ontrato

estimatorio
consignacin

de

fe*

Objetivo
Al concluir esta unidad, el lector analizar y describir la naturaleza jurdica del contrato; los
criterios para calificar su mercantilidad, sus elementos y dems particularidades que la ley y la
doctrina exigen para el contrato estimatorio o consignacin.

Concepto
Segn Messineo, el contrato de consignacin consiste "en la entrega de cosas mue bles (mercaderas
menudas, libros, productos del artesanado, gneros de consumo o de vestir y similares) estimadas
(taxationis causa) por un cierto precio (y de ah el nombre del contrato), que un sujeto (concedente o
tradens) hace a otro (concesionario o accipiens) con el propsito de que el segundo, si no le hace la
restitucin dentro del trmino establecido, le deber pagar el precio convenido". 1 El autor cita el art.
1556 del CC italiano, el cual, sin embargo, impone la obligacin a la inversa, esto es, que el consignante
se obliga a pagar el precio, salvo que restituya los bienes.
El art. 392 del CCo define la consignacin como el contrato por virtud del cual una persona
denominada consignante transmite la disponibilidad y no la propiedad de uno o varios bienes muebles,
a otra persona denominada consignatario, para que le pague un precio por ellos en caso de venderlos en
el trmino establecido, o se los restituya en caso de no hacerlo.
El CC italiano, en su art. 1556 denomina al contrato estimatorio y lo define como "aquel por el cual
una parte consigna una o ms cosas muebles a la otra quien se obliga a pagar el precio, salvo que
restituya las cosas en el trmino establecido".
En ambos conceptos se denota la principal obligacin del consignatario, consistente en pagar el
precio de la cosa o restituirla, tema que ser tratado ms adelante. El concepto que proporciona el CCo
se aparta de la doctrina y del derecho compaFrancesco Messineo, Manual de Derecho Civil y Comercial, t. V, trad. Santiago Sents Melendo, Ediciones Jurdicas
Europa-Amrica, Buenos Aires, 1955, p. 157.

263 rado, ya que seala la obligacin del

consignatario de pagar el precio en caso vender los
bienes, al paso que ni la doctrina ni el derecho
extranjero condicionan pago del precio por parte
del consignatario a la venta de los bienes, ya que
sealan que dicho consignatario est obligado, al
vencimiento del plazo pactado, a pagar el precio
acordado o restituir la cosa con independencia de
que se haya o no vendido la misma, de suerte que
vlidamente el consignatario puede apropiarse de la
misma y pagar su precio. Si bien como expresa
Messineo, aunque la ley italiana no lo dice, la
realidad econmica ensea que el contrato
estimatorio tiene la finalidad de permitir al
consignatario la venta de las cosas que recibe, pero
al mismo tiempo le permite restituirlas si no
consigue venderlas,2 puede justificarse la
especificacin que hace el Cdigo cuando exige que
se pague el precio en caso de venderlos. No obstante,

2 Contratos mercantiles
se considera que las partes pueden vlidamente pactar que el consignatario
adquiera la propiedad de esos bienes al vencimiento del plazo pactado en caso
de que no se vendan a terceros, lo cual no pugna ni con la naturaleza del
contrato ni con las normas previstas para los contratos por cuenta ajena, como
la comisin mercantil, con el que guarda analoga la consignacin, ya que el
art. 299 del mismo CCo permite al comisionista comprar para s lo que se le
hubiere dado para vender cuando cuenta con el consentimiento expreso del
comitente. Por mayora de razn es posible que el consignatario adquiera la
propiedad de los bienes y pague su precio al consignante, tomando en cuenta
que dicho precio cierto es estimado por las partes o por el consignatario desde
la celebracin del contrato.

