Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Colegio Mayor de Nuestra Señora Del Rosario
Colegio Mayor de Nuestra Señora Del Rosario
Facultad de Jurisprudencia
Derecho Civil Personas
GUARDAS
Bogot D.C. Octubre 28 de 2003
INTRODUCCIN
El presente trabajo trata el tema de las guardas. Las guardas son una parte esencial de la
asignatura de derecho civil personas por lo que se estudio es necesario para completar el
programa.
Es muy importante en la carrera de la jurisprudencia, entender las instituciones que se tienen
para proteger los diferentes derechos, y ms importante an es no desconocer que la mayora
de nuestras regulaciones tienen un gran antecedente en el derecho Romano.
El derecho civil, es una de las ramificaciones del derecho, pero as como todas es muy
importante, e incluso cobra mayor influencia en cuanto a que se relaciona con las relaciones
ms ntimas de los seres humanos como es la familia.
El tema de las guardas, muestra como se busca regular situaciones en las que una persona se
encuentra vulnerable y dbil frente al resto de la sociedad, por eso debe ser sujeto de un trato
especial y de unas ciertas medidas que buscan la proteccin de sus bienes patrimoniales e
incluso de sus intereses humanos de superacin como cuando se encarga al guardador de
la educacin.
Es por esto, que este tema es de una gran importancia para la formacin como juristas y para
lograr un conocimiento profundo de todo lo relacionado con estas instituciones que han
perdurado durante la historia.
NDICE
GUARDAS
Concepto o definicin.
Caractersticas.
1.2.1 De institucin familiar
1.2.2 De derecho y de orden Privado
1.2.3 Incompatibilidades de la guarda con la patria potestad
1.2.4 Bienes y Persona
1.2.5 Cargo impuesto por Ley
1.2.6 Leyes que lo regulan de efecto inmediato
1.2.7 Incompatibilidad de dos guardas
1.2.8 La mujer casada
Historia
Sujetos de las guardas.
1.4.1 Sujetos activos
1.4.2 Sujetos pasivos
CLASES DE GUARDAS.
Tutela.
Curadura o curatela.
Guardas simples y mltiples.
Divisin de guardas.
2.4.1 Por edad
2.4.2 Por Origen
2.4.3 Por Sujeto
2.4.4 Por Formalidad
2.4.5 Por Facultad
2.4.6 Por Duracin
ORIGEN DE LAS GUARDAS.
Testamentarias:
3.1.1 Quien puede nombrar guardador por testamento.
3.1.2 A quienes se les puede nombrar guardador.
3.1.3 Clases de nombramientos.
Legtimas.
3.2.1 Cuando se dan.
3.2.2 Quienes ejercen la guarda legtima.
3.2.3 Seleccin del guardador legtimo.
Dativos.
3.3.1 Cuando se dan.
3.2.2 Clase de esta guarda
REQUISITOS PARA EL EJERCICIO DE LAS GUARDAS.
4.1. Nombramiento o designacin.
4.2. Capacidad:
4.2.1 incapacidades
4.2.2 incapacidades sobrevivientes
4.2.3 consecuencias de las incapacidades.
4.3. Consentimiento y excusas.
4.4. Fianza o caucin: forma de la caucin.
4.4.1 Fianza
4.4.2 Condicin de la caucin
4.4.3 Quienes deben presentarla
4.4.4 Efectos de la falta de caucin
4.5. Discernimiento.
4.6. Inventario.
FUNCIONES DE LOS GUARDADORES.
1.1. Definicin: (en el artculo 428 del C.C.) cargos impuestos a ciertas personas a favor de
aquellos que no pueden dirigirse as mismos, o administrar competentemente sus negocios, y
que no se hallen bajo potestad de padre o cnyuge, que pueda darles la proteccin debida.
1.2. Caractersticas:
1.2.1 Institucin familiar y social: porque se utiliza cuando no hay patria potestad, que es una
institucin de esta misma naturaleza.
Son cargos de forzosa aceptacin, porque quien fuere designado para ejercerlos no puede
sustraerse voluntariamente de su obligacin sin mediar justificacin legal expresa, llmese
incapacidad o excusa.
1.2.2 De derecho y orden privados: porque no depende de la autoridad pblica aunque est
regida por normas de orden pblico.
Han sido creados a favor de los incapaces, en lo cual difieren del derecho romano, puesto que
en este la institucin de la guarda obedeca, en cierta manera, a conservar intacto el patrimonio
familiar. Entre nosotros tiene como finalidad proteger los derechos de los incapaces, quienes al
no estar en condiciones de administrar competentemente sus negocios, requieren los servicios
de otra persona que lo haga en su nombre.
1.2.3 Incompatibles con la patria potestad: Las guardas son supletorias de sta.
Tienen como objetivo especifico administrar los negocios del pupilo, con lo cual el legislador ha
querido fijar una especie de filosofa al guardador, quien debe emplear toda la diligencia y
cuidado indispensables para conservar integro el patrimonio de pupilo y obtener los mejores
rendimientos, procurando ante todo el bienestar del incapaz, en lo moral, intelectual y fsico.
1.2.4 Comprenden los bienes y la persona: abarca los derechos personales y reales, salvo que
sea curador de bienes en casos especiales como ausencia, herencia yacente, o curadura
adjunta.
