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Bolilla 1
La actividad que desarrolla el Estado en base a su poder y para el cumplimiento de sus fines, constituyen las llamadas
funciones del Estado que son diez y pueden clasificarse en:
Material u objetiva: se refiere al contenido de la actividad realizada en el ejercicio de las distintas funciones; lo
importante es el contenido del acto sin tener en cuanta en el rgano las cumple. Pueden ser
o Funcin legislativa: actividad estatal que tiene por objeto la creacin de normas jurdicas, generales y
abstractas.
o funcin judicial: interviene cuando hay controversia en materia jurdica, lo que se resuelve por una
decisin que se impone a las partes y tiene fuerza de verdad legal.
o Funcin administrativa o ejecutiva: actividad practica que el Estado desarrolla para satisfacer de modo
inmediato los intereses pblicos.
Orgnico u subjetivo: hace referencia al rgano o sujeto que cumple la funcin sin atender a su contenido o
actividad. Pueden ser:
o Funcin legislativa: desarrollada por el rgano legislativo
o Funcin judicial: desarrollada por el rgano judicial.
o Funcin ejecutiva o administrativa: la administracin es un complejo orgnico q esta dentro del marco
del PE. Su misin es de ejecutar la ley. la actividad ejecutiva no es homogenica
Formal: es la forma que reviste el acto, es decir, el sistema jurdico regula la organizacin de ciertas personas y la
manera de realizar ciertas actividades.-
2) la administracin: sentido subjetivo, objetivo y formal. Criterios para caracterizar la labor administrativa y
diferenciarla de las dems funciones:
Sentido etimolgico: para algunos proviene del ad y ministrare que significa venir a. para otros proviene de
ad-manus-trahere que significa traer a la mano o servir a.
Sentido vulgar: administrar es cuidar algo, dirigirlo, manejarlo, para conducirlo a un fin, para lograr con ello
aquello para lo que sirve. Se utiliza con dos alcances: a veces comprende solo lo material (el comerciante que
administra su negocio), en otras ocasiones se amplia para comprender tambin lo cultural y espiritual (el profesor
administra su ctedra; el sacerdote administra los sacramentos)
Sentido tcnico o cientfico: cuando se trata de aplicaciones tcnicas es necesario establecer mayores precisiones.
En estas ocasiones es fcil advertir que las diferencias son importantes puesto que:
o Si a veces lo que sucede es simplemente que se da mayor precisin al contenido y se restringe su
significado.
o En otros casos, ya no se precisa una significacin: sino que se adjetiviza el termino con el cual en verdad
su funcin no es mas precisar el alcance de otros sustantivos, sino (actuando como sustantivos), dar
nombre, nominar a ciertas cosas.
En el derecho, se habla de administracin o de administrativo con uno u otro alcance, sin que se hagan a
veces las necesarias aclaraciones, ya que puede ser sustantivo o adjetivo.
As encontramos las siguientes aplicaciones que constituyen tambin distintas significaciones:
o Sentido econmico-social: entre las aplicaciones tcnicas, este es el ms utilizado, tiene su raz en el
sentido vulgar. Hay utilizacin de medios mas adecuados, medios indicados por la tcnica. O sea que se
trata del cuidado, la direccin, el manejo de algo para conducirlo hacia un fin, pero aplicando para eso,
no el saber vulgar, sino el conocimiento cientfico. Es en general, la organizacin y direccin de un
grupo humano, aplicando para ello los conocimientos cientficos sobre conduccin de personas y grupos
para alcanzar un fin concreto.
o Sentido poltico: administracin poltica es la administracin de la cosa publica, de lo asuntos del Estado,
es decir que los que se vinculan con la conduccin principal, los que imprimen rumbos, sealan el
camino y pautas alas que deben ajustarse las dems decisiones, pero en verdad, administracin poltica
comprende solo un a parte de esa conduccin. Se puede decir que comprende las decisiones referentes a
la administracin del Estado, las que se vinculan con las que hacen a la conduccin principal, con las que
imprimen rumbos, a las que deben ajustarse las dems decisiones. Por ejem: ningn Estado puede
prescindir de un sistema de defensa
o Sentido jurdico: la voz administracin se utiliza en:
Sector privado: hace referencia ala gestin que hace una persona respecto de una cosa, bienes o
asuntos de otros. la explicacin de esto es que en general, en derecho privado, no se regula sino
muy excepcionalmente la administraron que hace una persona de sus propios bienes. En este
sector la voz administracin se aplica al sujeto que administra o a la actividad que se realiza;
casi exclusivamente y como sustantivo.
Sector pblico: hace referencia a una autoadministracion, la del Estado, es decir, se establecen
las normas a la que deben ajustarse los agentes pblicos y los particulares, en relacin a ciertos
asuntos. Los que se relacionan con la conduccin de aquella entidad para el logro de sus fines,
normas que pueden ser de distintas caractersticas. Este conjunto de normas es tan numeroso q
constituye un sistema normativo amplio, del cual se puede afirmar que tiene autonoma
legislativa, cientfica y didctica. Mientras en el derecho privado, el uso es casi exclusivamente
para referirse a sujetos o actividades, en el sector pblico se agrega otra utilizacin, para hacer
mencin a un subsistema jurdico. En este sector la voz administracin se utiliza en varios
sentidos:
Sentido amplio: identifica administracin y gobierno; solo excepcionalmente se utiliza
la voz con tanta amplitud en esta materia.
