La Ley N 29618, vigente desde el 24 de noviembre de 2010, declar

la imprescriptibilidad de los bienes de dominio privado del Estado.

Antes de la entrada en vigencia de la norma, slo los bienes de
dominio pblico del Estado eran imprescriptibles. As lo deca el
artculo 73 de la Constitucin. Ahora tambin son imprescriptibles los
bienes de dominio privado del Estado.

Los bienes de dominio pblico del Estado son aquellos que estn
afectados al uso pblico (como una calle) o a un servicio pblico
(como el Palacio de Justicia). Los bienes de dominio privado del
Estado no estn afectados al uso ni al servicio pblico. Es el caso de -
un terreno de propiedad de un Ministerio que lo dedica a playa de
estacionamiento. Aqu el Estado acta como cualquier privado.

Los bienes estatales de dominio pblico estn sujetos a un rgimen

jurdico especial, dada su naturaleza pblica. Por ejemplo, son
inalienables e imprescriptibles. Sin embargo, los bienes de dominio
privado del Estado se rigen por el Derecho Privado, porque el Estado
acta en condicin de igualdad con los particulares.

El artculo 73 de la Constitucin seala que los bienes de dominio

pblico del Estado son imprescriptibles. Contrario sensu, los bienes de
dominio privado del Estado s son prescriptibles.

El mtodo de interpretacin contrario sensu, o en sentido contrario,

permite deducir una consecuencia por oposicin a lo expuesto en la
norma. Por ejemplo, si el inciso a) del Artculo 5 de la Ley N 28681
dice que est prohibida la venta de bebidas alcohlicas a los menores
de 18 aos, ello significa que est permitida la venta de bebidas
alcohlicas a los mayores de 18 aos.

Como se ha dicho, el artculo 73 de la Constitucin dice que los

bienes de dominio pblico del Estado son imprescriptibles. En
consecuencia, los bienes de dominio privado del Estado s son
prescriptibles.

Ntese que la prescriptibilidad de los bienes de dominio privado del

Estado est prevista en la Constitucin, en el artculo 73, aunque no
expresamente.

La Constitucin est por encima de todo el ordenamiento jurdico del

pas. sta prevalece sobre toda norma legal, conforme al artculo 51
de la Constitucin. De lo anterior deriva que una norma legal, como
una ley, no puede ir contra la Constitucin. Si lo hace, la norma es
inconstitucional.
Esto es precisamente lo que hace la Ley N 29618. La norma es
inconstitucional porque va contra el artculo 73 de la Constitucin
que dispone contrario sensu- que los bienes de dominio privado del
Estado son prescriptibles.

Ahora bien, en el supuesto que se cuestione la

interpretacin contrario sensu del artculo 73 de la Constitucin y
que por tanto se afirme que la Ley N 29618 es constitucional, creo
que la norma no es aplicable a las prescripciones en curso y que ser
aplicable recin a los diez aos de su entrada en vigencia.

Pueden darse tres supuestos de aplicacin de la Ley N 29618 en el

tiempo: (i) prescripciones concluidas antes de la fecha de entrada de
vigencia de la norma; (ii) prescripciones iniciadas antes de la fecha de
vigencia de la norma y que completarn su plazo estando vigente la
norma; y, (iii) prescripciones que se inicien luego de la entrada de
vigencia de la norma.

En el primer caso, la Ley N 29618 no se aplica, porque la ley no tiene

efectos retroactivos (artculo 103 de la Constitucin). En el tercer
caso, se aplica la Ley N 29618 en forma inmediata, porque las
normas se aplican a las consecuencias de las relaciones y situaciones
jurdicas existentes (artculo 103 de la Constitucin y artculo III del
Ttulo Preliminar del Cdigo Civil). El problema se presenta con el
segundo caso.

En mi opinin, en el caso de prescripciones iniciadas antes de la fecha

de entrada en vigencia de la Ley N 29618 y que no han completado
su plazo an (o lo completarn estando vigente la Ley N 29618), se
deben aplicar las normas anteriores. Esto es, el artculo 73 de la
Constitucin que permita (asumiendo que la Ley N 29618 fuera
constitucional) la prescripcin de los bienes estatales de dominio
privado. En consecuencia, a las prescripciones en curso no se les
debe aplicar la Ley N 29618. Si se les aplicara, y por tanto las
prescripciones iniciadas no pudieras consumarse, la Ley N 29618
tendra efectos retroactivos, lo que la hara inconstitucional.