Son instituciones de tipo personal-patrimonial, por cuanto son cargos impuestos a favor de
ciertas personas que no pueden dirigirse a si mismas o administrar competentemente sus
negocios; y en este sentido son claros los alcances de articulo 430 del Cdigo Civil, al disponer
que la tutela y las curadurias generales se extienden no solo a los bienes sino a la persona de
los individuos sometidos a ellas.
Por excepcin, la guarda se extiende exclusivamente a los bienes, en aquellos casos
expresamente contemplados en la ley, y que son: el de los bienes del ausente, el de la herencia
yacente y el de la criatura que esta por nacer, segn el artculo 433 del Cdigo Civil.
1.2.5 Cargo impuesto por ley: por consiguiente de forzosa aceptacin, por lo cual slo puede
excusarse quien est comprendido por una incapacidad o motivo expresamente contemplado en
la ley.
Son instituciones de orden publico porque, por la simple razn de la naturaleza imperativa de
sus normas son adems de innegable influencia dentro del rgimen familiar de la nacin y, por
consiguiente, redundan en pro del orden social, arenque, al decir, Claro Solar, la guarda es una
institucin de derecho privado, organizada por la ley, teniendo en vista intereses particulares y
no el inters del estado.
1.2.6 Las leyes que las regulan son de efecto general inmediato: quien ejerza vlidamente el
cargo de guardador, conservar el ttulo que adquiri antes, aunque una nueva ley exija, para su
adquisicin, nuevas condiciones; pero el ejercicio de funciones, remuneracin que corresponde
al guardador, incapacidades y excusas supervenientes, se regirn por la ley nueva.
La guarda general es incompatible con la patria potestad. Aunque expresamente no se hubiera
consagrado en la ley, es obvio que el ejercicio de la patria potestad no seria compatible con el de
la guarda general. No obstante, se quiso descartar cualquier posibilidad de duda; de all la razn
del artculo 438 del Cdigo Civil, que prohibi dar un tutor o curador general al que se halle bajo
patria potestad, salvo que esta se suspenda por decreto judicial. Tan solo se permite la
designacin de un curador adjunto al hijo, cuando los padres son privados de la administracin
de sus bienes o de una parte de ellos.
1.2.7 Son incompatibles dos guardas generales, puesto que no es permitida la designacin de
curador general a quien ya lo tiene; as lo prev el artculo 440 del Cdigo Civil pero esta
prohibicin no puede extenderse a la designacin de curador adjunto para aquellos casos en
que la ley autoriza.
1.2.8 La mujer casada dejo de ser incapaz por el hecho del matrimonio. En el sistema anterior al
de la ley 28 de 1932, la mujer casada, por el hecho del matrimonio se hacia incapaz; hoy da ello
no sucede as, pues la mujer casada incapaz se halla sometida al rgimen comn de los dems
incapaces. Por consiguiente, cuando la mujer casada, por razn de edad, disipacin,
sordomudez, demencia, o en fin, por cualquier causa de tipo legal, psquico u orgnico, carece
de capacidad, debe designrsele un curador para que le administre sus bienes; el marido, por
derecho, es quien en primer termino debe ser llamado al ejercicio de ese cargo, salvo el caso en
que exista separacin de cuerpos o abandono del hogar.
1.3 Historia: particularmente viene del derecho romano. En el derecho romano las personas que
no estaban bajo el poder de otra, o sea sui juris, podan ser capaces o incapaces, para proteger
a estas, se establecieron las instituciones de las tutelas y las curatelas: aquellas recaan sobre
los impberes y, al principio, sobre las mujeres tambin, las segundas, curatelas, se ejercan
sobre los locos y los prdigos y, posteriormente, sobre los menores de veinticinco aos. Para los
romanos. La tutela era el poder conferido o permitido por el derecho civil a una persona sobre
un sui iuris para protegerlo, por cuanto por su edad no puede defenderse por s mismo, esa fue
la definicin dada por JUSTINIANO.
En estas dos instituciones exista una diferencia de que el tutor se daba a la persona sobre la
que haba autoridad (potestas, auctoritas) al paso que el curador era dado para los bienes sobre
los cuales haba consentimiento (consesus) del curador, que poda ser anterior, o prestarse por
intermediario, en tanto que la auctoritas requera la presencia misma del tutor, in ipso negotio.
1.4. Sujetos de las guardas:
1.4.1 Sujeto Activo: La persona que ejerce el cargo llamado tutor o guardador, es decir,
representante legal de incapaces emancipados y los encargados de la direccin, crianza y
educacin.
1.4.2 Sujeto Pasivo: quienes estn sujetos a la guarda. Son los incapaces emancipados que si
son impberes estn sometidos a la tutela, y los menores adultos no habilitados de edad, o
prdigos o dementes puestos en interdiccin
Judicial, o sordomudos que no pueden darse a entender por escrito y se los denomina pupilos.
CLASES DE GUARDAS.
2.1 Tutela: recae sobre impberes.
2.2 Curatela o curadura: a la que estn sometidos los dems incapaces y cuyos titulares activos
son los guardadores.
2.3 Guardas simples y mltiples: lo que es general, es que la guarda sea ejercida por un nico
guardador, y es llamada Simple, en algunos casos sin embargo, hay varios guardadores, por
ejemplo cuando estn divididos los patrimonios, se considerarn tantas tutelas y curaduras
como patrimonios.