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Sentido restringido: se refiere a uno solo de los aspectos que comprende la ciencia del
Estado. Encontramos varios significados:
o Sentido subjetivo: hace referencia a un sujeto es decir, a un rgano, poder o
departamento del Estado. Se observan dos circunstancias que no agotan la
cuestin: por un lado la doctrina es unnime afirmando que la voz
administracin se utiliza a veces con un sentido subjetivo; por otro lado
aparece el problema de determinar a que rganos se aplica la legislacin
administrativa. En realidad el derecho administrativo esta vinculado al PE,
como consecuencia de la divisin de las funciones del Estado en tres. Pero
leyes y doctrinas mas recientes afirman que otros rganos del Estado ejercen
tmb funciones administrativas y obran como rganos administrativos y les es
aplicable la legislacin administrativa. Pero de todos modos, es el PE el que
esta especficamente encargado de la administracin, y los dems poderes
tiene a veces, funciones administrativas.
o Sentido objetivo: un segundo significado de administracin, no hace
referencia a rganos (sujetos), sino a actividades que se realizan para alcanzar
ciertas finalidades. cuando se utiliza el trmino con esta significacin, se hace
referencia a lo que el Estado hace o debe hacer, no al rgano que lo hace ni a
la regulacin jurdica que establece la forma de hacerlo. Se trata de concebir
al Estado como un conjunto de personas, o una empresa, que tiene a su cargo
cumplir c ciertas finalidades. En consecuencia es el modo como se aplican
los medios del Estado en cierto sector de su actividad para alanzar sus
objetivos. Como se hace referencia a los objetivos, se dice que este es el
sentido objetivo de administracin. Criterios del sentido objetivo.
Poder ejecutivo: hace referencia, para calificar a lo administrativo, al
PE. Es una connotacin subjetiva pero la mencin al PE, no es para
calificar al rgano sino a la actividad que realiza. As, administracin
es toda actividad realizada por el PE. Critica: no toda actividad del
PE, es administracin, ni es este solamente el q realiza (por ejem:
cuando hace un proyecto de ley participa de la actividad legislativa;
otro ejem: cuando otro rgano realiza actividad Administrativa al
nombrar un funcionario).
Servicios pblicos: administracin es toda actividad referida a los
servicios pblicos. Critica: no se puede utilizar el trmino servicios
pblicos, porque no sabemos que significa cientficamente ya que su
concepto es discutido y esta en crisis. La administracin no solo
realiza servicios pblicos, sino tambin comprende otras cuestiones
como la del poder de polica.
Criterio del contenido del acto: (Duguit): se dividen los actos del
Estado en:
Actos condicin (administrativo): es la condicin necesaria
para que a un sujeto particular se le aplique un status que
esta previsto con anterioridad o sea un acto regla. Es un acto
concreto que no crea un sistema jurdico, sino que solo hace
aplicable uno que ya existe.(por ejem: nombramiento de un
funcionario publico)
Acto regla (legislativo): establece un estatus objetivo,
impersonal, intemporal y abstracto (ejem: una ley)
Acto subjetivo: es concreto, se refiere a la persona o
personas determinadas. Crea para las partes intervinientes
(sujetos) concretamente vinculadas, el sistema jurdico que
habr de regirlos. (por ejem: el contrato: crea una
regulacin que es ley entre las partes). Es administrativo.
Acto jurisdiccional: declara con fuerza de verdad legal
quien tiene razn en un conflicto de intereses, tpicamente
es el acto judicial. es el acto por el cual el Estado resuelve
un conflicto de intereses con autoridad de cosa juzgada (por
ejem: sentencia del PJ). es un acto jurisdiccional.
Operacin material administrativa: es el cumplimiento de
las funciones tcnicas que le estn encomendadas a la
administracin (por ejem: funcin de polica, servicios
pblicos) es un acto administrativo. Critica: deja afuera
otros actos importantes del Estado, como ser el acto
constituyente, que tiene mucha trascendencia en el derecho
administrativo, ya que se refiere al origen de las entidades
jurdicas que no integra la administracin centralizada
(entes autrquicos, empresas del Estado, etc).
En conclusin: la sola clasificacin de los actos mencionados no agota el tema: ya que debe continuar con el
anlisis para determinar cuales actos son pblicos y cuales privados.
Acto regla es la ley pero tmb son los reglamentos de un club. Tambin en funcin administrativa por ejem: reglamento
ejecutivo.
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Acto condicin, es claro esta, el que realiza la administracin para designar un funcionario, pero tambin es el que realiza
el juez para otorgar una carta de ciudadana, por lo tanto no siempre es administrativo.
Acto subjetivo, es el contrato publico pero tmb lo son los contratos sometidos a normas de derecho privado, laboral, etc.
No todos los contratos son administrativos, tambin pueden ser de derecho privado cuando el Estado se relaciona con
particulares en inters mediato del inters general.
Acto jurisdiccional, es el dictado por el juez, pero tmb puede ser de funcin administrativa cuando resuelve un recurso de
revocatoria.
Criterio de la actividad total del Estado: (Stein). La comunidad
humana siendo una personera debe tener:
o Absoluta consciencia de si misma, esto es su YO
o Autodeterminacin activa, es decir la voluntad
o una fuerza que realice en el mundo exterior los actos de su
voluntad.
El estado es la ms alta forma de la personalidad. Tiene una vida
personal, que consiste en su auto-determinacin. Este compuesto por
el territorio (cuerpo del Estado) y por el pueblo (elemento de su vida
psquica). De esos dos factores surge la personalidad de la
comunidad, esto es el Estado. El estado es concebido como un
organismo, que al igual que la persona humana declara su voluntad y
por otro lado, lleva esa voluntad a la prctica, acta todo lo que v a
llevar a la prctica, la voluntad general, declarada, es administracin.
Critica: la actividad de la administracin no siempre es concreta, sino
que tambin puede ser abstracta (por ejem: dictado de reglamento).