Naturaleza jurdica
Denominado por la doctrina como contrato estimatorio, es el contrato por el cual una persona, llamada propietario, consignante o
tradens, asume la obligacin de entregar y transmitir la disponibilidad de una o ms cosas muebles, a otra persona denominada
consignatario o accipiens, quien a su vez se obliga, al vencimiento del plazo pactado, a pagar el precio establecido o a restituir los
bienes.
Se trata de un negocio jurdico con naturaleza propia, distinto de los dems contratos y utilizado tradicionalmente entre
libreros y editores, pero extendido para productores y comerciantes de bienes muebles, mercancas al menudeo, piezas de artes,
automviles, joyas, etc. En Mxico es frecuente este contrato para la venta de automviles usados cuyo propietario entrega a un
comerciante dedicado a la venta de estos bienes, quien incluso anuncia en sus establecimientos "Se recibe su automvil en
consignacin" u otras similares. Tambin las tiendas de autoservicio venden en consignacin la gran mayora de los productos que
ofrecen al consumidor. La doctrina considera que los bienes dados en consignacin son estimados por un precio cierto (de ah el
nombre de estimatorio) que su propietario determina y ls entrega a otra persona por un plazo determinado, vencido el cual, si no
paga el precio estimado, debe restituir la cosa; pero la prctica ensea que ese precio es en definitiva determinado por la persona
que recibe el bien o por el mercado. En todo caso, este contrato es conveniente tanto para el consignante, quien se desentiende de
la venta del bien, ya que no destina su tiempo ni recursos para promover su venta, como para el consignatario, quien tampoco
tiene que desembolsar el importe de los bienes para venderlos a terceros, ya que incluso recibe el pago de los mismos de terceros y
con posterioridad paga su precio al consignante.
Este contrato, tambin conocido como contrato de ropavejeros (tdelvertrag), ha sido objeto de atencin por la doctrina 1 no
slo por su escasa reglamentacin y frecuente uso, sino por los efectos que produce, en virtud de que se transfiere la posesin y la
disponibilidad de bienes pero no su propiedad, por lo cual se le ha calificado como un contrato real, 2 como una obligacin
alternativa, con facultad alternativa, o como un mandato o depsito sujeto a condicin suspensiva, e incluso como una venta
condicionada. En Mxico no haba sido reglamentado, ni siquiera reconocido en la lista de los actos de comercio del art. 75 del
CCo. nicamente el art. 159, fracc. VI, inc. a ) de la Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos, abrogada por la actual Ley de
Concursos Mercantiles, se refera al mismo bajo el nombre de contrato estimatorio, al sealar los bienes que no entraban en la masa
del quebrado (consignatario) y que, por tanto, podan separarse de la misma, entre otros, los bienes "recibidos en consignacin
por virtud de un contrato estimatorio".
La Ley de Concursos Mercantiles, publicada el 12 de mayo de 2000, al referirse a los bienes que pueden separarse de la masa,
en su art. 71, fracc. VII, inc. a ) , deja de aludir al contrato estimatorio y en su lugar utiliza el trmino consignacin al establecer
que pueden separarse de la masa los bienes que hayan sido recibidos en administracin o consignacin, si en este caso el concurso
mercantil se declar antes de la manifestacin del comprador de hacer suyas las mercancas, o si ha transcurrido el plazo sealado
para hacerla.
Con la reforma al CCo, publicada en el DO el 5 de junio de 2000, se reconoce y regula al contrato estimatorio como contrato
de "consignacin", en los arts. 392 a 394, en donde queda confirmado que este contrato tiene su propia naturaleza, es autnomo y
distinto de los otros contratos como el de comisin, agencia y mediacin.

Formalidad
1Cfr. Candian, Il contratto estimatorio e il commercio moderno, Saggi di diritto, Padua, 1931,1, p. 47.
2 Cfr. Domenico Barbero, Sistema del derecho privado, t. IV. Contratos, trad. Santiago Sents Melendo, Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, Buenos
Aires, 1967, p. 86.

