistencia a los padres para efectos de

garantizar y promover los derechos reconocidos en la Convencin est
consagrada en el inciso segundo del artculo 18. El reconocimiento de esta
obligacin del Estado hacia la familia le aporta a la Convencin un enfoque
equilibrado y realista evitando caer en un tratamiento excesivamente liberal que
atribuira a la familia toda la responsabilidad para el bienestar del menor,
ignorando la corresponsabilidad del Estado. Nada expresa mejor la importancia
de esta forma de enfocar la corresponsabilidad del Estado y de la familia que el
dicho brasileo "No hay menor abandonado sin familia abandonada".

Dos artculos ms se refieren a las funciones del padre y de la madre como

corresponsables en la proteccin de determinados derechos del nio. El artculo
24 dispone que las obligaciones del Estado en materia del derecho a la salud
incluyen esfuerzos, encaminados a travs de la familia en particular, en cuanto
a la obligacin de proporcionar a los padres educacin y orientacin en la
materia.

Mediante el artculo 27 los Estados Partes reconocen el derecho de todo nio a

"un nivel de vida adecuado para su desarrollo fsico, mental, espiritual, moral y
social", y reconoce a los padres como detentores de "la responsabilidad
primordial para proporcionar, dentro de sus posibilidades y medios econmicos,
las condiciones de vida necesarias para el desarrollo del nio". Al mismo
tiempo, este artculo hace hincapi en la obligacin del Estado de adoptar -
tambin dentro de las condiciones y medios existentes- "medidas apropiadas
para ayudar a los padres... a dar efectividad al derecho del nio a un nivel de
vida adecuado". Un aspecto especfico de esa obligacin, a saber la de
promover guarderas para los padres y madres que trabajan, est mencionada
expresamente por el artculo 19 de la Convencin.

La insercin del nio en su familia es un elemento clave de la temtica de los

derechos del nio, y varios artculos de la Convencin los abordan, desde
ngulos distintos. El artculo 7 (I) reconoce el derecho del nio "desde su
nacimiento... a conocer sus padres y a ser cuidado por ellos". En el mismo
sentido, el artculo 8 consagra el derecho del nio a preservar las relaciones
familiares como elemento de su derecho a la identidad. El artculo 8 tambin
reconoce en forma expresa la obligacin del Estado de ayudar al nio a
restablecer rpidamente todos los elementos de su identidad, en caso de ser
privado de ella en forma ilegal. En casos de padres separados de sus familias a
raz de medidas como la prisin o el exilio, el artculo 9 contiene una disposicin
semejante que obliga al Estado proporcionar al nio determinadas
informaciones sobre el padre ausente.

La integridad de la familia tambin est protegida por los artculos 10, 11 y 22,
relativos a la reunificacin familiar y al traslado o retencin ilcitos. El artculo
10, en su inciso primero, se refiere a la situacin de nios y padres que se
encuentran en pases diferentes por cualquier motivo y obliga al Estado a
atender toda solicitud relativa a su reunificacin "de manera favorable,
humanitaria y expeditiva". El artculo 22, relativo a los nios refugiados,
consagra la obligacin de los Estados de cooperar en la bsqueda de los
parientes de nios refugiados que han sido separados de sus familias, a fin de
facilitar la reunin familiar.

El artculo 10 tambin contempla, en su segundo inciso, la situacin de los

nios cuyos padres y madres radican en pases distintos, estableciendo algunos
principios tendientes a eliminar obstculos al disfrute de contactos personales
entre el nio y ambos padres. El artculo 11, por su parte, establece la
obligacin del Estado de tomar medidas contra el traslado o la retencin ilcitos
de los nios en el extranjero, entre ellas mediante la celebracin o ratificacin
de acuerdos bi o multilaterales.

La intimidad ha sido reconocida desde hace tiempo por el Derecho

Internacional como derecho fundamental de toda persona. En su artculo 16, la
Convencin reconoce como derecho del nio la intimidad de la relacin entre l
y su familia. El alcance de este derecho est delimitado por la Convencin en
trminos idnticos a los que figuran en otros instrumentos de derechos
humanos, es decir, la intimidad est protegida contra "injerencias arbitrarias o
ilegales."

La cuestin trascendental de saber cuando una injerencia deja de ser arbitraria,

o sea, las circunstancias en las cuales el deber del Estado hacia el nio mismo y
su bienestar justifican una intervencin en el mbito familiar, es abordada por
el artculo 9 de la Convencin. El principio general, segn dispone dicho
artculo, es que "ningn nio ser separado de sus padres contra la voluntad de
estos excepto cuanto ... tal separacin es necesaria en el inters superior del
nio". Se mencionan el maltrato o descuido como ejemplos de circunstancias en
las cuales el inters superior del nio podra hacer necesario su separacin de
los padres.