o Sentido formal: es el tercero de los sentidos que se le puede dar a la voz
administracin. La discrepancia de la doctrina es completa, puesto que: no hay
aceptacin pacifica de que pueda atribuirse a administracin un sentido
formal. Y entre quienes lo admiten, no existe un criterio pacifico. Lo que se
trata de establecer es si cuando se habla de administracin se hace referencia o
no, a un sistema jurdico, a una determinada manera de encuadrar
normativamente una relacin. Precisamente la nocin formal lo que pretende
es lograr un concepto claro de esta materia. hace referencia a la manera como
el sistema jurdico regula la organizacin de ciertas personas y la manera de
realizar determinadas actividades. No tiene en cuenta la actividad o el sujeto
en concreto, sino a la norma. hay subsistemas jurdicos (penal, laboral, admin,
etc). Pero todos integran un mismo sistema que es el derecho positivo. Existen
diversos criterios:
Formal subjetivo: este criterio aparece para la determinacin
de lo administrativo con referencia al PE caracterizndolo
desde un punto de vista formal. Este principio exiga que el
PJ no interviniese, para nada, en lo que era realizado por los
poderes legislativos y ejecutivo. establece que toda norma
administrativa es la dictada por el PE. Por estas causas esta
teora es aplicable a los pases como Francia y los dems de
Europa continental, que tienen una manera de organizacin
del poder distinta a la nuestra. Critica: el PJ y el PL, tambin
pueden crear normas administrativas. No todas las normas
creadas por el PE son administrativas
Formal procedimental: segn esta teora cuando se sigue un
cierto procedimiento para la formacin de la norma, ella ser
administrativa. Por lo tanto es el procedimiento lo que
determina la naturaleza de la norma dictada. Es posible que
esto sea exacto en algn Estado donde haya una absoluta
distincin en los procedimientos y pureza para su aplicacin,
cosa seguramente difcil. En nuestra legislacin no puede ser
aceptado porq esta (la legislacin), admite, como fruto final
de similares procedimientos, a normas positivas de distintas
naturaleza, administrativas algunas y otras no Critica: no
toda norma procedimental crea derecho administrativo,
porque mediante un mismo procedimiento se sancionan
distintos tipos de normas. A dems no ser el procedimiento
el que determine la naturaleza de la norma, sino que ser la
naturaleza de la norma a sancionar la que determine el
procedimiento a seguir.
Exorbitancia o normativo: afirma que lo que va a
caracterizar a una norma administrativa es la manera de
cmo se prev en ella el uso del poder, o de otras
prerrogativas pblicas. Entonces, para verificar si una
normas es administrativa deber determinarse si ella
contempla la posibilidad de usar el poder y de que manera
por parte de quienes estn encargados de aplicarla.
Exorbitancia significa salir de la orbita del derecho comn.
Tiene dos caractersticas: legitimidad y ejecutoriedad.
Merkel: esta doctrina puede dividirse en dos partes:
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Administracin y ejecucin:
El problema se da en si la funcin administrativa es solamente ejecutar las leyes.
La administracin realiza, adems de ejecutar leyes, funciones ms amplias indefinibles, que no le estn otorgadas
expresamente por la ley pero que nacen de sus competencias (funciones discrecionales). Pero puede ser que solo se le de
una competencia, la de actuar dentro del orden jurdico.
Administracin y constitucin:
Existe un momento de constitucin del yo del Estado, donde se fijan pautas bsicas, en materia de ejecucin, legislacin
y judiciales. Administracin significa llevar a cabo lo que dispone o manda la constitucin nacional.
Tcnico: implica el empleo por la administracin de los medios idneos para que el Estado satisfaga sus fines.
Jurdico: consiste en la utilizacin por la administracin de los medios e instituciones de derecho para sus fines (contrato,
dominio pblico, etc)
4) administracin y gobierno:
Administracin, es el cumplimiento de actividades ordinarias, comunes de todos los das.
Gobierno, es la toma de decisiones gubernamentales ms importantes por ejem: designacin de funcionarios de guerra.
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Durante la edad media los monarcas no tenan un poder ilimitado como a veces se supone, las limitaciones eran
muchas, pero no eran limitaciones jurdicas ya que estas recin aparecen con el nacimiento del Estado de derecho.
Durante un largo periodo, no se admiti la responsabilidad normativa, es decir, el prncipe nunca se equivocaba, por lo
cual no vala la pena revisar el sistema de valoraciones si de todos modos el resultado era el mismo.
Era necesaria una doble modificacin:
una cierta estabilidad de las normas (plasmada por los representantes).
Sometimiento del Estado a un sistema de responsabilidades.
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Ambas cosas ocurren como consecuencia de las revoluciones Inglesa y Francesa, producindose el sometimiento del
Estado al Derecho. La norma jurdica se hace ms estable y se establece la judiciabilidad o juzgabilidad de los actos
pblicos.
Con la revolucin hubo una gran animadversin respecto de los jueces y se interpreto, al propio tiempo, de modo distinto
al principio de la separacin de poderes, por ello, los jueces civiles no tuvieron competencia para juzgar a la
administracin y esta quedo sometida a un rgimen jurdico distinto que el que se aplicaba a los particulares, as
encontramos dos sistemas:
en Francia: hay diferentes sistemas para el Estado y para los particulares.
En Inglaterra: igual sistema para el Estado y para los particulares.
En argentina se toma el sistema francs.
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La constitucin: es fuente directa del derecho administrativo y la ms importante. En ella se encuentran los
principios a los cuales se debe ajustar todo el orden jurdico. El derecho administrativo encuentra en la
constitucin la norma expresa que establece las competencias, la organizacin, los cometidos, los medios, y las
finalidades, y en otros casos los principios fundamentales a que debe someterse toda su organizacin y actividad.
El ordenamiento jurdico administrativo comienza en la constitucin y termina en un acto concreto y por lo tanto
las normas del Cdigo magno no son, segn decimos, normas administrativas, sino normas constitucionales
integrantes del sistema administrativo.
La ley: tiene dos aspectos: formal: surge por un procedimiento legislativo y puede no tener contenido material.
Material: norma jurdica que regula conductas, es fuente directa de derechos. Tambin se puede mencionar su
sentido subjetivo u orgnico, el cual tiene en cuenta el rgano o funcionario que sanciona la norma. La
caracterstica de la ley es que es general, segn el concepto lgico, sin embargo cuando se trata de un precepto
comn no es ley.
o Laband: lo caracterstico de la ley es la novedad jurdica de carcter primario que es lo nico que lo
diferencia con el reglamento.
o Revidatti: sostiene que no es suficiente la generalidad ni la novedad jurdica, porque hay leyes que son
novedosas y que no son fuente del derecho.
Los caracteres de la ley son:
1) General: no prescribe para un caso concreto sino para un nmero indeterminado de ellos.
2) Novedad jurdica: introduce una regulacin nueva en el rgimen jurdico.
3) Imperativa y obligatoria: contiene un mandato y prev o una sancin en el incumplimiento o un
premio para el caso de cumplimiento.