3 Contratos mercantiles
La ley no exige formalidad o forma alguna para la celebracin y ejecucin del contra to de consignacin, de ah que puede
vlidamente otorgarse en forma verbal, e incluso tcita cuando de la actuacin de las partes se deduce su consentimiento; sin
embargo, cuando el objeto del contrato lo constituyen vehculos usados, el consignatario est obligado a cumplir con el requisito
de forma por escrito y con la formalidad de su inscripcin, no del contrato, sino del formato o modelo que al efecto debe utilizar
en estos contratos, ante la Procuradura Federal del Consumidor (PFC).
En efecto, conforme la Norma Oficial Mexicana NOM-122-SCFI-1997, relativa a los requisitos de informacin en la
compraventa y consignacin de vehculos usados,3 todas las personas fsicas o morales dedicadas a la compraventa y a la
consignacin de vehculos usados (los consignatarios), adems de estar obligados a colocar en el interior de los establecimientos el
horario de atencin al pblico, as como las formas de pago que tienen dispuestas para la consignacin, deben registrar sus con tratos de adhesin ante la PFC, los cuales deben contener, cuando menos, las caracte rsticas y condiciones generales del vehculo;
el precio de venta y la documentacin que se entrega al consignatario y que acredita la legal propiedad del vehculo. 4
Conforme esta NOM, los consignatarios son responsables por las descomposturas, daos o prdidas parciales o totales que
ocurran por su culpa, mientras el vehculo se encuentre en su poder; las partes pueden denunciar el contrato, sujetndose a las
penas en su caso convenidas de manera equitativa.
Por otra parte, y puesto que el documento escrito constituye un medio de prueba y la certeza del consentimiento de las
partes, es preciso su otorgamiento en esta forma, mxime que ante el silencio de las partes la ley les impone diversas obliga ciones
con relacin a la falta de pago del precio o de la restitucin y recepcin de los bienes; adems, cuando se otorga por escrito la
consignacin, la ley le imprime el carcter ejecutivo al contrato (art. 393, fracc. IV, prrafo tercero del CCo) para efecto de que el
consignante exija la restitucin del mismo o el pago del producto obtenido de su venta, y como consecuencia el contrato trae
aparejada ejecucin en los trminos de lo dispuesto por el art. 1391 fracc. VIII del CCo, y el consignante puede hacer uso de la va
ejecutiva mercantil, privilegiada para obtener dicho pago o restitucin y garantizarse las mismas mediante embargo.

Elementos personales
De la definicin proporcionada se desprenden los elementos personales: el consignante y el consignatario.

Obligaciones del consignante

Para celebrar el contrato de consignacin en calidad de consignante no se requiere ser comerciante: basta que la persona tenga la
propiedad y posesin de bienes muebles o la legitimacin para disponer de esa propiedad y posesin, para que pueda celebrar el
contrato, y como consecuencia hacer la entrega de los bienes al consignatario y transmitirle su disponibilidad, pero no la
propiedad, por un plazo pactado y para que dicho consignatario le pague su precio o se los restituya al vencimiento mismo. Las
obligaciones a cargo del consignante son las que se detallan a continuacin.

Transmitir la disponibilidad
Se trata de una autorizacin concedida al consignatario para disponer de cosa ajena durante el plazo pactado, para los fines del
contrato, esto es, para su venta a terceros, pero no se le transfiere la propiedad sino nicamente la disponibilidad de la cosa; como
consecuencia, durante la vigencia del plazo el consignante conserva la propiedad de la cosa pero no puede disponer de ella, sino
slo a partir del vencimiento del plazo en el cual debe recibir el precio o los bienes.
La fracc. V del art. 393 del CCo as lo reconoce: "En el caso de que los bienes consignados no hayan sido vendidos, el
consignante no podr disponer de ellos en tanto no se verifique el trmino establecido en el contrato para la venta de los mismos."
La transmisin de la disponibilidad implica una privacin temporal de la disponibilidad de la cosa por parte del propietario
hasta en tanto, por efecto de la restitucin, le sea devuelta la disponibilidad de la misma. Hay un desdoblamiento de la propiedad,
que a decir de Daz Bravo5 es difcil determinar, pero lo que s ocurre es que el consignante se desapodera de los bienes tal como le
ocurre al quebrado, slo que en aquel caso dicha privacin es voluntaria, por lo que el consignante, durante el plazo pactado,
ningn acto puede realizar sobre los bienes por haber confiado su disponibilidad al consignatario, a quien se le atribuye una

3 Cfr. "NOM-122-SCFI-1997, Prcticas comerciales. Requisitos de informacin en la compraventa y consignacin de vehculos usados", publicada en el
Diario Oficial de la Federacin el 6 de mayo de 1998, vigente desde el 5 de julio de ese ao.