Este principio est rodeado de garantas y salvaguardias. En primer lugar,

segn su inciso primero, la decisin de separar un nio de su familia slo puede
ser tomada "por las autoridades competentes, de conformidad con la ley y los
procedimientos aplicables", y "a reserva de revisin legal". En principio,
conforme con lo dispuesto por el artculo 12 de la Convencin, el nio tiene
derecho a ser escuchado y su opinin debe ser tomada en cuenta, en funcin
de su edad y madurez. En caso de procederse efectivamente a la separacin
del nio de sus padres, el artculo 19 (2) reconoce el derecho del nio de
mantener "relaciones personales y contacto directo con ambos padres de modo
regular" a menos que tal contacto sea contrario al inters superior del nio.

Otros artculos complementan en alguna forma los principios generales

consagrados por los artculos citados, sealando sus implicaciones para
situaciones especficas. El ms pertinente es el artculo 19, que consagra la
obligacin del Estado de adoptar medidas para la proteccin del nio "contra
toda forma de violencia, perjuicio o abuso fsico o mental, descuido o trato
negligente, malos tratos o explotacin, incluido el abuso sexual, mientras el
nio se encuentre bajo la custodia de los padres ... o de cualquier otra persona
que lo tenga a su cargo". Evidentemente esas medidas no conllevan
forzosamente a la separacin del nio de su familia, puesto que la separacin,
como dispone el artculo 9 (1), est sujeta al principio de necesidad, vale decir,
es una medida de ltimo recurso. No obstante, la mayor parte de las medidas
que podran imponerse para estos efectos, incluso la investigacin, constituyen
una injerencia en la intimidad de la familia y por lo tanto, segn el artculo 16,
deben ser proporcionadas y justificadas.

Los lmites entre la autonoma e intimidad de la familia y la legtima

preocupacin del Estado por el bienestar del nio tambin estn sealados en
forma implcita en otras disposiciones de la Convencin. El artculo 24 (3), por
ejemplo, impone al Estado el deber de adoptar todas las medidas posibles para
eliminar las llamadas prcticas tradicionales perjudiciales para la salud, que,
por su naturaleza son aplicadas con la participacin o complicidad de los
padres.

Otro lmite se desprende del artculo 22, que dispone que el nio refugiado,
tanto solo como acompaado de un padre, tiene el mismo derecho de
reconocimiento de su condicin de refugiado que el adulto . Esa disposicin,
plasmada en el artculo 22(1 ), reconoce implcitamente el derecho del nio de
buscar asilo por decisin propia, una vez que haya alcanzado el nivel de
madurez necesario para apreciar los factores inherentes a esa decisin (es
decir, de tener un temor fundado de persecucin). As, el pas de asilo tiene el
derecho, o mejor dicho el deber, de amparar al nio que efectivamente tenga
un temor fundado de persecucin, aun cuando eso implique la separacin de su
familia.

APORTES A UNA APRECIACIN GLOBAL DE LA CONVENCIN

La Convencin, como vimos, representa un valioso avance en el reconocimiento

de los derechos del nio, aunque su verdadero valor no puede ser reducido a
sus aportes a la normativa internacional.

La confirmacin del status del nio como sujeto de los derechos fundamentales
de la persona humana, por ejemplo, tiene consecuencias que trascienden
ampliamente el mbito jurdico. El reconocimiento de esa condicin de sujeto
de derechos constituye el punto de partida de todo esfuerzo de reflexin y
concientizacin relativas al nio y su lugar en la sociedad, vale decir, su relacin
con nosotros los adultos.

El problema de la "aplicacin" o puesta en prctica de los instrumentos

internacionales de derechos humanos es a veces conceptualizado
exclusivamente en trminos jurdicos, o sea, la revisin de la legislacin
nacional con el fin de asegurar su compatibilidad, o eventualmente la
incorporacin del instrumento internacional a la normativa interna en forma
directa, de manera que los tribunales nacionales velen por su cumplimiento. Por
ms importante que sea la incorporacin de tales instrumentos a la normativa
interna de los pases, su valor moral y poltico es de igual o mayor importancia.
Por una parte, legitima las aspiraciones populares, y sirve como marco de
referencia para la evaluacin del empeo y de los programas de todo gobierno,
independiente de consignas ideolgicas. Por otra, como instrumento que afirma
y codifica valores universales, se presta a esfuerzos de concientizacin y
capacitacin a nivel sectorial, local o inclusive popular, cuyo valor real muchas
veces no depende de su vigencia formal.

La amplitud de los derechos y libertades enumerados en la Convencin tambin

realza su valor didctico. El carcter global de la Convencin que, a pesar de las
protestas de algunos juristas, reafirma derechos fundamentales previamente
reconocidos por la comunidad internacional, adems de aquellos propios del
nio, indudablemente ayudar a que la Convencin tenga un impacto ms
profundo y duradero en nuestras sociedades.

El valor de la Convencin tambin depende de la eficacia dei Comit de los

Derechos del Nio, previsto por su Parte II y que velar por el cumplimiento de
las obligaciones de los Estados Partes. Como es sabido, casi todo pacto en
materia de derechos humanos establece un comit internacional para ese
efecto.

