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III UNIDAD
DERECHOS BSICOS
Mtodo de Trabajo
Garantas
Constitucionales - conciencia y culto (N 6)
Art. 19 CPR Libertades - libertad personal (N7)
Bsicas - emitir opinin e informar (N 12)
- derecho de peticin (N14)
- libertad de enseanza (N 11)
- derecho de reunin (N 13)
- libertad de asociacin (N 15)
Seguridad
Jurdica
- contenido esencial de los derechos (N 26)
Como cuestin previa, habr que definir el mtodo que emplearemos para
estudiar las garantas constitucionales del artculo 19 de la Carta Fundamental, y que
formen parte del programa del curso.
Para esto, dividiremos la materia en siete secciones bsicas, segn el cuadro
que figura en la pgina anterior.
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Derechos protegidos
Para una correcta delimitacin de este derecho (vale decir, para establecer el
contenido del mismo, su haz de facultades, o sus contornos o lmites), se debe efectuar
cinco tareas fundamentales: (a) determinar el concepto de vida, (b) determinar el inicio
de la vida, (c) determinar el fin o trmino de la vida, (d) determinacin temporal del
derecho a la vida propiamente tal, y (e) determinar el contenido esencial de este
derecho.
autos-, es posible afirmar que estamos frente a una persona en cuanto sujeto de
derecho. La singularidad que posee el embrin, desde la concepcin, permite observarlo
ya como un ser nico e irrepetible que se hace acreedor, desde ese mismo momento, a
la proteccin del derecho y que no podra simplemente ser subsumido en otra entidad, ni
menos manipulado, sin afectar la dignidad sustancial de la que ya goza en cuanto
persona (Rol 740, 18 de abril de 2008, Considerando 50)
A mayor abundamiento, en el ao 2006, se dict la Ley N 20.120 sobre la
Investigacin cientfica en el ser humano, su genoma, y prohbe la clonacin humana. La
finalidad de esta ley es, segn su art. 1 proteger la vida de los seres humanos, desde el
momento de la concepcin, su integridad fsica y psquica, as como su diversidad e
identidad gentica, en relacin con la investigacin cientfica biomdica y sus aplicaciones
clnicas, establecindose adems en su art. 2 que la libertad para llevar a cabo
actividades de investigacin cientfica biomdica en seres humanos tiene como lmite el
respeto a los derechos y libertades esenciales que emanan de la naturaleza humana,
reconocidos tanto por la Constitucin Poltica de la Repblica como por los tratados
internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.
Desde un punto de vista de la jurisprudencia internacional, la Corte
Interamericana de Derechos Humanos distingue fecundacin de concepcin (Caso
Artavia Murillo con Costa Rica, p. 179, 185, 186). La fecundacin es la unin de ambas
clulas sexuales, pero la concepcin es el proceso que est compuesto por dicha
fecundacin y su posterior implantacin en el tero materno. Luego de hacer esta
distincin, la Corte ha dicho que al ser fecundado el vulo da paso a una clula diferente
y con la informacin suficiente para el posible desarrollo de un ser humano. Vale decir,
de esta afirmacin se infiere que para la Corte, con la sola fecundacin no existe ser
humano pero puede desarrollarse uno. En pocas palabras, la vida humana como tal,
comenzara con el proceso completo de concepcin, que se cierra con la implantacin
del vulo fecundado.
Como se advierte, la jurisprudencia interna de Chile difiere de la internacional.
Mientras para los jueces nacionales, la vida humana comienza con la unin de las
clulas sexuales (fecundacin), para la Corte Interamericana, la vida humana comienza
con la implantacin del vulo fecundado en el tero materno.
cerebral).