15

Para los consignantes que a la fecha de entrada en vigor de la Norma ya se encontraban operando

5 Arturo Daz Bravo, Contratos mercantiles, Hara, Mxico, 1984, p. 91.

4 Contratos mercantiles
autorizacin para disponer de las cosas, aunque no sean suyas, con efecto para el adquirente de adquisicin a ttulo derivativo,
fundado en ese poder de disponer de cosas no propias que, sin embargo, pertenecen al enajenante. 6

Entregar la cosa
Uno de los efectos del contrato de consignacin es la entrega de la cosa, adems de la disponibilidad y posesin. La entrega de la
cosa es necesaria para disponer de los bienes por parte del consignatario. 7 El citado art. 1556 del CC italiano expresamente seala
que por virtud del contrato estimatorio el consignante entrega determinados bienes; quiz por ello la doctrina italiana sostiene
que para que surja el contrato de consignacin es necesaria la entrega de la cosa, y por consiguiente, se trata de un contrato de
carcter real.8 Messineo9 sostiene lo mismo considerando que dicha entrega es esencial para la formacin del contrato, y sobre
todo para cumplir con la venta de los bienes, por lo que afirma que el contrato no se perfecciona en tanto la cosa no se haya entregado al accipiens, ya
que la entrega atribuye a ste el poder de disponer de ellas sin ser su propietario; sin embargo, conforme el CCo, el contrato es consensual, ya que el art.
392, a diferencia del 1556 italiano, seala que por virtud del contrato el consignante transmite al consignatario la disponibilidad y no la pro piedad de uno o
varios bienes, para que le pague el precio por ellos en caso de venderlos en el trmino establecido, o se los restituya en caso de no hacerlo. Esto es, si bien
dicho precepto supone la entrega de los bienes, ya que la restitucin de los mismos slo es posible si previamente han sido entregados, la entrega de la
cosa, al menos materialmente, no se exige en la celebracin del contrato, sino que la mis ma es una consecuencia del contrato. Tanto es as que la ley se
refiere en futuro a la transmisin de la posesin (la ley dice transmitir); por ello el mismo precepto del Cdigo seala que si no se transmite la misma, el
consignatario tiene derecho a exigir el pago de los daos y perjuicios causados por su incumplimiento.
En efecto, conforme lo previene el art. 393, fracc. II del CCo, se trata de un contrato de carcter consensual, ya que seala que el consignante
transmitir la posesin al consignatario, esto es, que puede transmitir la posesin y entregar la cosa en un momento distinto de la celebracin del contrato,
que dichas entrega y transmisin no son concomitantes ni consustanciales a la celebracin del contrato, al momento en que ocurre el acuerdo de
voluntades, pues como dije, el mismo precepto expresa que en caso de no hacerlo el consignante pagar daos y perjuicios, lo que implica que el contrato
existe aun cuando no se entregue la cosa ni se haya dado la posesin y, como consecuencia, el consignatario tiene derecho a reclamar por su
incumplimiento el pago de daos y perjuicios, pues de otra forma no se podra explicar la fuente de esta obligacin. Lo anterior desde luego sin desconocer
que para la ejecucin del contrato, para la venta de los bienes a terceros o en su caso para la restitucin de los mismos, es necesario que dichos bienes
hayan sido entregados al consignatario.

Transmitir la posesin de los bienes consignados

La transmisin de la disponibilidad de los bienes implica la necesidad de transmitir la posesin derivada de ellos para los efectos del contrato. El
consignante est obligado a transmitir la posesin y el consignatario tiene derecho a poseer los bienes por todo el tiempo de vigencia del contrato. Por ello,
si el consignante no transmite dicha posesin debe pagar los daos y perjuicios ocasionados por la falta de entre ga (art. 393, fracc. II del CCo). La posesin
no da derecho al consignatario para usar y gozar la cosa, sino slo para disponer de ella por cuenta propia y del consignante para su enajenacin a favor de
tercero.12 Por ello, responde el consignatario de los deterioros, daos y prdidas que sufra la cosa, salvo los derivados del caso fortuito o fuerza mayor, si
llegado el vencimiento del plazo devuelve dichos bienes.
Para Messineo, la enajenacin de las cosas tiene lugar en inters del propio consignatario y, por consiguien te, por cuenta de l, ya que el precio de la enajenacin es de ordinario superior al que dicho
consignatario debe abonar al consignante. Op. cit., p. 143.