Para adquirir un bien por prescripcin debe haber un bien susceptible

de ser posedo en forma privada y consecuentemente de ser
adquirido por prescripcin, la posesin debe tener determinadas
caractersticas (pacfica, pblica, continua y como propietario) y debe
cumplirse con el plazo de posesin establecido en la ley. As como una
norma posterior no puede agregar un requisito a la posesin en curso,
ni aumentar el plazo de posesin, tampoco puede establecer que un
bien que era prescriptible ya no lo sea. Eventualmente podra hacerlo,
pero la norma se aplicara a los nuevos decursos prescriptorios.
Francisco Avendao Arana (Abogado)

En el Pleno Jurisdiccional Civil y Procesal Civil 2016 se ha concluido

que puede declararse la prescripcin adquisitiva del dominio sobre
bienes de dominio privado del Estado si es que antes de la entrada en
vigencia de la Ley N 29618 el poseedor ya ha cumplido con los
requisitos necesarios para acceder a la prescripcin.

Mi intencin en este breve artculo es plantear una justificacin o

argumentacin a dicha conclusin, con la cual estoy de acuerdo.

El artculo 73 de la Constitucin establece que Los bienes de

dominio pblico son inalienables e imprescriptibles.
Constitucionalmente no exista ni existe impedimento para que los
bienes de dominio privado del Estado sean adquiridos por usucapin.
La restriccin vino impuesta con la Ley 29618 (la Ley), publicada el
24 de noviembre del 2010.

A partir del 2010, entonces, el Estado goza de una prerrogativa que lo

hace inmune frente a los potenciales prescribientes. El momento
bisagra es la fecha de entrada en vigencia de la Ley: los bienes que
al momento de la entrada en vigencia de la Ley eran del Estado se
convierten en imprescriptibles; los bienes que al momento de la
entrada en vigencia de la Ley no eran del Estado (ya sea porque
nunca fueron propiedad estatal o porque habindolo sido en un inicio,
fueron ganados adquiridos por prescripcin por un particular) no se
someten a la regla de imprescriptibilidad.

Imaginemos que en el ao 1985 A invadi un inmueble de dominio

privado del Estado. En dicho momento no estaba proscrita la
prescripcin sobre estos bienes. Luego de haberlo posedo por 10
aos de forma calificada[1], A demanda judicialmente la
prescripcin y en el 2005 obtiene una sentencia favorable.

De ninguna manera se podra argumentar que el 2010, producto de la

entrada en vigencia de la Ley, el predio se vuelve imprescriptible y
por ende retorna al patrimonio del Estado. El Cdigo Civil[2] y la
Constitucin[3] consagran la teora de los hechos cumplidos: si
determinado hecho X (prescripcin de un bien del Estado) se agot
al amparo de una Ley A (Ley que permite prescribir bienes del
Estado), y luego esta ley A es derogada por la Ley B (Ley que
prohbe prescribir bienes del Estado), no se puede aplicar esta ltima
norma para el hecho X, en tanto ste se agot al amparo de la ley
A. Por el contrario, si el hecho X no se hubiese consumado an, y
en el intermedio entra en vigencia la Ley B, entonces sta s se
aplicar al hecho X.

La regla es la aplicacin inmediata de la ley: ni aplicacin retroactiva

de la Ley B para un hecho X que se agot antes de su entrada en
vigencia, ni aplicacin ultractiva de la Ley A para un hecho X que
se inici durante su vigencia pero que culmina cuando aquella ya
qued derogada y est vigente una nueva ley B.

Entonces, lo que debemos determinar es cundo se entiende

consumada la prescripcin adquisitiva y por ende, a partir de qu
momento sta surte efectos. Salvo mejor parecer, cumplido el plazo
prescriptorio el poseedor calificado se convierte en propietario hacia
el futuro (la prescripcin no opera retroactivamente: no se es
propietario desde el da que inici la posesin, sino slo a partir del
cumplimiento del plazo), sin necesidad de contar con una sentencia
judicial que reconozca tal hecho.

En el ejemplo propuesto, si la prescripcin adquisitiva se produjo (y

agot) en un momento en que no exista impedimento legal para
prescribir los bienes del Estado (1995), una ley posterior no puede
afectar el efecto adquisitivo que se consum en 1995[4]. Permitir que
en el ao 2010, la Ley afecte un hecho consumado en 1995, sera una
aplicacin retroactiva, lo cual est proscrita tanto por la Constitucin
como por el Cdigo Civil.

Cambiemos ahora slo un dato del ejemplo planteado: A ha estado

en posesin calificada desde 1985 pero nunca demand judicialmente
la prescripcin. Hoy podra plantear una demanda que lo declare
propietario por prescripcin? Este era el caso supuestamente
conflictivo que el Pleno pretendi resolver.