- El artculo 19 N 1 inciso segundo slo establece que la ley protege la vida del
ser que est por nacer, y no establece que ste tenga derecho a la vida. Por
esto, la vida del ser que est por nacer (nasciturus) es slo un bien jurdico
protegido, o sea, un valor que recibe proteccin por parte del sistema jurdico,
pero ello no significa que el embrin o feto, tenga derecho a la vida.
d.2. El derecho a la vida comienza antes del nacimiento (o sea, el feto o embrin es
persona, y por lo tanto es titular del derecho a la vida). Argumentos:
2
Decimos al menos, ya que adems de aquellas alternativas referidas, estn aquellas posiciones que sealan
que el derecho a la vida humana comienza con la anidacin en el cuello uterino, o con la formacin del
sistema nervioso central (a la altura de la 12 semana de embarazo).
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- Esta tesis que nos dice que el derecho a la vida comienza antes del nacimiento,
tiene a su vez dos vertientes.
o En primer lugar, habr quienes sostengan que este derecho a la vida
comienza desde la fecundacin. La Jurisprudencia chilena se ha
manifestado favorable a considerar al nasciturus como titular del derecho
a la vida desde la unin de las clulas sexuales, vale decir, desde la
fecundacin. El argumento consiste en entender que la Constitucin no
distingue el momento exacto en el que comienza la vida, y por lo tanto,
desde que se produce la fusin de los gametos, habra vida humana. Por
lo dems, desde ese mismo instante se forma el cdigo gentico del
individuo. As, por ejemplo, nuestros tribunales han dicho que: se hace
evidente que el ser que est por nacer, cualquiera que sea la etapa de su
desarrollo pre natal pues la norma constitucional no distingue-, tiene
derecho a la vida, es decir, tiene derecho a nacer y a constituirse en
persona con todos los atributos que el ordenamiento jurdico le
reconoce, sin que a su respecto opere ninguna discriminacin
(Corte Suprema, Rol 2186-2001, apelacin de recurso de proteccin,
caso Postinal).
o En primer lugar, habr quienes sostengan que este derecho a la vida
comienza desde la fecundacin. La Jurisprudencia chilena se ha
manifestado favorable a considerar al nasciturus como titular del derecho
a la vida desde la unin de las clulas sexuales, vale decir, desde la
fecundacin. El argumento consiste en entender que la Constitucin no
distingue el momento exacto en el que comienza la vida, y por lo tanto,
desde que se produce la fusin de los gametos, habra vida humana. Por
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prohibindose a su titular renunciar o a disponer del mismo () La vida del ser humano
es un bien jurdico protegido con independencia de la voluntad de su titular, lo que
dificulta su adscricpin a la categora de derecho subjetivo, ya que es mucho ms
importante su dimensin objetiva o extraindividual. Se trata de un bien indisponible por
su directa relacin con la conservacin del ncleo social y la supervivencia de la especie
humana. En tal perspectiva, las personas no son verdaderos titulares del bien jurdico
vida, sino solo administradores a los que corresponde conservar tal bien segn su
finalidad propia y transferirlo a las generaciones futuras, en virtud del principio de justicia
entre generaciones, el cual es aplicable tambin a los derechos de la proteccin del
ambiente y del patrimonio artstico, entre otros, aunque la vida se diferencia de estos
ltimos porque es mucho ms fcil asimilar su proteccin jurdica respecto de las
personas en cuanto derecho subjetivo4
En una perspectiva similar, el profesor Francisco Cumplido sealaba: Otro
aspecto controvertido es si existe el deber de vivir. Se argumenta que a cada derecho
corresponde un deber de la persona y del Estado. Si se consagra el derecho a la vida se
tiene la obligacin de vivir. Para los cristianos el deber de vivir es consecuencia del
mandamiento de Cristo de AMAR AL PRJIMO COMO A S MISMO. Lo primero que
implica amarse a s mismo es preservar la vida. Para otros cada ser humano es dueo de
su cuerpo. Asimismo, algunos sostienen que prevalece sobre el derecho a la vida la
libertad de conciencia y religin. Cada posicin tiene consecuencias, entre otras respecto
del suicidio, de la negativa a ciertos procedimientos mdicos, como las transfusiones de
sangre, los tratamientos extraordinarios, la eutanasia y al derecho a una muerte digna. En
Chile no se sanciona el suicidio, pero s la colaboracin al suicidio, los Tribunales han
acogido recursos de proteccin para obligar a efectuarse transfusiones de sangre, y a
poner trmino a huelgas de hambre5.
