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T.D.: 2034871
OPININ N 016-2013/DTN
1. ANTECEDENTES
Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genricos y vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos, de
conformidad con lo dispuesto por el literal j) del artculo 58 de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo N 1017 (en
adelante, la Ley), y la Segunda Disposicin Complementaria Final de su
reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 184-2008-EF (en adelante, el
Reglamento).
2. CONSULTAS Y ANLISIS
Sin embargo, para que la Entidad haga entrega del adelanto al contratista no
basta con que tal posibilidad se encuentre prevista en las Bases, sino que
tambin es necesario que el contratista presente su solicitud dentro del plazo
previsto en dichas Bases, adjuntando una garanta por un monto equivalente al
adelantado a ser entregado. Cabe precisar que esta garanta tiene por finalidad
salvaguardar la amortizacin total del adelanto otorgado por la Entidad al
contratista.
2.1.2 Precisado lo anterior, debe indicarse que el primer prrafo del artculo 173 del
Reglamento seala que La amortizacin de los adelantos se har mediante
descuentos proporcionales en cada uno de los pagos parciales que se efecten
al contratista por la ejecucin de la o las prestaciones a su cargo. (El
subrayado es agregado).
Adems, el ltimo prrafo del artculo 162 del Reglamento precisa que
Tratndose de los adelantos de materiales, la garanta se mantendr vigente
hasta la utilizacin de los materiales o insumos a satisfaccin de la Entidad,
pudiendo reducirse de manera proporcional de acuerdo con el desarrollo
respectivo. (El subrayado es agregado).
Ahora bien, cuando el plazo de ejecucin contractual sea superior a tres (3)
meses, o se trate de la garanta correspondiente al adelanto para materiales o
insumos, el contratista puede ir reduciendo el monto garantizado, en la
oportunidad de la renovacin trimestral de la primera, o presentado una nueva
garanta en el caso de la segunda, a efectos que la garanta consigne el monto
pendiente de amortizacin.
2.1.3 Adicionalmente, debe indicarse que, de conformidad con el ltimo prrafo del
artculo 155 del Reglamento, Las garantas slo se harn efectivas por el
motivo garantizado.; por lo que, en el caso de la garanta por adelantos, esta
slo puede ejecutarse por causas relacionados con la finalidad que esta cumple,
o cuando el contratista no la renov antes de la fecha de su vencimiento.
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Del Oficio N 5196-2011-SBS, de fecha 27.ENE.2011, se desprende que el Principio de Literalidad
implica que la obligacin del emisor de una carta fianza est referida, exclusivamente, a los trminos
detallados en su texto, por lo que la posibilidad de ejecutarla estar vinculada a que se cumplan los
supuestos y condiciones en ella previstos.
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limitarse a honrarlas de inmediato dentro del plazo mximo de tres (3) das.
Toda demora generar responsabilidad solidaria para el emisor de la garanta
y para el postor o contratista, y dar lugar al pago de intereses a favor de la
Entidad. (El resaltado es agregado).
De esta manera, las garantas por adelantos deben ser ejecutadas de forma
inmediata dentro de los tres (3) das siguientes de efectuada la solicitud- por la
entidad emisora, al solo requerimiento de la Entidad, sin que quepa la
posibilidad de oponer excusin alguna.
2.1.5 En virtud de lo expuesto, la garanta por adelantos se ejecuta por el monto total
consignado en esta al momento en que se solicita su ejecucin, dentro de los
tres (3) das siguientes de efectuada la solicitud por la respectiva Entidad, sin
que quepa la posibilidad de oponer excusin alguna.
En ese sentido, el plazo de tres (3) das establecido en el tercer prrafo del
artculo 39 de la Ley para que las empresas emisoras ejecuten la garanta por
adelantos, se computa a partir del da siguiente de que la respectiva Entidad
solicite la ejecucin.
2.3 Es lcito que las Entidades beneficiarias de las garantas por adelantos
ejecuten las mismas por su valor nominal, sin deducir los importes
amortizados? (sic).
2.4 En el hipottico caso que una empresa emisora de garantas por adelantos
ejecute las mismas por un importe superior al saldo no amortizado por el
contratista, el pago efectuado en exceso del saldo no amortizado constituye
un pago indebido que debe ser restituido por la Entidad ejecutante?
3. CONCLUSIONES
3.1. La garanta por adelantos se ejecuta por el monto total consignado en esta al
momento en que se solicita su ejecucin, dentro de los tres (3) das siguientes
de efectuada la solicitud por la respectiva Entidad, sin que quepa la posibilidad
de oponer excusin alguna.
3.2. El plazo de tres (3) das establecido en el tercer prrafo del artculo 39 de la Ley
para que las empresas emisoras ejecuten la garanta por adelantos, se computa a
partir del da siguiente de que la respectiva Entidad solicite la ejecucin.
MPC/AFRR.