4) Es intemporal o permanente en principio: la ley es especialmente indeterminada en cuanto a los
hechos, respecto de los cuales habr de regir en sentido material.
5) Escrita: sirve para distinguirla de otras fuentes jurdicas.
Tratado: es el acuerdo al que llegan dos o ms Estados sobre derechos que hacen a su soberana. Hay diferentes
opiniones en cuanto a si es o no fuente.
o D alesio: afirma que el tratado no es fuente de derecho administrativo, ya que de los tratados no derivan
obligaciones para los habitantes sino para los Estados, para que se le pueda considerar fuente de derecho
interno, ser necesario que se dicte una ley que traslade a los habitantes los derechos y obligaciones
contradas por el Estado. As, el tratado no es fuente del derecho administrativo sino que lo es la ley que
lo transforma en norma interna.
o Merkel: expresa que el trato es fuente. El orden jurdico puede prever ms de un sistema de creacin de
normas. Nuestra constitucin establece que mediante un procedimiento se sancionan leyes y mediante
otro las declaraciones que establecen la necesidad de revisar la constitucin, a estas declaraciones se les
ha dado forma y manera de ley. del mismo modo, la constitucin prev otro tipo de procedimiento
parlamentario, que concluye con la sancin de otra clase de normas: los tratados. Tanto con estos ltimos
como con las declaraciones de necesidad de revisar la constitucin, se ha cometido el mismo error, ya
que se las ha denominado como si fuesen leyes pero no lo son. Son formas autnomas de creacin de
normas. As tmb vemos que tal como lo establece el Art. 31 de la CN no se puede negar q los tratados
son fuentes.
Costumbre: es un comportamiento que se repite por considerrselo obligatorio. Consta de dos elementos, uno
objetivo que es la conducta respectiva; y otro subjetivo que es la conviccin de su obligatoriedad. Hay varias
clasificaciones: Art. 17 CC:
o Costumbre contra la ley: es la que se impone al precepto escrito, lo deroga. no es fuente de derecho
administrativo; salvo como fuente denegatoria de una ley
o A falta de ley: se aplica una costumbre para resolver asuntos respecto de los cuales no hay precepto
escrito. esta establecida en el CC y es fuente del derecho (situaciones no regladas legalmente)
o Segn la ley: a veces la ley escrita establece que para resolver los detalles de su aplicacin debe
recurrirse a los usos y costumbres
Actualmente es fuente de derecho administrativo pero no en todos sus captulos.
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Que es el derecho?: es el conjunto de normas que se refieren a la persona humana, pues solo ella puede obedecer sus
rdenes o sus mandatos. Presupone una responsabilidad que solo el hombre puede tener.
Personalidad: es una cualidad jurdica del hombre que constituye la condicin previa de derechos y deberes. Es una aptitud
potencial de tener derechos o de quedar obligado por una relacin jurdica. Puede ser individual o colectiva.
Derecho subjetivo: es la potestad de obrar o el poder investido por el ordenamiento jurdico para satisfaccin de los
intereses humanos.
Sujeto de derecho: acta en una relacin jurdica de carcter concreto. Por ejemplo el contrato, y goza de un derecho
determinado.
Capacidad: es la aptitud de ser sujeto activo o pasivo de derecho: hay 2 tipos de capacidades: de derecho (cuando se puede
ser titular de derecho) y de hecho (cuando se puede ejercer esos derechos, o sea capacidad de obrar)
1) persona jurdica:
Teora de la ficcin: surge en el siglo XIX. Su expositor fue Savigny el cual restringe el mbito de la teora al
derecho privado, estableciendo que las conclusiones de la teora no son aplicables al Estado, porque el Estado
estaba por sobre las personas, era superior, era el quien las creaba (a las personas)
o Personificacin: para establecer relaciones patrimoniales, se fundaban en una ficcin; significa que el
ente colectivo no existe, sino que posibilita la relacin. Sostena Savigny que la nica persona es el
hombre, considerando persona jurdica al grupo colectivo
o Equiparacin: sostiene que la nica persona es la individual (el hombre) y al lado de esta, el Estado
creaba otros entes, ficciones, a los que tambin llamaba personas, pero sin embargo no lo eran por su
naturaleza, solo lo eran por ficcin.
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Teoras de la realidad:
o Negativas: sostiene que la nica persona que existe es la individual. Niegan la existencia de la
personalidad colectiva; dicen que la ficcin es una mascara que esconde lo que realmente existe: la
persona humana. No hay personas ideales, y lo que se ha explicado como persona jurdica es otra cosa.
Patrimonio de afectacin: los autores sostuvieron que las personas pueden estar, respecto de un
patrimonio, en situacin de disponer o de gozar. Cuando la situacin es de disposicin, su
relacin con el bien es la que las leyes en general prevn para el propietario. Si es solo de goce,
en cambio, no se tienen todos los derechos del propietario, pero se puede disfrutar del
patrimonio. al lado de los patrimonios individuales que cada individuo emplea para sus
necesidades individuales, ese sujeto tambin puede tener otro patrimonio, o parte de el, afectado
a un fin distinto; esto no quiere decir que se forma una persona distinta de la individual
Patrimonio colectivo: esta teora niega la existencia de persona porque dicen que el problema
debe ser enfocado desde el punto de vista de la tenencia de los bienes y por lo tanto sostiene que
el error se origina en creer que existen solo dos formas de poseer los bienes (individual o en
condominio), ya que adems pueden ser posedos colectivamente. Patrimonio individual: es el q
pertenece a una sola persona; patrimonio en condominio: cuando el bien pertenece a un
conjunto de personas, cada una de las cuales solo es propietaria de una cuota parte, es divisible;
patrimonio colectivo: el bien tampoco es posedo por una sola persona, pero a diferencia del
anterior, no es divisible, todos poseen el todo.