- Caso Catalticos (Rol 325, sentencia del 26 de Junio de 2001), por el cual el
Tribunal Constitucional acept que se limitaran otros derechos, como el derecho
a la propiedad (art. 19 N 24) y la libertad de circulacin (art. 19 N 7), en
beneficio del derecho en anlisis, argumentando: la medida de restriccin
vehicular, establecida con el carcter de excepcional y en situaciones de
emergencia y pre emergencia ambiental, obedece al cumplimiento de un deber
del Estado consagrado en el inciso primero del nmero 8 del artculo 19 de la
Constitucin y est destinada a proteger el ms preciado de los asegurados
por nuestro Cdigo Poltico, cual es la vida humana y la integridad fsica y
psquica de la persona. Si bien este caso no implica exactamente el deber de
vivir, s es apto para demostrar de qu manera la jurisprudencia entendi que el
derecho a la vida es el derecho de ms alta jerarqua.
- Casos Testigos de Jehov, por los cuales los Tribunales superiores de Justicia,
en forma bastante categrica han establecido que estas personas quienes por
sus creencias, estn impedidos de realizarse transfusiones de sangre, debern
4
Humberto Nogueira (2007): El derecho a la Vida, pgs. 49-50
5
Francisco Cumplido (2009): El derecho a la vida y el deber de vivir, Estudios
Constitucionales, Ao 7, N 1, 2009, pp. 385-388
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b) Los derechos slo pueden ser violados por un tercero, pero nunca por el propio
titular del derecho. Y as ocurre tambin, con el derecho a la vida.
7
Rol 172/2008 Puerto Montt, disponible en www.poderjudicial.cl
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e) La exigencia de que los derechos deban ser interpretados a la luz del principio de
dignidad implica adems que cuando una persona no se encuentra en condiciones
sicolgicas o de madurez para decidir acerca de su propia vida, ninguna persona
ha de arrogarse el derecho de optar por la muerte de otro individuo. Por lo tanto,
no resulta coherente con la dignidad humana que, por ejemplo, un padre impida
que a su hijo menor de edad se le realice una transfusin de sangre, ya que ello
significa un atentado contra la dignidad del nio.
f) La vida del que est por nacer s es un valor autnomo por cuanto la Constitucin
establece que el ordenamiento jurdico (la ley) debe protegerla. Ello no obsta a
considerarla, adems, un derecho, pero ello depender de la posicin doctrinaria
que se adopte. Por tratarse de un valor autnomo, la vida del no nacido debe
protegerse siempre, independientemente de la voluntad de su titular, el cual, por
su escaso desarrollo, obviamente no se encuentra en condiciones de desarrollar ni
expresar dicha voluntad.
h) El auxilio al suicidio se encuentra penado por ley, por cuanto la ley protege el bien
jurdico vida, pero el hecho que la ley proteja este bien, no significa
necesariamente que exista el deber constitucional de vivir. Del mismo modo, el
hecho que la ley penal castigue el delito de falsificacin no significa que el bien
jurdico fe pblica sea un valor constitucional. Los valores constitucionales deben
ser siempre protegidos por el legislador, pero los valores legales no tienen por qu
ser elevados al rango constitucional.
k) Esta materia es opinable, y lo dicho en las letras anteriores queda sujeto a debate.
(a) La pena de muerte como nica limitacin constitucional expresa del derecho a la vida
sirve, por lo tanto, para defender meras expectativas, intereses que no revistan
caracteres de derecho, etc. Pero a su vez, la proporcionalidad viene tambin
representada por la exigencia de la necesidad racional del medio empleado para
impedirla o repelerla, a la que se refiere el art. 10 N 4 del Cdigo Penal.