El Comit de los Derechos del Nio, como la mayor parte de los comits
semejantes, estar constituido por expertos elegidos en su capacidad personal
por los Estados Partes por la Convencin. A diferencia de otros Comits, el de
los Derechos del Nio no tiene competencia alguna para conocer denuncias de
casos especficos de violaciones de los derechos reconocidos por la Convencin.
La funcin esencial del Comit consiste en la consideracin de los informes de
los Estados Partes sobre "las medidas que hayan adoptado para dar efecto a los
derechos reconocidos en la Convencin y sobre el progreso que hayan realizado
en cuanto al goce de esos derechos", as como "las circunstancias y
dificultades, si las hubiere, que afectan al grado de cumplimiento" con las
obligaciones consagradas en la Convencin.

El primer informe de cada Estado Parte debe ser sometido al Comit dos aos
despus de la entrada en vigor de la Convencin, o de su ratificacin por el
Estado en cuestin mientras que los informes posteriores sern quinquenales.
Si el informe contiene lagunas o no es adecuado, el Comit puede pedirle al
Estado Parte informaciones adicionales. Esta prctica ha sido adoptada por
otros comits, pero nunca antes reconocida formalmente. La Convencin
establece que los Estados Partes deben poner sus informes "a la amplia
disposicin del pblico", una disposicin innovadora que invita a una
participacin ms activa de la sociedad en el proceso de realizacin de los
derechos del nio.

A raz de la consideracin del informe, el Comit adoptar "sugerencias y

recomendaciones" que sern encaminadas a los Estados interesados, e
incluidas en el Comit a la Asamblea General. Aqu tambin encontramos otro
avance, pues siempre ha sido controvertida la competencia de otros comits
semejantes para la adopcin de observaciones concretas dirigidas
especficamente a determinados Estados, en lugar de meras "observaciones
generales" para los Estados Partes en general.

La innovacin potencialmente ms importante, a nuestro criterio, radica en los

dos primeros incisos del artculo 45, que vinculan la funcin de control del
cumplimiento de la Convencin y las funciones de asistencia tcnica y material,
no slo con el Centro de Derechos Humanos de la ONU, sino tambin con la
amplia "familia" de agencias y rganos de las Naciones Unidas que desarrollan
actividades que inciden sobre los derechos del nio. Lo esencial de este sistema
figura en el artculo 45 (b), que permite al Comit transmitir al UNICEF y a las
dems agencias y rganos competentes tanto "solicitudes de asesoramiento o
de asistencia", contenidas en los informes de los Estados Partes, como informes
cuyo contenido revela "la necesidad" de tal asesoramiento o asistencia, junto
con los criterios del Comit al respecto.

El artculo 45 (a), en efecto, invita a tales entidades a participar en forma

permanente en el trabajo del Comit, reconociendo su derecho de estar
presentes en el examen de los informes de los Estados Partes, as como el
derecho del Comit de pedirles asesoramiento sobre cuestiones relativas a la
aplicacin de la Convencin e informacin sobre la aplicacin de la Convencin
en situaciones concretas. El Comit puede, adems, solicitar a la Secretara
General la preparacin de informes sobre "cuestiones concretas relativas a los
derechos del nio", competencia tambin innovadora que, aprovechada
cabalmente, podra resultar de utilidad para la tarea del Comit.
La crisis econmica que afecta a gran parte del mundo desde ms de una
dcada, y cuya solucin para muchos parece ms remota que nunca, es
ampliamente conocida. Sus consecuencias para la poltica social, y para la niez
tambin han sido ampliamente documentadas. Esa realidad estuvo muy
presente para algunos de los pases que participaron en la elaboracin de la
Convencin, as como la contradiccin entre las metas que la comunidad
internacional se propona en cuanto a la proteccin de los derechos de los
nios, y las polticas econmicas y sociales impuestas a los pases perifricos
por algunas instituciones internacionales. Si bien era evidente que la bsqueda
de polticas econmicas internacionales ms justas recae dentro de la
competencia de otros foros, no hubiera sido serio ni realista elaborar un tratado
basado en la presuncin de que todos los Estados disponen de los medios
necesarios para la realizacin de todos los derechos reconocidos por la
Convencin.

La conciencia de ese dilema llev al nfasis que la Convencin pone en la

cooperacin internacional, inspirado en el concepto de una responsabilidad
hacia el nio que trasciende las fronteras nacionales o, para citar las palabras
de un delegado africano, en una visin del "nio como patrimonio comn de la
humanidad". El artculo 45, que hace del Comit de Derechos del Nio no slo
un rgano de control, sino a la vez instancia de coordinacin de asistencia
material y tcnica representa una tentativa de llevar a la prctica este concepto
profundamente humanista. Conceptualmente, no cabe duda que es un avance
sumamente importante. Ahora bien, ni la Convencin ni las decisiones del
Comit son obligatorias para las agencias especializadas y otras entidades que
realmente tienen las posibilidades materiales de coadyuvar con los Estados en
la realizacin de los derechos del nio. Slo el tiempo dir si todas ellas -y el
propio Comit- estn a la altura de este desafo.