Transmitir la propiedad de los bienes al adquirente

A diferencia de lo que ocurre en el contrato de comisin, en el cual el comisionista est facultado para actuar en su propio nombre, y como consecuencia a
celebrar por s, pero por cuenta de su mandante los actos jurdicos que ste le encarga (arts. 273 y 283 del CCo), en el contrato de consignacin, conforme
al CCo, que parece tener mayor semejanza con el contrato de agencia, el consignatario acta, al menos formalmente, por nombre y cuenta del consignante,
ya que si bien el consignatario tiene autorizacin para celebrar contratos de venta sobre los bienes, la formalizacin de los mismos ha de hacerse
directamente por el consignante. Sin embargo, el contrato de agencia es un contrato de duracin y para un cmulo de actos jurdicos dentro del mismo
ramo, mientras que la consignacin es un contrato cuyo objeto es un acto concreto de comercio, es decir la venta de bienes muebles especialmente
determinados y por el precio pactado por las partes.
Dicho ordenamiento impone al consignante obligacin de transmitir los bienes. Es l quien debe formalizar el acto con el tercero adquirente, por lo
cual responde directamente de los daos y perjuicios causados en caso de que no realice la transmisin (art. 393, fracc. II del CCo), as como del
saneamiento para el caso de eviccin y por los vicios ocultos de la cosa. Sin embargo, ni en el derecho extranjero ni en la prctica nacional ocurre as,
porque en ambos casos es el mismo consignatario quien vende los bienes directamente al tercero, lo cual es posible tanto porque cuenta con la autorizacin
del consignante, como porque la naturaleza de los bienes lo permite, ya que la posesin de stos presume su propiedad; de ah que, a menos que se trate de
automviles u otros bienes muebles cuya propiedad deba hacerse constar en un registro, el consignante, aunque es el propietario de los mis mos, no realiza

6 Cfr. Barbero, op. cit., p. 87.

7 Cfr. Antonio Giordano, "Tradizione e podere di disposizione nel contratto estimatorio", Rivista de Diritto
8Commerciale, 1.1, Miln, 1949, p. 174.
9

As, Barbero, op. cit., p. 81.

5 Contratos mercantiles
ni formaliza la venta, sino el consignatario, quien entra en contacto directo con los terceros. Ms an, si bien es verdad que la transmisin de propiedad que
hace el consignatario a favor de terceros, es de bienes ajenos, ya que vende bienes propiedad del consignante, y por tanto bienes ajenos, la enajenacin es
vlida y eficaz en virtud de que el consignatario recibe la disponibilidad del bien para su venta (art. 392 del CCo). As ocurre en las tiendas de autoservicio,
donde se ofrecen y venden bienes consumibles y no perecederos en nombre del titular de la tienda y no del consignante, quien los entrega en virtud de un
contrato de consignacin.