- El uso autorizado de las armas militares. Nos referimos en este punto, al uso de
las armas militares tanto en poca de guerra, como en tiempos de paz.
En poca de guerra, un militar podra dar muerte a otro, y ello no es
inconstitucional, ya que la propia Constitucin acepta y regula la guerra (art. 32
Ns. 18 y 19; y art. 63 N 15).
Y en poca de paz, un militar (Fuerzas Armadas cuando corresponda- o de
Orden y Seguridad) tambin podra llegar a matar a otra persona, en la
mantencin del orden pblico y en el ejercicio de la fuerza pblica, lo cual est
aceptado tambin indirectamente por la Constitucin (arts. 76 incisos tercero y
cuarto; y 101). Ello tambin dentro del cumplimiento de criterios de razonabilidad y
proporcionalidad.
No obstante los casos narrados, con preocupacin es posible constatar cmo los
Tribunales han ido tolerando otras restricciones a este derecho, las cuales pueden ser
estimadas como verdaderas limitaciones fcticas.
En principio, estas limitaciones - las que normalmente se relacionan con
restricciones presupuestarias del Fisco - son inconstitucionales, por lo que deben ser
revisadas profundamente por nuestro sistema judicial. As ha ocurrido por ejemplo en los
siguientes casos:
La vida supone un cuerpo y un alma, los cuales tambin son protegidos a partir
del art. 19 N 1 de la CPR, el cual adems prescribe que se prohbe la aplicacin de
todo apremio ilegtimo.
La palabra integridad debe entenderse como plenitud, o sea, que no est
afectado ni daado aquello a lo que se refiere. En este caso, debe existir una plenitud
corprea y psquica en cada ser humano, y es esta plenitud la que se protege. Los
daos o afectaciones a la entidad fsica y psquica de las personas estn especialmente
prohibidos a la luz de este precepto.
De este modo, el derecho a la integridad fsica consiste en el derecho de
cualquier persona a no ser daado corporalmente, mediante golpes, torturas u otros
mtodos violentos. Tampoco estn permitidas las afectaciones fsicas que impliquen un
dao a la salud de una persona, como podra ser el dao que se le cause a alguien
mediante la utilizacin de gases txicos o de armas biolgicas.
El derecho a la integridad psquica, en tanto, se referir al derecho que tiene toda
persona para evitar que otro le cause dao emocional, una afliccin, o un dolor moral.
Por cierto que este derecho, tanto en lo fsico como en lo psquico, requiere de
una importante dosis de razonabilidad en lo que se requiere a su proteccin y defensa.
No cualquier dao fsico o moral, nos parece, significa un atentado en contra de este
derecho. Por lo mismo, un leve empujn en una calle atestada, o las lgrimas que puede
derramar una persona cuando ve un spot publicitario, no significa necesariamente una
violacin al derecho.
12
Por tratarse de una Comisin que tena por objeto investigar los abusos cometidos entre el 11
de septiembre de 1973 y el 10 de marzo de 1990 (Art. 1 del DS N 1.040 del 26 de septiembre
de 2003, que crea la Comisin sobre Prisin Poltica y Tortura, para el esclarecimiento de la
verdad acerca de las violaciones de derechos humanos en Chile), advierte que estos hechos se
investigarn siempre y cuando dichos dolores o sufrimientos se hayan cometido por un agente
del Estado, u otra persona a su servicio, o que acte bajo su instigacin, o con su consentimiento
o aquiescencia.