2.4. Divisin de guardas:
2.4.1 Por edad: Tutela: sobre impberes.
Curatela: sobre pberes o menores adultos que se hallen en estado de demencia o sean
sordomudos que no entiendan ni puedan darse a entender por escrito y sobre derechos del que
est por nacer.
2.4.2 Por origen: Testamentaria: por testamento.
Legtima: por ley.
Dativa: determinada por el juez.
2.4.3 Por sujetos: Singular: el principio general dice que debe ser un pupilo u un guardador.
Plural: es cuando hay varios guardadores o varios pupilos bajo o un mismo guardador, o ambas
situaciones, pero la regla general es que el patrimonio est dividido y que por cada patrimonio
debe considerarse tantas tutelas y curaduras distintas como patrimonios aunque las ejerza la
misma persona y una tutela o curadura puede tambin ser ejercida conjuntamente por varios
guardadores..
2.4.4 Por formalidades: De derecho: cuando el guardador siempre ha estado investido de sus
funciones, que tiene siempre esa calidad para administrar y representar.
De hecho: cuando una persona cumple las funciones sin tener cualidad para hacerlo y se
comporta como guardador sin poseer el ttulo
2.4.5 Por facultades: General: comprende no slo los bienes sino la persona sometida a ella,
que son los menores emancipados no habilitados de edad, sordomudos que no pueden darse a
entender por escrito y los prdigos y dementes puestos en interdiccin judicial.
De bienes: para los bienes del ausente, para herencia yacente y para derechos eventuales del
que est por nacer, comprende entonces solo los derechos reales.
Especial: para asuntos determinados, negocios particulares, comprende a los curadores Ad
litem: designadas por juez para que lleven representacin en procesos judiciales, porque falte el
representante legal, o porque este se encuentre impedido o ausente, o porque determinada
persona no se represente, o porque lo haya insinuado un relativamente incapaz.
Adjunta: dada a los incapaces sometidos a patria potestad, tutela o curatela, para que ejerzan
una administracin separada (por ejemplo cuando se le deja una herencia a un hijo de familia
con la condicin de que la administre una persona diferente a sus padres).
2.4.6 Por duracin: Permanentes: no tiene condicin de modo o tiempo, es estable.
Interinas: cuando est supeditada a corto tiempo, como durante un juicio de remocin.
ORIGEN DE LAS GUARDAS:
3.1 Testamentarias: la constituida por acto testamentario o por acto entre vivos con tal de que se
done o deje al pupilo alguna parte de sus bienes, que no se le deba a ttulo de legtima.
3.1.1 Pueden designarla: Los padres que tengan la patria potestad, o si no la tienen no sea por
haberla perdido por decreto judicial o por mala administracin de guarda del hijo, cualquier
persona que haga donacin a incapaz (siendo el curador adjunto y no general. Si la hace un
padre y el otro sobrevive puede no surtir efecto, salvo que se haya designado curador para la
administracin de los bienes, es decir, la guarda testamentaria surte efecto cuando faltan los dos
padres porque cuando sobrevive uno de los padres que tiene derecho a la patria potestad, esta
prevalece sobre la testamentaria.
Puede hacerse a favor de los hijos nacidos y de los nacituros si nacen vivos. Los padres
adoptivos pueden tambin nombrar guardador o tutor de esta manera para sus hijos adoptivos.
3.1.2 Sobre quien recaen: sobre el impber y la criatura concebida, caso en el cual ser tutela, o
sobre menores adultos en estado de demencia o sordomudos y sera una curatela.
3.1.3 Clases de nombramientos: pueden ser plurales respecto del pupilo o en relacin con los
bienes o para ambos casos; tambin pueden sersustitutivas, es decir, que a falta de un
guardador le suceda el de turno, o a condicin suspensiva y resolutoria sealando el da cierto
en que principien o expiren.
3.2 Legtima: la que designa la ley a los parientes o cnyuge del pupilo.
3.2.1 Cuando se dan: cuando falta la testamentaria en estos casos: no se hizo designacin en el
testamento, o este se declara nulo, o el nombramiento esta sujeto a condicin resolutoria, o ha
fallecido el guardador testamentario, o este es incapaz o se excusa para servir ese cargo, o ya
ejercindolo renuncia a l, o es removido o se incapacita.
3.2.2 Quienes ejercen la guarda legtima:
Cnyuge no separado de cuerpos o bienes, por causa diferente al mutuo consenso:
Padre o madre, y en su defecto abuelos. Se entiende que los padres no deben haber perdido
la patria potestad de su hijo. Son guardadores de sus hijos mayores de 18 aos incapacitados
por demencia, disipacin o sordomudez.
Hijos matrimoniales o extramatrimoniales.
Hermanos del pupilo y los hermanos de los ascendientes de aquel.
3.2.3 Seleccin del guardador legtimo:
Debe entenderse que estn establecidos en orden de preferencia. Si hay varias personas en el
mismo orden de prelacin el juez los oye y escoge entre ellas la que pareciere ms apta y podr
si lo estima conveniente, elegir ms de una y dividir entre ellas las funciones.