En realidad la solucin es la misma: el hecho de que en el primer caso

se haya obtenido una sentencia antes de que entre en vigencia la Ley
y en el segundo no, resulta irrelevante. La prescripcin opera ipso
iure; la sentencia es meramente declarativa (art. 952 CC), en tanto
reconoce una situacin ya generada, ya ganada. La sentencia que
declara la prescripcin es til para que el prescribiente pueda inscribir
el derecho a su favor, pero no es el elemento determinante para
considerar adquirida la propiedad.
As ha sido reconocido como doctrina jurisprudencial vinculante en el
numeral 5.6 de la Sentencia del IV Pleno Casatorio Civil: si en el
proceso de desalojo el demandado alega haber adquirido el bien por
usucapin, el Juez deber valorar las pruebas aportadas, y en caso
haya surgido en l la conviccin sobre la prescripcin invocada (aun
sin sentencia), desestimar la demanda de desalojo. Es decir, aun sin
sentencia que la declare, la prescripcin debidamente acreditada
genera efectos.

En conclusin, siempre que se acredite (con o sin sentencia) que la

prescripcin se consum antes de la entrada en vigencia de la Ley, la
propiedad del prescribiente se vuelve inatacable. Negar ello implicara
sostener que con la entrada en vigencia de la Ley el Estado recupera
el dominio de aquello que previamente haba perdido, lo cual
constituira un despojo ilegtimo; una expropiacin sin amparo en la
Constitucin.

Y qu sucede con aquellas prescripciones que se iniciaron antes de

la vigencia de la Ley pero cuyo plazo culmin luego del 2010?
Imaginemos que A ingresa a un inmueble de dominio privado del
Estado el 2006 (antes de la Ley) y cumple los 10 aos el 2016
(estando ya vigente la Ley). La demanda de prescripcin deber ser
amparada?

Considero que no. La razn es la misma que vengo comentando: si al

momento de la entrada en vigencia de la Ley, el bien era del Estado,
entonces queda sometido a la regla de la imprescriptibilidad. Es cierto
que la prescripcin no se gana con la sentencia, sino mucho antes,
con el solo paso del tiempo cumpliendo con los requisitos que el CC
establece, sin embargo, no es factible hablar de una prescripcin
ganada a medias o en un 90%. No es que el poseedor con 9 aos en
el bien tenga un mejor derecho que el poseedor con 1 ao en el
predio: ambos no han cumplido con el plazo legal, por lo que ambos
mantienen su condicin de meros poseedores. Antes de cumplir los
10 aos no existe una adquisicin de propiedad por prescripcin, ni
para uno ni para otro. Por ello, si como en el caso recin planteado -
la Ley entr en vigencia cuando el poseedor an no haba cumplido
en su integridad con el plazo prescriptorio, el bien se vuelve
imprescriptible y la demanda debe ser desestimada.

stas y varias otras ideas vinculadas al Pleno Jurisdiccional

(por ejemplo, la reivindicacin vs. accesin de edificacin) las
desarrollo en el nmero de Gaceta Civil & Procesal Civil
correspondiente al mes de octubre.
[1] Por posesin calificada me refiero a aquella que cumple con los
requisitos necesarios para generar una prescripcin adquisitiva:
posesin pblica, pacfica, continua y como propietario (art. 950 CC).

[2] Artculo I del Ttulo Preliminar.- La ley se aplica a las

consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes. No
tiene fuerza ni efectos retroactivos, salvo las excepciones previstas
en la Constitucin.

[3] artculo 103 de la Constitucin seala que La ley, desde su

entrada en vigencia, se aplica a las consecuencias de las relaciones y
situaciones jurdicas existentes y no tiene fuerza ni efectos
retroactivos; salvo en ambos supuestos, en materia penal cuando
favorece al reo.

[4] Si bien la sentencia se obtuvo en el 2005, los 10 aos se

cumplieron en 1995.

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Alan Pasco Arauco es asociado del Estudio Philippi
Prietocarrizosa Ferrero DU & Ura. Abogado por la UNMSM.
Magster en Derecho Civil por la PUCP. Docente de Derecho
Civil en la UNMSM, Universidad de Lima, Universidad Peruana
de Ciencias Aplicadas y Universidad San Martn de Porres.

http://larepublica.pe/ocio/850973-denuncia-en-facebook-que-la-
despidieron-del-trabajo-por-ser-demasiado-guapa-fotos

http://derechopedia.pe/98-noticias/204-usucapi%C3%B3n-de-bienes-
privados-del-estado-y-la-ley-no-29618-en-el-pleno-jurisdiccional-
nacional-civil-y-procesal-civil-2016

http://www.estudiorebaza.com.pe/noticias.php?
subaction=showfull&id=1303835340&archive=&start_from=&ucat=6
&

http://utero.pe/2014/08/01/la-sobrina-politica-de-abimael-guzman-es-
la-estrella-de-este-documental-sueco-sobre-sendero-luminoso/

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