13
Art. 1.1 de la Convencin (ONU) contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o
Degradantes: A los efectos de la presente Convencin, se entender por el trmino "tortura"
todo acto por el cual se inflija intencionadamente a una persona dolores o sufrimientos graves,
ya sean fsicos o mentales, con el fin de obtener de ella o de un tercero informacin o una
confesin, de castigarla por un acto que haya cometido, o se sospeche que ha cometido, o de
intimidar o coaccionar a esa persona o a otras, o por cualquier razn basada en cualquier tipo de
discriminacin, cuando dichos dolores o sufrimientos sean infligidos por un funcionario pblico u
otra persona en el ejercicio de funciones pblicas, a instigacin suya, o con su consentimiento o
aquiescencia. No se considerarn torturas los dolores o sufrimientos que sean consecuencia
nicamente de sanciones legtimas, o que sean inherentes o incidentales a stas.
14
La definicin de la Convencin de la ONU puede leerse en la nota anterior. La Convencin
Interamericana para prevenir y sancionar la Tortura seala, en su art. 2: Para los efectos de la
presente Convencin se entender por tortura todo acto realizado intencionalmente por el cual
se inflijan a una persona penas o sufrimientos fsicos o mentales, con fines de investigacin
criminal, como medio intimidatorio, como castigo personal, como medida preventiva, como pena
o con cualquier otro fin. Se entender tambin como tortura la aplicacin sobre una persona de
mtodos tendientes a anular la personalidad de la vctima o a disminuir su capacidad fsica o
mental, aunque no causen dolor fsico o angustia psquica.
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sentencia del 11 de Marzo de 2005): las penas corporales por medio de flagelacin
constituyen una forma de tortura y, en consecuencia, una violacin per se del derecho
de cualquier persona sometida a la misma a que se respete su integridad fsica, psquica
y mental. De esta forma, para la Corte Interamericana no basta que el apremio o la
pena est autorizada por el derecho interno, ya que igualmente implica la violacin de la
dignidad humana, independientemente de su consagracin legal.
Este mismo tribunal estim que la mera amenaza de torturar a una persona
puede constituir, en algunas circunstancias, tratamiento inhumano (Caso denominado
Los Nios de la Calle, o Villagrn con Guatemala, sentencia del 19 de noviembre de
1999).
Garantas Judiciales
(La norma del art. 19 N 8 CPR Delimitacin del derecho a vivir en un medio ambiente
libre de contaminacin Deberes del Estado Restriccin a otras libertades Garanta
Judicial)
Generales del Medio Ambiente, cuerpo legal que tiene justamente por objeto regular el
derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin la proteccin del medio
ambiente, la preservacin de la naturaleza y la conservacin del patrimonio ambiental ()
sin perjuicio de lo que otras normas legales establezcan sobre la materia (art. 1).
Desde ya, esta ley es importante por cuanto es la que define medio ambiente,
sealando que para todos los efectos legales se entender por: Medio Ambiente: el
sistema global constituido por elementos naturales y artificiales de naturaleza fsica,
qumica o biolgica, socioculturales y sus interacciones, en permanente modificacin por la
accin humana o natural y que rige y condiciona la existencia y desarrollo de la vida en sus
mltiples manifestaciones (art. 2 letra LL).
Como se observa, la definicin es amplia, involucra no slo los elementos naturales
del medio ambiente, sino tambin los artificiales. Tambin incluye las interacciones entre
estos diversos componentes, refirindose entonces a un medio ambiente dinmico, no
esttico, y en permanente modificacin.
El problema mayor se centra en definir contaminacin, ya que el art. 2 letra B) de la
misma ley seala que es la presencia en el ambiente de sustancias, elementos, energa
o combinacin de ellos, en concentraciones o concentraciones y permanencia
superiores o inferiores, segn corresponda, a las establecidas en la legislacin vigente.
Por lo tanto, al menos a nivel legal, no toda afectacin al medio ambiente, constituira
contaminacin, sino slo aquella que rebase los lmites establecidos por el propio
legislador.
Se ha discutido si esta definicin sera aplicable o no al Texto Fundamental.