3.3 Dativa:
3.3.1 Cuando tiene lugar:
Cuando no hay testamentaria ni legtima o cuando se retarda por cualquier motivo una tutela o
curadura o durante ella sobreviene una situacin que por algn tiempo impida al tutor o curador
seguir ejercindola, salvo que haya un guardador suplente. En esta clase de guarda el juez es
quien elige libremente oyendo a los parientes del pupilo y consultando los intereses de este. Y
tambin puede nombrar ms de uno si lo considera conveniente.
3.3.2 Clases de esta guarda:
Definitiva: de forma estable y permanente.
Temporal: para casos urgentes o por un perodo mientras se llena la principal.
REQUISITOS DE LAS GUARDAS.
4.1 Nombramiento o designacin: puede ser de tres tipos: Testamentaria, Legtima o dativa.
4.2 Capacidad: Es la aptitud de toda persona para adquirir derechos, gozarlos y poderlos ejercer
por si mismo. Consiste en la actitud para ser sujeto de derechos y obligaciones civiles y para
ejercer esos derechos personalmente sin el ministerio y autorizacin de otra persona
En las guardas, la persona designada como guardador debe gozar de la capacidad de
administrar sus propios derechos y los bienes de otros
El guardador no puede ser un incapaz relativo o absoluto, debi a que los seres objeto de
custodia lo poseen, es decir, el pupilo no posee la mayora de edad.
4.2.1 Incapacidad:
1) Mental y orgnico: enfermos mentales, aunque no estn en estado de
Interdiccin, los disipadores, ciegos, mudos.
2) Moral y Social: de mala conducta, condenados judicialmente a pena de 4 aos de reclusin o
ms, padres que hayan perdido patria potestad, los que hayan sido removidos de un cargo
anterior por descuido en la administracin o condenados por fraude o culpa grave.
3) Los que por grado de instruccin no saben leer o escribir excepto padre o madre.
5) Los que profesen religin diferente a la del pupilo, a menos que sus
Consanguneos lo acepten as.
6) Los que tengan oposicin de intereses, es decir, quien le disputa el estado civil, acreedor,
deudor, quienes litiguen con l. No se aplica a cnyuge ni a ascendientes o descendientes,
cuando el juez lo determine.
7) Los que carecen de domicilio en la Nacin.
4.2.2. Incapacidad sobreviviente: no estaba en el momento del nombramiento sino que aparece
y da lugar a que se termine la guarda.
La demencia del tutor o curador viciar de nulidad todos los actos que durante ella hubiera
ejecutado, aunque no haya sido puesto en interdiccin.
4.2.3. Consecuencias de las incapacidades: donde no se establecen excepciones, no puede una
persona ejercer el cargo de guardador. La denuncia de la incapacidad debe hacerse ante el
respectivo juez, igual que la incapacidad sobreviniente. Ser sancionado quien acepte la
responsabilidad de guardar conociendo su incapacidad.
4.3 Consentimiento y excusas.
Aceptacin forzosa del cargo: cuando la ley no permite excusa.
Excusas:
1) El presidente de la Repblica, empleados nacionales y que ejercen funciones
Judiciales.
2) Administradores y recaudadores de rentas nacionales.
3) Los que van a desempear un cargo o tienen el domicilio relativamente
Lejos de donde deben ejercer la guarda.
Adolecen enfermedad grave habitual o que ha cumplido 65 aos.
Ejercen 2 guardas y tienen bajo patria potestad cinco o ms hijos vivos.
Que no pueden hallar un fiador, excepto si tienen bienes races y debern entonces constituir
una hipoteca.
Por diez aos haya servido la guarda de un pupilo.
4.4 Fianza y cauciones.
La fianza exigida por un juez puede ser sustituir por una caucin.
4.4.1 Fianza: obligacin accesoria en virtud de la cual una o ms personas responden de una
obligacin ajena, comprometindose para con el acreedor a cumplirla si el deudor principal no la
cumple.
Hipoteca: es un derecho de prenda sobre inmuebles que pueden permanecer en poder del
deudor.
Prenda: entrega de cosa mueble al acreedor para darle seguridad de su crdito.
4.4.2 Condicin de la caucin: el juez podr y deber fijar la cuanta de la caucin calculando el
monto que sea necesario para garantizar la idoneidad moral y econmica de quien la va a
prestar.
4.4.3 Quienes deben prestarla: la regla general es que todos lo que van a servir una guarda
deben prestarla: Hay algunas excepciones:
Cnyuge y los ascendientes y descendientes porque la ley considera que el afecto familiar es
suficiente para una recta administracin.
Guardadores interinos, llamados por poco tiempo, porque es difcil encontrar una persona
que preste cauciones por tiempos breves.
5.2.1. Concepto: La administracin comprende todos los actos que pueden afectar al patrimonio
del pupilo. El Tutor o Curador esta en al obligacin de mantener integro el patrimonio, as como
explotarlo o hacerlo producir.
5.2.2 Actos que requieren autorizacin judicial, o licencia judicial previa:
1) Enajenar, gravar con hipoteca o servidumbre bienes races, o enajenar o empear bienes
preciosos o que tengan valor de afeccin, incluyendo derechos hereditarios, siempre y cuando la
venta no sea forzada por proceso ejecutivo o la imposicin del gravamen obedezca al
cumplimiento de una condicin.