Bienes sin sujeto o solidaridad:(Duguit), este autor sostiene que debe eliminarse de la ciencia
del derecho cualquier abstraccin. Solo se debe aceptar aquello que se puede confirmar con los
sentidos (positivismo). sostiene que las relaciones jurdicas son la consecuencia de la
convivencia y el hombre para cumplir con sus deberes tiene un derecho, que es la proteccin
que necesita para ello. La consecuencia de la solidaridad es la divisin del trabajo; a veces el
hombre puede afrontar solo los deberes que le impone la solidaridad pero otras veces necesita
unirse para realizar su cometido, ya que hay actividades que no pueden hacerse individualmente
y por eso surge la solidaridad; as la proteccin del Estado para que el hombre pueda cumplir,
individualmente o en grupo, sus deberes, es lo que, indebidamente, se ha llamado persona. Esta
persona es una cosa inexistente, mera abstraccin.
Individualista: (Ihering) acepta que no existe mas sujeto real que el hombre, negando que se
pueda recurrir a la ficcin para explicar el tema que nos ocupa. Su explicacin es que la nica
persona es el hombre pero que el derecho prev una herramienta que facilita la creacin y
ejecucin de derechos y obligaciones. De esta forma, un conjunto de personas se unen,
mediante un recurso que proporciona la tcnica jurdica, para aparecer como si fuesen uno solo
frente a terceros. Eso (el recurso y NO una entidad con vida autnoma), es a lo que se llama
persona colectiva. Esta explicacin no fue utilizada para el Estado pero sin embargo otros
autores se inspiraron en esta tesis y exponen teoras que aplican al Estado: no seria posible que
se vinculase uno a uno los integrantes de un Estado, por eso se unifican las pretensiones de
todos, y por un recurso de tcnica jurdica aparecen unificados.
o Afirmativas:
Voluntad: afirman que para que haya persona titular de derechos, debe haber una voluntad capaz
de ejercerlas.
Organismo social: sostiene que la vida comenz unicelularmente, con una evolucin
surgen los seres multicelulares, luego de muchos siglos aparecen los animales y detrs
de ellos, como evolucin de las especies aparece el hombre. La evolucin no paro, sino
que sigui mediante la unin de varios hombres, los cuales formaron la sociedad, que
es el ser superior en la escala biolgica. Estos organismos, tienen todos los elementos
esenciales que caracterizan a los otros componentes de la escala biolgica. Tienen una
voluntad que es distinta a la de cada uno de los integrantes. Apareciendo as el
concepto de persona colectiva.
Alma colectiva: sostiene que cuando 2 sujetos se unen, pueden constituir la suma de
ambas voluntades, pero pueden tambin generar un alma distinta independiente de las
suyas. Siempre que exista voluntad diferente va a haber rgano o sujeto colectivo, es
decir, persona jurdica.
Institucin: Hauriou, pretende dar una explicacin completa de los fenmenos
jurdicos. Sostiene que antes se haba estudiado, separadamente, como nace o porque
rige el derecho, pero segua faltando una explicacin totalizante de la vigencia del
derecho, es decir, porque nace y mantiene su valor. Para explicar esto recurre a la idea
de institucin. el derecho mantiene su valor por una cuestin sociolgica, porque si no
tiene un comportamiento colectivo, no tiene sentido la norma. esto explica la
institucin, la cual tiene 2 objetivos: A) ideas de realizacin de algo (personas); y B)
ideas de una regla de conducta o comportamiento humano (normativa). Clases de
institucin: A) institucin regla o cosa: establecen normas de comportamientos; B)
institucin obra o persona: realiza ciertas obras. Ambas pueden tener trascendencia
jurdica directa, as como tambin pueden no tenerla y permanecer en el campo de los
hechos sociales jurdicamente intrascendentes; C) instituciones sociales: son aquellas
que no tienen trascendencia jurdica aunque pueden alcanzarla en ciertas ocasiones.
Por ejemplo la costumbre de ceder el paso a las mujeres. D) instituciones jurdicas: son
aquellas que tienden a producir consecuencias jurdicas en el derecho. En cuanto a la
voluntad, Hauriou establece la doctrina de la apropiacin, que es cuando la institucin
se apropia de la voluntad de las personas que valen como si fuesen de la institucin.
Las desiciones se imputan a la persona jurdica por haberse apropiado de la voluntad
del sujeto individual
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Del rgano: Gierke dice que la persona es un organismo jurdico que al nacer es
completo. El durante su estudio se mantiene en el campo jurdico. Afirma que al nacer
la persona ya tiene los rganos que expresaran su voluntad. Cuando se crea un
organismo dentro del derecho, se lo crea con todas sus competencias y se designa una
persona para que dirija el organismo. Critica: en definitiva su teora se asienta en la
voluntad diferenciada de los individuos que la conforman
Inters: afirma que habr persona jurdica cuando el inters que la sustenta es diferente a los
individuos que la componen
Formales:
Ferrara: sostiene que siempre que se hablo de personas se entablo una confusin y
nadie se dio cuenta que es un termino multivoco, del cual surgen 3 conceptos:
o Persona biolgica: aquella que tiene rasgos de humanidad, pero no son
titulares de derecho y obligaciones
o Persona filosfica: aquella que tiene conciencia de su YO, libertad, etc. Es
decir, son racionales
o Persona jurdica: que sin embargo no son hombres. es un estatus otorgado por
el Estado.
Pasa revista a las doctrinas basadas en el inters y la voluntad. Dice que si para ser
persona seria necesaria la voluntad entonces lo dementes ni los borrachos serian
personas. La personalidad jurdica no se asienta ni en el inters ni en la voluntad,
porque su existencia no depende de estos, sino que depende del derecho, el cual
determina quien es persona, y por eso es formal. De esta forma le otorga
proteccin al sujeto o grupo de personas. En fin, hay persona cuando el
ordenamiento jurdico otorga a algo medios de proteccin jurdica para su inters.
Las personas colectivas lo tienen en algunas oportunidades, y el hombre (persona
biolgica), lo tiene siempre.
Kelsen: sostiene que no es necesario en el mbito del derecho decir quienes tienen o no
personalidad, sino lo que hay que saber es como juega la personalidad en el mbito del
derecho. Se va a ser persona jurdica siempre que se sea destinatario de persona
jurdica, o sea que puede haber persona jurdica individual o colectiva, siempre que se
pueda imputar a alguien un derecho o una obligacin. El Estado es un centro total de
imputacin normativa (publico). Las personas individuales son centros parciales de
imputacin normativa (privado).