Pagar al consignatario la prestacin pactada en el contrato

A diferencia del contrato de comisin que por ley es un contrato de medios y oneroso (art. 304 del CCo) y que como tal otorga, salvo pacto en contrario,
derecho al comisionista para recibir una contraprestacin igual a la que se usa pagar a los comisionistas en la plaza en donde se realiza la comisin, el
contrato de consignacin es un contrato de resultados y gratuito salvo pacto. En efecto, la ley considera este contrato como un contrato de resultados (art.
393, fracc. III, segundo prrafo del CCo), por lo cual seala que, salvo pacto en contrario, si el bien objeto de consignacin no fue vendido dentro del plazo
pactado, el consignante no estar obligado a retribuir al consignatario;
asimismo, si las partes nada pactan con relacin a la contraprestacin a favor del consig natario aun cuando la venta se haya realizado, ste no tiene
derecho a recibirla.
Si bien resulta desafortunado el precepto por cuanto que conforme al mismo el consignante slo tiene derecho a recibir una contraprestacin cuando
expresamente se ha convenido en ella, ya sea que se hayan o no vendido los bienes, lo que incluso se confirma con el ltimo prrafo de la fracc. III del art.
393 del CCo cuando se refiere a que en el caso de que las partes hayan convenido en pagar al consignatario una contraprestacin en caso de venta de los
bienes pero no hayan fijado la misma, dicha contribucin ser igual a la que generalmente se fije para este tipo de contra tos en la plaza respectiva, tomando
en cuenta las caractersticas del bien, su valor de mercado y los gastos erogados para su conservacin. Tal parece que dicha norma slo puede justificarse
tomando en cuenta que los bienes objeto del contrato se entregan al consignatario para que ste pague el precio estimado o los restituya al vencimiento del
contrato, y que es precisamente dicho precio estimado el que permite al consignatario vender los bienes a un precio superior y reservarse para s la
diferencia del mismo. Sin embargo, no se puede pasar por alto que el mismo CCo impone al consignante la obligacin de transmitir la propiedad de los
bienes al tercero adquirente, lo que se traduce por regla general en la expedicin de una factura u otro documento en el cual conste no slo la transmisin,
sino tambin el precio pagado, en cuyo caso podran darse los siguientes supuestos: 1. que el consignante facture por el importe total de la venta y que la
diferencia entre el precio pagado por l y el precio pagado por el tercero se facture a favor del consignatario, y 2. que el consignatario expida la factura
correspondiente por el importe total y slo entregue al consignante el precio estimado, y como consecuencia el consignante slo facture por el precio
recibido y a favor del consignatario; fiscalmente la diferencia sera un ingreso acumulable para el consignatario. En ambos casos se presentan pro blemas de
compatibilidad con la norma y con la realidad econmica.
Conforme lo establece el art. 393, fracc. III del CCo, las partes pueden convenir una contraprestacin a favor del consignatario, la cual puede consistir
en una suma determinada de dinero, en un porcentaje u otro beneficio.
Porcentaje
Las partes pueden convenir de antemano en una contraprestacin a favor del consignatario fijada en un porcentaje del precio de venta de los bienes, en
cuyo caso vendida la cosa y entregado el precio, el consignante debe pagar la contraprestacin, o incluso puede facultarse al consignatario para retener el
porcentaje establecido del precio de venta.
Suma de dinero
Sin venta de bienes. La ley faculta a las partes para convenir en el pago de una suma de dinero a favor del consignatario, aun en el caso de que no se
vendan los bienes. Cuando se pacte una suma de dinero en favor del consignatario sin que el bien haya sido vendido y sin que dicha retribucin haya sido
cubierta, se entiende que el bien consignado responde por el importe pactado. El consignatario puede constituir prenda sobre los bienes hasta en tanto le sea
cubierta la retribucin, caso nico en el que el consignatario deber probar haber realizado actividades tendientes a la venta. Aunque la ley seala que en
este caso de haber pactado una retribucin aunque no se vendan los bienes, se estar adems a lo dispuesto por el segundo prrafo de la fracc. VII, me
parece que su aplicacin es excesiva ya que dicho prrafo impone responsabilidades adicionales al consignante:
El consignatario debe poner de inmediato a disposicin del consignante los bienes dados en consignacin... a efecto de que ste los recoja dentro de los dos das hbiles siguientes a la notificacin
respectiva. Si el consignante no recoge la mercanca... salvo pacto en contrario, estar obligado a cubrir al consignatario el equivalente al 2% mensual del valor de mercado del bien de que se trate por
concepto de almacenaje por cada mes o fraccin que tarde en recoger el mismo, en cuyo caso, los riesgos derivados de la prdida o deterio ro por caso fortuito o fuerza mayor se entendern transmitidos
al consignante.