2) Antes de proceder a la divisin de bienes races hereditarios que el pupilo posea con otros
pro-indiviso, por cuanto que la divisin equivale a una adquisicin cierta y a una enajenacin de
derechos determinados, ya que nadie est obligado a permanecer en la indivisin.
3) Rechazar o no aceptar herencia, legado o donacin que se hagan al pupilo, puede aceptarlas
libremente pero debe hacerlo a beneficio de inventario, y en legados y donaciones con
obligaciones o gravmenes debe proceder la tasacin del patrimonio legado o donado.
4) Cualquier transaccin por ms de mil pesos con el patrimonio del pupilo deber hacerse con
autorizacin judicial, so pena de nulidad.
5) En ningn caso puede hacer donacin de bienes inmuebles, pero puede hacerlo cuando sea
por la razn de socorrer a un consanguneo necesitado, contribuir a un objeto de beneficencia
pblica u otro semejante y con tal que se proporciones a las facultades del pupilo.
6) Otorgamiento de fianza, y solo a favor del cnyuge, de un ascendiente o descendiente
matrimonial o extramatrimonial, y por causa urgente y grave.
5.2.3 Actos que requieren autorizacin de otros guardadores:
En actos en que tenga inters directa o indirectamente el guardador, su cnyuge, sus
ascendientes y descendientes, hermanos, y consanguneos y afines hasta el cuarto grado.
Tambin para cubrir con los dineros del pupilo las anticipaciones que haya hecho a beneficio de
este o para recibir la posesin de alguna especie, raz o mueble, a ttulo de legado, fideicomiso o
cualquier otro que le adeude el pupilo.
5.3 Actos de disposicin: aquellos en que se busca transferencia de dominio o gravamen del
mismo, como la venta, permuta, hipoteca, servidumbre, aportes a sociedades.
5.4 Actos prohibidos:
5.4.1 Enajenar o hipotecar los bienes inmuebles del pupilo, se necesita previa autorizacin
judicial, tambin enajenacin de derechos hereditarios.
5.4.2 Donacin est prohibida incluso con autorizacin judicial, slo por causa grave:
consanguneo necesitado o contribucin a la beneficencia pblica.
5.4.3 Arrendar bienes rsticos por ms de 8 aos, y urbanos por ms de 5 aos, y en ningn
caso podr prolongarse ms all de los aos que falten para que el pupilo cumpla 18 aos.
RESPONSABILIDAD DEL GUARDADOR: comprende los frutos y puede ser:
6.1 Por Culpa leve: por un descuido, por una accin u omisin y debe el guardador indemnizar
por perjuicios causados.
6.2 Por Culpa grave: es causal de remocin del cargo y se llega a presumir culpa grave negativa
por la disminucin considerable de los frutos pertenecientes al pupilo.
6.3 Comprende los frutos: como los guardadores no tienen usufructo legal de los bienes del
pupilo, que s est establecido por la ley para los padres de familia, y como esos bienes deben
producir, pues el permanecer inactivos es una negacin de la funcin y finalidad de la propiedad,
los frutos que produzcan deben aumentar el patrimonio del pupilo, una vez deducidos los gastos
de conservacin del patrimonio y de remuneracin del guardador, por lo cual este est obligado
a darles la destinacin ms conveniente, debiendo prestar el dinero pues por la omisin en esta
materia ser responsable del lucro cesante, en cuanto aparezca que el dinero ocioso del pupilo
pudo emplearse con utilidad manifiesta y sin peligro.
6.4 De orden penal: en la ley 75 de 1968 en su Art. 41 cre el delito de mala administracin para
los guardadores, cuando estos malversen o dilapiden los bienes de su pupilo, hacindose
acreedores a la pena de seis meses a dos aos de arresto y multa de mil a cincuenta mil pesos.
Qued incorporada esta accin como delito contra la asistencia familiar en el Cdigo penal.
6.5 Puede ser solidaria o subsidiaria: cuando hay muchos tutores o curadores generales se
entender que todos ellos actan de consuno cuando uno de ellos lo hiciere a nombre de los
otros, pero subsistir en este caso la responsabilidad solidaria de los mandantes, la
responsabilidad de los tutores y curadores que administran conjuntamente es solidaria, pero
dividida entre ellos la administracin, sea por testador, sea por disposicin o con aprobacin del
juez o prefecto no ser responsable cada uno sino directamente de sus propios actos, y
subsidiariamente de los otros guardadores que hubieran podido detener la administracin torcida
de los otros guardadores, es decir, cuando no exijan a los otros guardadores la exhibicin de
cuentas de administracin. La responsabilidad subsidiaria no se extiende a los guardadores que,
dividida la administracin por disposicin del testador o con autoridad del juez, administren en
diversos departamentos. Y es solidaria la responsabilidad de los tutores o curadores cuando solo
por acuerdo privado dividieren la administracin entre s.
TERMINACIN DE LAS GUARDAS.
7.1 Por razones que tocan con el pupilo.
-menor cumple la mayora de edad.
-mayor incapaz: termina la incapacidad.
7.2 Por razones que tocan con el guardador.
1. Por fraude o culpa grave en su ejercicio: cuando no hacen oportunamente el inventario o lo
hacen defectuosamente, por ejemplo.