Criterio de la finalidad: es una persona pblica cuando el fin es pblico. Si el fin es privado va a ser persona
privada. Critica: no siempre la finalidad publica es de una persona jurdica publica, porque la finalidad muchas
veces de una persona privada es publica
Criterio de la existencia de prerrogativas: es persona pblica cuando tiene en sus competencias prerrogativas
propias del estado. Critica: hay personas privadas que detentan potestades publicas (ej. Peaje)
Criterio de la creacin u origen del ente: son personas publicas aquellas creadas por el estado y privadas las
creadas por los particulares. Critica: hay personas que eran publicas y luego se convierten en privadas
Criterios del servicio pblico: son personas pblicas las que prestan servicios pblicos. Critica: hay personas
privadas que los prestan (ej. Taxistas,) y el Estado solo los reglamenta.
Criterios de control: es persona de derecho pblico cuando el estado ejerce sobre ella un control importante.
Critica: hay personas privadas controladas por el Estado. (ej. Empresas de alimentos, laboratorios, etc.)
Criterio del recurso: si los recursos pecuniarios provienen de empresas privadas, son personas jurdicas privadas,
si los recursos provienen del Estado, son personas jurdicas pblicas. Critica: hay personas privadas que reciben
fondos del Estado, (ej. Las escuelas privadas).
3) diferencias entre personas jurdicas de derecho publico, de utilidad publica y de inters publico
Personas de derecho publico: son aquellas que tienen potestad estatal, dictan sus estatutos, reglamentos, proyectan
sus presupuestos, tienen poder impositivo, designan y remueven su personal, adquieren bienes por contratos de
derecho publico, sus actos son de derecho administrativo y pueden ser intervenidos por el PE. Segn Bielsa, esta
reglada por el derecho publico y son creadas por ley.
Personas de utilidad pblica: sus empleados son regidos por el derecho privado, derecho laboral, son
establecimientos privados, pero cumplen una finalidad de inters social, por ej. Colegio de abogados.
Persona de inters publico: son entes privados que su funcin tiene relacin con el inters social. Ej. Sindicatos,
bancos, partidos polticos, etc.
Para reconocer al Estado como persona, era preciso que se admitiera que era sujeto de derecho y obligaciones, y esto
ocurre con el advenimiento de la nocin del Estado de derecho. Durante mucho tiempo el Estado no fue considerado
persona, sino el Dios creador de personas jurdicas. As encontramos teoras positivas y negativas que responden al tema
especfico del estado.
Teoras negativas:
o Berthelemy: sostiene que no se trata en realidad de la existencia de una personalidad distinta, sino de una
forma diversa de poseer bienes
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La doctrina general sostiene que el Estado acta por un lado como persona publica y por otro como persona privada, al
igual que un particular. Pero el Estado tiene personalidad nica que acta en 2 campos jurdicos distintos: en derecho
pblico (cuando acta investido de prerrogativas) y en derecho privado (cuando acta sin prerrogativas).
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Bolilla 5
La competencia:
Es el conjunto de atribuciones, potestades o facultades que tiene un rgano en relacin con los dems, lo cual surge de la
constitucin, leyes o reglamentos, se la otorga para que realice los fines que tiene el sujeto u rgano.
Caracteres:
Improrrogable.
Inderogable
Intransferible
Obligatoria
Indivisible
Indelegable: salvo en las siguientes excepciones:
o Avocacin: se da cuando el superior asume el ejercicio de una competencia inicialmente conferida al
inferior, porq se presume que el superior sabe ms que el inferior. Procede siempre salvo que este
expresamente prohibido: imposibilidad por competencia tcnica y cuando la constitucin nacional le ha
otorgado expresamente al rgano inferior
o Delegacin: es cuando el superior jerrquico encarga la resolucin de un asunto, que le compete, a un
inferior, aumentando as la esfera de las atribuciones de este. Siempre debe estar autorizada por ley.
cuando es general debe estar publicada (boletn oficial), y cuando es particular debe ser notificada. La
responsabilidad recae sobre el rgano superior.
o Sustitucin: se transfiere el ejercicio de la competencia entre 2 sujetos de la misma jerarqua o que se
encuentran en diferentes grados jerrquicos, pero dependen del mismo superior.
La jerarqua:
Supone una relacin de supremaca y autoridad de un rgano sobre sus rganos inferiores. Es el conjunto de rganos,
armnicamente coordinados y organizados. La administracin se organiza jerrquicamente.
El superior tiene la suma de facultades y derechos para emitir rdenes.
El inferior tiene el deber de obediencia, de cumplir las rdenes que emite el superior.
Dentro de la organizacin jerrquica hay:
Lneas: unen a todos los funcionarios que sobre determinado territorio tienen competencia respecto de una
materia en particular (relacin vertical)
Grados: es la posicin ocupada por cada funcionario dentro de cada una de las lneas, segn la cantidad de
competencia que tenga (relacin horizontal)
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Bolilla 6
Descentralizacin:
Es el instrumento del que se vale el rgano para realizar sus fines, es independiente del ente central y por ende tiene
personalidad jurdica propia, es creado por ley
Caracteres:
Transferencia de poder de decisin
Persona jurdica distinta de la del Estado ( puede estar en juicio, es decir, demandar o ser demandada sin que sea
necesario que responda la administracin central)
Tiene patrimonio propio
Es creada por ley
Desconcentracin:
Implica que el ente central, en base a una ley, transfiere en forma permanente parte de su competencia a rganos que
forman parte del mismo ente, pero ese rgano carece de personalidad jurdica, ya que la desconcentracin es simplemente
a los efectos de agilizar la actividad de la administracin central (por ejem. Ministerios o subsecretarios)
Caractersticas:
Se encuentran dentro del mismo rgano
No tienen personalidad jurdica propia
Se delega parte de la competencia para determinaos asuntos.
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Bolilla 9:
1) potestades administrativas:
Son los medios jurdicos de que dispone la administracin pblica para desarrollar su actividad y lograr los fines
perseguidos con ello. Son garantas para el ciudadano ya que a travs de la potestad sabe lo que puede o no hacer.