Nosotros proponemos que efectivamente no sera aplicable, puesto que: (1) la
Constitucin no puede interpretarse a la luz de la ley, sino al revs; (2) el artculo 2 de la
Ley de Bases Generales del Medio Ambiente comienza diciendo Para todos los efectos
legales (y no constitucionales), se entender por, y (3) la definicin entregada por la
ley no permite descubrir el ncleo esencial del derecho que el legislador debe respetar,
ya que se remite a sus propia voluntad, toda vez que habr contaminacin cuando se
vulnere la legislacin vigente
Desde ese punto de vista, parece mejor definir contaminacin como toda
afectacin artificial del ambiente que pueda generar dao en el equilibrio de los sistemas
naturales o en los organismos vivos (adaptacin del artculo 325 del Cdigo Penal
espaol).
Tambin parece apropiada la definicin, si bien no de contaminacin, la de
medio ambiente libre de contaminacin que nos proporciona la ley 19.300: Medio
Ambiente Libre de Contaminacin: aqul en el que los contaminantes se encuentran en
concentraciones y perodos inferiores a aqullos susceptibles de constituir un riesgo a la
salud de las personas, a la calidad de vida de la poblacin, a la preservacin de la
naturaleza o a la conservacin del patrimonio ambiental (art. 2 letra M).
A esa definicin, debiramos agregarle el elemento subjetivo. Y ello, por cuanto en
este punto, lo que se protege no es el medio ambiente libre de contaminacin, sino el
derecho subjetivo fundamental a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin. Este
elemento subjetivo impide que cualquier persona reclame cuando el ambiente se
contamine, sino el nico llamado a hacerlo, ser aqul que, viviendo en dicho medio
ambiente, pudiera resultar afectado por dicha contaminacin.
De all que Jorge Bermdez diga se debe aclarar que el derecho constitucional que
se establece es a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin; es decir, lo que se
consagra en el art. 19 N8 no es el derecho a un medio ambiente incontaminado sino el
derecho a vivir en l; lo que pone de relieve es que el derecho tiene un contenido
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netamente antropocntrico, sus titulares son los hombres y mujeres 15 Este mismo autor
enfatizar en que cuando en este numeral, el Constituyente habla de vivir lo hace tambin
en un sentido dinmico, de desenvolverse, desarrollarse, desplegar sus potencialidades; en
trminos diferentes al uso de la palabra vida que es en trminos ms bien estticos que
se emplea en el numeral 1 del mismo art. 19.
Tambin ha de considerarse que, si bien el medio ambiente suele ser entendido
como una entidad amplia, que se extiende por todo el orbe, no es menos cierto que por ser
el Derecho Constitucional, una rama propia del derecho nacional y no internacional. Por lo
mismo, slo se pueden alegar por contaminaciones ocurridas dentro del territorio chileno.
Pero adems, los Tribunales han incorporado el criterio del entorno adyacente, segn el
cual, parece razonable que el medio protegido respecto de cierto sujeto, sea el
inmediatamente ms cercano, pero no espacios ms alejados. As por ejemplo, la Corte
Suprema, confirmando una sentencia de la Corte de Apelaciones de Coyhaique seal
tampoco podra prosperar tal alegacin, toda vez que el derecho a recurrir de proteccin
solamente lo tiene quien es directamente afectado por el hecho () calidad que no tienen
los recurrentes quienes segn sus propias declaraciones viven en San Bernardo y no
podran ser afectados por una eventual contaminacin del medio ambiente ocurrida en la
regin de Aysn distante ms de mil kilmetros de la Regin Metropolitana (Albornoz con
Sociedad Maderera Aysn, Corte de Apelaciones de Coyhaique del 28 de diciembre de
1992, confirmada por la Corte Suprema el 19 de enero de 1993)
15
BERMUDEZ SOTO, JORGE (2000): El derecho a vivir en un medio ambiente libre de
contaminacin en Revista de Derecho de la UCV, Nmero XXI.
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Garantas Judiciales