2. Cuando no contribuyen con continuada diligencia a la congrua subsistencia del pupilo.
3. Por ineptitud manifiesta.
4. Por actos repetidos de mala administracin caso de no ser, ascendiente, descendiente o
cnyuge del pupilo, pues, si lo son, no se les remover sino que se les designar un curador
adjunto.
5. Por conducta inmoral de que pueda resultar dao al pupilo.
6. Cuando el guardador no desvanezca satisfactoriamente la presuncin de descuido habitual en
la administracin por deterioro o disminucin considerable de los bienes del pupilo.
7. Podr ser provocada por: cualquier consanguneo del pupilo, por su cnyuge o por cualquier
persona, incluso el pupilo pber oyndose a sus parientes y al defensor de menores.
8. Durante el proceso se nombre un curador interino que representar los interese del pupilo si el
que motiva la remocin no es un ascendiente, descendiente o cnyuge, si no es as el curador
designado ser adjunto.
9. Si se falla adversamente al guardador, ste deber indemnizar al pupilo y puede ser
denunciado penalmente, y si ejerca otras guardas ser removido de todas.
RENDICIN DE CUENTAS
8.1 Restitucin de bienes: deber entregar los bienes al dueo tan pronto como fuere posible,
sin perjuicio de ejecutar en el tiempo intermedio aquellos actos que de otro modo se retardarn
con perjuicio del pupilo. La restitucin se har con base en el inventario solemne o en la
anotacin privada supletiva de aquel.
8.2 Rendicin de cuentas: se har con la relacin fiel, exacta y documentada de todos sus actos,
da por da, si este se haces capaz plenamente; a sus herederos si el pupilo ha fallecido, o, al
nuevo guardador, porque el saliente falleci, renunci o se incapacit.
Si se rinden al pupilo este puede aprobarla libremente cuando sea capaz, si es al muevo
guardador, a los herederos del pupilo, habiendo dentro de aquellos incapaces, o a un habilitado
de edad, las cuentas no pueden ser fenecidas sin previa autorizacin judicial.
8.3. Pago de saldos: si resultaren saldos a favor o en contra del pupilo, si el deudor es el pupilo,
el exguardador deber requerirlo para el pago del saldo que aparezca a su favor, y el pupilo
deber desde ese momento reconocerle y pagarle intereses corrientes sobre dicho saldo y que,
si es el expupilo quien resulta acreedor, el exguardador debe reconocerle y pagarle intereses
corrientes sobre el saldo desde el momento en que ha debido rendir cuentas; y en caso de que
no d verdadera cuenta de su administracin exhibiendo a su vez el inventario y las existencias,
o que en su administracin fuere convencido de dolo o culpa grave, habr por parte del pupilo el
derecho de apreciar y jurar la cuanta del perjuicio recibido, comprendido el lucro cesante; y se
condenar al tutor o curador en la cuanta apreciada y jurada, salvo que el juez haya tenido a
bien moderarla.
REMUNERACIN DE LOS GUARDADORES.
9.1 La dcima de los frutos: el tutor o curador tendr en recompensa de su trabajo, la dcima
parte de los frutos de aquellos bienes de su pupilo; que administra, esos frutos pueden ser
naturales (los que da la naturaleza ayudada o no por la industria humana como el producto de
las minas) o civiles (como rentas, pensiones e intereses) con inclusin de los pendientes a
tiempo de principiar la guarda. Con los frutos pendientes a tiempo de expirar el cargo, se toman
las normas sobre usufructo, es decir, que ellos no se computan, tampoco tendrn como frutos
las materias que separadas no renacen, ni aquellas cuya separacin deteriora el fundo o
deteriora su valor. Tampoco se imputarn a la dcima los gastos necesarios ocurridos a los
tutores o curadores en el desempeo de su cargo pues debe abonrseles (los gastos)
separadamente.
9.2 Remuneracin testamentaria: la ley faculta al testador que instituye una guarda para fijar la
remuneracin de quien ha de servirla, siempre que lo establezca expresamente, ese monto ser
el valor de su remuneracin, pues, cuando se ha sealado esta en forma expresa, su valor se
tomar como liberalidad del testador, y por consiguiente, el guardador tendr derecho a la
dcima. Como remuneracin de que, en caso de que la remuneracin fijada por el testador fuera
inferior al valor de la dcima, el guardador todo derecho a completar esa dcima sacando de los
frutos.
Las excusas aceptadas, privan al tutor o curador testamentario de la asignacin que se haya
hecho en remuneracin de su trabajo. Pero las excusas sobrevinientes le privarn solamente de
una parte proporcional. As mismo, las incapacidades preexistentes, quitan al guardador todo
derecho a la asignacin antedicha. Si la incapacidad sobreviene sin hecho o culpa del guardador
o si fallece durante la guarda, no habr lugar a restitucin de la cosa asignada en todo o parte.
9.3 Remuneracin de curadores de bienes y especiales
La remuneracin con la dcima solamente corresponde a los guardadores generales y a los
adjuntos, pues lo curadores de bienes de ausentes, los curadores de los derechos eventuales de
un pstumo, los curadores de una herencia yacente, y los curadores especiales no tienen
derecho a la dcima. Se les asignar por el juez o prefecto una remuneracin equitativa sobre
los frutos de los bienes que administran, o una cantidad determinada, en recompensa a su
trabajo.