Caracteres:
Inalienables e intransferibles
Irrenunciables
Imprescriptibles
Clasificacin:
Potestad reglamentaria: es la que tiene la administracin para dictar sus reglamentos. Es el acto con disposiciones
generales que dicta el rgano ejecutivo en merito de facultades que expresa o implcitamente le han sido
conferidas con carcter normativos. Clases: ejecutivo, autnomo, de necesidad y urgencia y delegados.
Potestad imperativa: es la facultad que tiene la administracin para dar rdenes y exigirse cumplimiento, se ejerce
mediante decretos y ordenes de la administracin central, mediante resoluciones y desiciones. Puede ejercerse de
oficio o a peticin de las partes, valorando ella la solucin q estime ms conveniente. La forma puede ser escrita o
verbal. La administracin puede obrar de dos maneras:
o Discrecionalmente: la norma le da varias alternativas, cualquiera sea la contratacin, no es rgida, dentro
de la misma ley se establece el mecanismo y las alternativas validas a seguir. Tiene dos partes:
Oportunidad: se refiere al momento de la toma de decisin, existiendo solo en el momento
inicial, ya que la discrecionalidad desaparece cuando la alternativa es valida y concreta.
Legitimidad: todo acto de la administracin pblica se presume legtimo. Esta integrada tanto
por las regladas como por las discrecionales.
Limites: hay lmites elsticos, porque son flexibles. Se pueden dar 2 o mas alternativas, pero lo
que se elija debe ser razonable, para no incurrir en abuso de derecho. Siempre surge de la ley
o Regladas: establece en forma rgida como y cuando debe hacerse algo sin dejar margen para otras vas
alternativas. Surge de la ley integrando el principio de la legitimidad
Potestad ejecutiva o de gestin: es una serie de actos que realiza la administracin en ejercicio concreto de su
obra. Se trata de una particular actividad de la administracin que comprende los hechos que esta realiza, el
cumplimiento de la ley y de sus reglamentos, como as tambin la efectuacin de los que manda y sanciona dentro
de su esfera.
Potestad jurisdiccional: es la facultad de los rganos ejecutivos para dictar actos jurisdiccionales. El acto
jurisdiccional es el que resuelve la controversia por un rgano independiente y tiene fuerza de verdad legal, aquel
que hace cosa juzgada, tanto en sede administrativa como judicial.
Potestad sancionadora: es la atribucin que le compete a esta para imponer conexiones a los ciudadanos o
administrados, y sanciones disciplinarias a los agentes de estas. Se dividen en 2:
o Disciplinarios: es interna de la administracin y se aplica a los funcionarios de la administracin por
acciones u omisiones en el ejercicio de sus funciones
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Bolilla 10:
La divisin de los sucesos en hechos y actos, tan importante en derecho civil, ha dado lugar a divergencias en nuestra
disciplina. Desde el punto de vista de la doctrina y la legislacin son posibles 3 posiciones:
Hay quienes admiten la clasificacin en la misma forma con que ella aparece en el CC, esto es concibiendo el
hecho como genero y el acto como especie
Otros, mantienen igual terminologa para el hecho y el acto, pero le dan distinto significado: hecho lo que
deriva de la naturaleza; acto lo realizado por el hombre.
Finalmente hay quienes adoptan otra clasificacin diferenciando entre hecho objetivo y hecho subjetivo. Mientras
las 2 clasificaciones anteriores atendan al origen del acto, esta tercera tiene en cuenta sus consecuencias. Esta
ltima teora no menciona al acto.
Segn Revidatti, hay inconveniente en la ltima doctrina porque dice que a veces un hecho puede generar consecuencias
objetivas y subjetivas simultneamente. No es as cuando el hecho es de la naturaleza, pues en este caso solamente podrn
generarse consecuencias objetivas, ya que no hay una voluntad humana a la que se le puedan imputar consecuencias
subjetivas. El hecho humano, en cambio, puede generar consecuencias objetivas y subjetivas simultneamente (homicidio
o incendio culposo o doloso). Pero hay hechos humanos que solamente generan consecuencias subjetivas, como los
contratos.
Revidatti dice que hay 3 maneras de clasificar los acontecimientos que pueden producir consecuencias jurdicas en el
mundo. Estas consecuencias pueden ser de hechos irrelevantes o de hechos relevantes. Los hechos relevantes son divididos
por las posiciones doctrinarias en hechos y actos. Para una de ellas el hecho es el gnero y el acto la especie. Mientras que
para otra se trata de gneros distintos y cotrapuestos. Y la tercera forma no tomaba en cuenta el origen sino las
consecuencias, a las que mide en objetivas y subjetivas. Por nuestro lado, pensamos que la clsica distincin que adopta el
CC nos brinda un adecuado esquema para ubicar los hechos que debemos estudiar. Por lo cual dividiremos a los hechos de
la siguiente manera:
Relevantes e irrelevantes
Los relevantes, a su vez en :de la naturaleza y de las personas
Los personales: voluntarios e involuntarios
Los involuntarios en lcitos e ilcitos
Los lcitos entre los que tienen como fin inmediato producir consecuencias jurdicas y los que no.
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En fin, para revidatti, acto es un hecho relevante, voluntario, licito, que tiene como fin generar consecuencias
jurdicas.
Hechos irrelevantes:
Est supuesto en el ordenamiento jurdico, puesto que no todo lo que sucede importa para las relaciones de derecho. Pero
aunque el objeto principal de nuestro estudio es el hecho relevante, para poder comprenderlo mejor es importante sealar
la divisin entre unos y otros. Por ejemplo la lluvia es, en principio, un acontecimiento jurdicamente intrascendente, pero
puede alcanzar trascendencias en ciertas circunstancias. En cuanto a cuestiones civiles, el hecho irrelevante generalmente
pierde todo inters. En sentido clsico, debiera considerarse que hay hechos jurdicamente irrelevantes que son, sin
embargo, objeto de regulacin por el Estado mediante un tipo especial de normas. Ese conjunto de hechos son:
Los hechos de la naturaleza, que no trasciendan al orden jurdico.
Los hechos que los particulares realizan en su zona de reserva
Los hechos internos de la administracin equiparables a los que realizan los particulares en la zona de reserva.
3) Actos administrativos:
Aspecto subjetivo: tiene en consideracin al sujeto del cual debe emanar, o puede emanar, un acto para que
pueda ser considerado administrativo. Las posiciones que expone la doctrina son tres:
o Para una tesis francesa: un acto es administrativo solo cuando emana del PE, dice que no hay norma
administrativa que no emane de ese poder
o Otra tesis, no restringe la posibilidad de dictar actos administrativos al PE, pero si al Estado: puede
emanar de cualquier funcionario con competencia para ello, otorgada por la ley, cualquiera fuese el poder
que integre.
o Posicin formalista: segn esta, acto administrativo es todo el que se dicta en ejercicio de competencia
administrativa. Por lo tanto puede dictarlo un rgano del Estado, as como un particular siempre que el
Estado lo autorice por ley o por un acto administrativo fundado en una ley.
Aspecto objetivo: considera que el acto es administrativo cuando mediante el se satisfacen determinados
cometidos, tiene en cuenta el contenido sin interesarle el sujeto. Las diferentes posiciones son:
o actos unilaterales de contenido concreto: lo emite un sujeto y se refiere a una sola y misma cosa, (por
ejem. Nombramiento de un funcionario publico), no consideran a los actos de contenido general porque
ellos son llamados reglamentos.
o Unilaterales de contenido general: por ejem. Los reglamentos dictados por el PE
o Bi o multilaterales de contenido concreto: cuando contiene la voluntad de la administracin y de una o
varias personas distintas a ellas (contrato administrativo). Segn revidatti, los actos administrativos son
todos los ejecutorios con posibilidad de hacer cumplir su propio acto aunque sea por medio de la fuerza.
En principio puede tomar medidas aplicables en funcin de su superioridad (contratos de obras pblicas).
o Actos bi o multilaterales de contenido general: son acuerdos nter administrativos (por ejem. Pasantias
entre la UNNE y el Superior Tribunal de Justicia).
Aspecto formal: no tiene en cuenta el rgano del cual emana el acto, ni el contenido, sino las consecuencias con
que la decisin se manifiesta en el orden jurdico: se refiere a la causa formal, es decir, de que manera la decisin
inserta en el conjunto sistemtico que regula las conductas sometidas al orden jurdico estatal.
El acto administrativo es una norma jurdica del subsistema jurdico de derecho administrativo, que esta
comprendida por la constitucin, las leyes, los reglamentos y por los actos administrativos.
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Otros elementos:
Legitimidad: conformidad de un acto con el ordenamiento jurdico (ejem. Jefe de bomberos debe ordenar apagar
un incendio)
Merito: oportunidad en que el acto se realiza, es meritorio si es emitido en la oportunidad debida. Se dice q tiene
merito cuando es digno de ser cumplido. Para que sea meritoso debe combinarse con otros tres elementos: causa,
contenido y fin.
Revidatti: sostiene que no se puede hablar de legitimidad y merito como elementos dependientes, porque pueden
haber actos legtimos sin merito y viceversa. Segn la doctrina tradicional, el acto para ser legal debe reunir los
elementos de legitimidad mas merito. Pero la doctrina mas moderna, adoptada por nosotros, incluye al merito
como un elemento mas.
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actuacin. Esa presuncin de legitimidad, surge de la naturaleza misma de la funcin estatal y esta vinculada con la
necesidad de su estricto cumplimiento. Y mientas no medie la notificacin el acto administrativo no puede ser ejecutado.
Fundamento:
Poltico: se le da la ejecutoriedad al funcionario publico y este para satisfacer el inters general hace ceder los
inter particulares.
Presuncin de legitimidad: situacin que hace que en principio aparentemente el acto es legal o legitimo. Se
presume que es legitimo porque los funcionarios, a veces se extralimitan en sus competencias
Sistemas de ejecutoriedad:
Ejecutoriedad propia: es aquella en que la administracin esta autorizada a ejecutar por su, utilizando incluso la fuerza
publica; esta rige en todos los casos en que la constitucin o la ley no establezcan expresamente la necesidad de recurrir al
auxilio judicial.
Ejecutoriedad impropia: aqu, debe recurrirse al contralor previo de la justicia en aquellos supuestos en los cuales la
constitucin o la ley lo manden. Lo nico que hace el PJ es revisar los caracteres extrnsecos de la orden.
Medios:
Directo: en este caso, la administracin hace por si misma lo dispuesto en la decisin; obliga al particular usando
la fuerza a su disposicin, o impone a aquel en forma directa que lo haga.
Indirecto: la administracin impone sanciones, gravmenes, para lograr que el particular realice lo prescripto.
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Bolilla 11
Algunos autores dividen los vicios trascendentes en razn de su magnitud en 2 grupos y otros en 3. La clasificacin en 3
grupos de vicios trascendentes permite clasificar a los actos en 5 grupos: A) el acto perfecto; B) el acto con vicio
intrascendente; C) con vicio leve; D) con vicio grosero; y E) con vicio de inexistencia.
En conclusin: el vicio es de nulidad cuando afecta gravemente un elemento esencial. En ningn caso cuando solo afecta
un elemento accidental. Es de anulabilidad cuando siendo trascendente no es grave, sino que afecta en forma leve un
elemento esencial, o de cualquier manera (grave o leve) un elemento no esencial, pero trascendente obvio.
En definitiva, nosotros clasificamos a los vicios trascendentes en: leves, graves y de inexistencia.
Denominacin:
La ley 19549 y una parte de la doctrina llama actos regulares a los que estn afectados de vicio leve y son pasibles de
anulabilidad; y actos irregulares a los afectados de vicios graves, pasibles de nulidad. Entonces, acto irregular no es todo
el que tiene vicio, solo el que tiene vicio que lo haga pasible de nulidad. Pero es obvio que esta terminologa es confusa, ya
que regular quiere decir conforme a la regla y sin embargo aqu quiere decir viciado.
Clasificacin:
Clasificacin de los vicios Clasificacin de las sanciones Denominacin
leves anulabilidad Acto con vicio leve de anulabilidad
grave nulidad Acto con vicio grave o con vicio de
nulidad
de inexistencia Declaracin de inexistencia Acto jurdicamente inexistente
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