9.4 Prdida de remuneracin.
Cuando los frutos del patrimonio del pupilo sean tan escasos que apenas alcancen para su
precisa subsistencia y si el pupilo llegare a adquirir ms bienes, sea durante la guarda o
despus, nada podr exigir el guardador retroactivamente como recompensa de la dcima de su
remuneracin.
Cuando se d una administracin descuidada, no podr pedir remuneracin de la dcima de
los frutos en la parte de los bienes que hubieran sufrido detrimento o hubieran experimentado
considerable disminucin de productos y, por el contrario, puede el pupilo exigirle indemnizacin
de perjuicios.
Por administracin fraudulenta.
Audiencia del presunto disipador y del ministerio pblico, que tiene carcter de parte. Puede
pedirse la interdiccin provisional en virtud de los parientes o de otras personas, y las
explicaciones del supuesto disipador. El trmino de prueba que sirve para la provisoria y para la
definitiva, es de veinte das, vencido el cual se corre traslado para alegar por cinco das y luego
se dicta sentencia. Las pruebas deben demostrar una falta total de prudencia, manifestada por
hechos repetidos.
El decreto de interdiccin provisorio o definitivo, deber notificarse al pblico por avisos que se
insertarn una vez, por lo menos, en el diario oficial..., registrarse en la oficina del estado civil y
publicarse en un peridico local, que tal individuo designado por su nombre, apellido y domicilio,
no tiene la libre administracin de sus bienes. Cuando es provisoria se designa el curador
interino. Y cuando es definitiva se seala el curador definitivo en el mismo proceso.
2. Pueden provocar la interdiccin: cnyuge no divorciado, consanguneos hasta el 4 grado,
padres, hijo y hermanos extramatrimoniales, ministerio pblico, funcionario diplomtico o agente
consular, dentro de su jurisdiccin, cuando el disipador sea extranjero.
12.3 La guarda del disipador:
Decretada la interdiccin definitiva, queda inhabilitado para actos administrativos y
dispositivos, salvo por acto testamentario.
Clases de guarda y quines las sirven: puede ser testamentaria, legtima o dativa.
a) Testamentaria: cuando fallecen padre o madre que ejerzan curadura del disipador.
b) Legtima: cuando no se produzca la testamentaria, sern llamados el
Cnyuge no divorciado, ascendientes legtimos o padres naturales,
Colaterales legtimos hasta el cuarto grado y hermanos naturales.
c) Dativa: cuando no pueda discernirse a sus ascendientes por temor que
El ascendiente en entredicho pueda valerse de su autoridad y hacer irritas
As las reglas que protegen su patrimonio.
12.4 Representacin del disipador: el curador adems de las obligaciones generales de los
guardadores, tiene la de suministrar una suma de dinero al pupilo, para sus gastos personales,
proporcionada al patrimonio de este, que sealar el juez, y slo en casos extremos podr ser
autorizado el curador para proveer por s mismo la subsistencia del disipador, procurndole los
objetos necesarios.
La representacin puede ser directa o indirecta, es decir, obrar este mismo o autorizar o ratificar
actos del interdicto, por ser un incapaz relativo.
12.5 Rehabilitacin del disipador: para la administracin de lo suyo, si se juzgare que puede
ejercerla sin inconveniente; y rehabilitado, podr renovarse la interdiccin, si ocurriere motivo.
13. CURADURA DEL DEMENTE.
13.1 El demente a la luz del derecho: el demente no ser privado de su libertad personal, sino en
los casos en que sea de temer que usando de ella se dae a s mismo o cause peligro a otros.
No podr ser trasladado a una casa de locos, ni encerrado ni atado sino momentneamente,
mientras a solicitud del curador o de cualquier persona del pueblo, se obtiene autorizacin
judicial para cualquiera de estas medidas.
13.2 La interdiccin del demente: llega solo cuando se precedido el decreto de interdiccin, y
que se excepta el caso del hijo de familia, a quien s se le puede iniciar esta curatela por sus
padres, cuando vaya a llegar a los dieciocho aos.
13.3 Representacin del demente: la curadura se ejerce sobre la persona adulta y emancipada
y puesta en interdiccin judicial por sufrir en forma permanente y de anomalas squicas.
El cuidado inmediato de la persona del demente no se encomendar a persona que sea alguna
que sea llamada a heredarle, a no ser su padre o madre, o cnyuge.
15.2.3 Terminacin de esta curadura: regresa el desaparecido o deudor oculto por hacerse
cargo de los negocios del ausente un mandatario general, debidamente constituido, durante la
ausencia u ocultamiento; por la extincin o la inversin completas de los bienes del ausente o
del deudor oculto, y finalmente porque conste la muerte del desaparecido.
15.3 Curadura de herencia yacente.
15.3.1 Herencia yacente: bienes de un difunto cuya herencia no ha sido aceptada.
15.3.2 Rgimen especial: ser dativa. Dentro de 15 das de abrirse la sucesin no se hubiere
aceptado la herencia o una cuota de ella, ni hubiere albacea con tenencia de bienes y que haya
aceptado el cargo, el juez, a peticin de cualquiera de los dependientes del difunto declarar
yacente la herencia y designar curador.
En la solicitud debern relacionarse y determinarse los bienes del causante de que se tenga
conocimiento e indicarse l lugar de su ubicacin, y conocer de ella el juez competente para el
proceso de sucesin.
Su discernimiento es de orden pblico y se puede hacer a peticin de cualquier interesado en
ello y aun de oficio por el juez. No est al arbitrio de quienquiera que con la herencia yacente
contine el juicio, el sustituir con ningn otro procedimiento la regulacin legal de aquella guarda.
Es necesario que el estado de yacencia sea declarado judicialmente para que produzca efectos
legales.
-Cumplidos los requisitos el juez ordenar publicar la declaracin en el Diario oficial, y la citacin
especial del sndico.
-El nombramiento del curador lo har el juez libremente, salvo que se trate de los bienes de un
extranjero, o tuviere herederos extranjeros, pues en este caso el cnsul de la nacin de estos
tendr derecho de proponer el curador que hayan de custodiar o administrar los bienes
15.3.3 Curaduras de quien est por nacer: es la administracin de los bienes que el padre
asigna al hijo pstumo con cargo a la cuarta de mejoras o a la libre disposicin, mientras se
encuentre en el vientre materno.
-Hijo pstumo: los bienes que han de corresponderle al hijo pstumo si nade vivo y en el tiempo
debido, estarn a cargo de la madre, pero podr el padre designarle un curador para la
administracin de los bienes que le asigne al hijo.
15.4. OTRAS CURADURAS.
15.4.1. Adjuntas
-Concepto: son las que se dan a los incapaces sometidos a patria potestad, tutela o curatela,
para que ejerzan administracin separada.
Los curadores adjuntos son independientes de los respectivos padres, cnyuges o guardadores.
-Quienes reciben curadores adjuntos: Se presenta cuando se le deja un bien al hijo o a un
incapaz con la condicin de que no lo administre el padre ni la madre o un guardador general.
-Facultades: las mismas facultades administrativas que los tutores con los bienes de los pupilos
a menos que se agreguen a los curadores de bienes, pues en este caso no tendrn ms
facultades que las de los curadores de bienes.
15.4.2 Especiales a AD-LITEM.
-Concepto: son mandatarios que el juez da a ciertas personas que no pueden o no quieren
comparecer a juicio, en circunstancias que la ley determina, tambin son llamados curadores
para procesos.
-Clases: esta curadura es dativa y los designados para ese cargo actuarn en el proceso hasta
cuando concurran a l las personas a quien corresponda la representacin o cese el motivo de
esta.
Puede darse para personas capaces que se encuentren impedidas, ausentes, o que no quieran
concurrir a un proceso, o que oculten, as como tambin en caso de falta de representante legal
del incapaz o si aquel se encuentra impedido o ausente.
-Caractersticas: slo pueden ser curadores ad litem los abogados inscritos; su designacin,
remocin, deberes, responsabilidad y remuneracin se regirn por las normas sobre auxiliares
de la justicia.
Los curadores no podrn nombrar apoderados, ni sustituir sus poderes, porque su cargo es
enteramente personal, excepto en asuntos judiciales en que intervengan haya de pasar al
conocimiento de un juez o tribunal diferente, por recurso de apelacin, consulta o casacin.
15.4.3 De hecho: son en contraposicin a las guardas de derecho.
-Por qu se presentan: se presenta cuando el que ejerce el cargo de tutor o curador, no sindolo
verdaderamente, pero creyendo serlo, tiene todas las obligaciones y responsabilidades del tutor
o curador verdadero, y sus actos no obligarn al pupilo, sino en cuanto le hubieren reportado
positiva ventaja.
Si lo hace de mala fe, ser removido de la administracin y privado de los emolumentos de la
tutela o curadura, sin perjuicio de la pena que haya lugar por la impostura.
El nico requisito del ejercicio de la guarda que acarrea nulidad al no cumplirse es el
discernimiento, es decir, que, al no darse se esta en una guarda de hecho de buena fe.
-Agentes oficiosos especiales: los bienes de un incapaz tambin pueden llegar a ser
administrados por un agente oficioso, es decir, por una persona que administra sin mandato,
legal o contractual, los bienes de una persona, obligndose para con esta y obligndola en
ciertos casos.
El que en caso de necesidad, y por amparar al pupilo, toma la administracin de los bienes de
este, ocurrir al prefecto inmediatamente para que provea la tutela o curadura y mientas tanto
proceder como agente oficioso y tendr solamente las obligaciones y derechos de tal. Todo
retardo voluntario en ocurrir al prefecto, le har responsable hasta de culpa levsima.
En consecuencia, las persona que en caso de necesidad y solo por proteger a un incapaz,
asume la administracin de sus bienes, no de la persona, se rige por las normas de la agencia
oficiosa, pues no es considerada como guardador y responder hasta de culpa levsima y su
primera gestin es ocurrir al juez en solicitud de la guarda necesaria para le dueo de esos
bienes, cuya administracin ha asumido.
BIBLIOGRAFA
VALENCIA, ZEA, Arturo. Derecho Civil. Tomo V derecho de familia, quinta edicin, editorial
Themis, Bogot, Colombia, 1983.
ANGARITA, GMEZ, Jorge. Derecho civil. Tomo I, parte general y personas. Segunda edicin,
editorial Themis, Bogot, Colombia, 1988.
SUREZ, FRANCO, Roberto. Derecho Civil. Tomo II derecho de Familia, tercera edicin,
editorial Themis, Bogota, Colombia, 1999.