Con venta de bienes. En el caso de que las partes hayan pactado el pago de una suma determinada por la venta de los bienes, las partes pueden convenir en
que el consignatario retenga del precio de la cosa el importe de la contraprestacin, ello con independencia de que la ley errneamente slo se refiere a que
las partes pueden convenir en eso cuando se trata de un porcentaje.
Puede suceder que las partes hayan pactado el pago de una suma de dinero en favor del consignatario para el caso de venta de los bienes, sin que
hayan determinado la misma; en tal caso, la ley seala que el consignante debe pagar aquella que generalmente se fije en este tipo de contratos en la plaza
respectiva, tomando en cuenta las caractersticas del bien consignado, su valor de mercado y los gastos erogados por el consignatario para su conservacin
(ltimo prrafo de la fracc. III del art. 393 del CCo). En tal caso y ante desacuerdo entre las partes, el consignatario debe probar el uso o costumbre
utilizado al caso y tiene derecho a retener el precio y constituir prenda.
Otro beneficio
Pueden las partes de comn acuerdo fijar de antemano el precio estimado de la cosa, precio que el consignatario deber cubrir al consignante al
vencimiento del plazo pactado, sin derecho a recibir parte de dicho precio como contraprestacin, sino en su lugar el beneficio que obtenga por la venta del
bien al precio que determine el consignatario. En tal caso, ste tiene total libertad para vender el bien ya sea al precio estimado, en cuyo caso no obtiene

6 Contratos mercantiles
beneficio econmico directo alguno, o bien venderlo a un precio superior. La diferencia entre el precio estimado y aqul conforme al cual el consignatario
vendi el bien representar su beneficio. La ley se refiere a cualquier otro beneficio, de manera general, lo que implica que el mismo puede ser de cualquier
naturaleza.

Pago de almacenaje
En el evento de que el consignatario no pague el precio de los bienes, debe entregar los mismos al consignante, al igual que en caso de terminacin del
contrato; de ah que si dicho consignante no se hace cargo de los bienes que ponga a su disposi cin el consignatario, salvo pacto en contrario, debe pagar a
ste el equivalente a 2% mensual del valor de mercado de los bienes por concepto de almacenaje por cada mes o fraccin que tarde en recoger los mismos,
en cuyo caso los riesgos derivados de la prdida o el deterioro por caso fortuito o fuerza mayor se entienden transmitidos al consignante.

Obligaciones del consignatario

Obligacin de pago del precio o restitucin de la cosa
Conforme la definicin del contrato, el consignatario asume una sola obligacin que consiste en entregar al consignante el precio pactado por los bienes en
caso de venderlos en el plazo establecido, o restituirlos en caso de no hacerlo. El consignatario no asume la obligacin de promover la venta de los bienes
ni de venderlos; simplemente de pagar su precio o restituirlos, de donde surge una cuestin que se da por sentada en la doctrina y que, sin embargo, sera
dudosa en el derecho mexicano de acuerdo con las disposiciones del CCo y que consiste en saber si por la nica obligacin de pagar el precio al
vencimiento del plazo o restituir los bienes, el consignatario est facultado o no para disponer como dueo de las mercancas, ya sea para s o incluso
mediante actos gratuitos con terceros, y puede abstenerse totalmente de hacer cualquier acto respecto de los bienes.
El art. 392 seala categricamente la obligacin de pagar el precio por los bienes "en caso de venderlos" o restituirlos en caso de no hacerlo. De lo
anterior, se llegara a la conclusin de que el consignatario no puede disponer para s de esos bienes, sino slo para tercero mediante su venta; de ah que si
no vende los bienes, necesariamente debe restituirlos. Pese a lo dispuesto por la ley, la causa del contrato para el consignante consiste en recibir el precio
de los bienes consignados, aun cuando sea del propio consignatario, quien asume la obligacin de pagar el precio o restituir la cosa; dicho pago no est
sujeto, ni en la doctrina ni en la legislacin extranjera, a que el consignatario venda los bienes a tercero, porque dicha venta no constituye obligacin alguna
a su cargo, sino nicamente la de pagar el precio o restituir la cosa al consignante en el plazo pactado; de suerte que aunque el consig natario no venda la
cosa, puede pagar el precio, y debe hacerlo si no la restituye.
El art. 393 en su fracc. I reitera la obligacin del consignatario de pagar el precio de la cosa, fraccin que es incongruente con la segunda del mismo
art. 393 citado, puesto que sta obhga al consignante a transmitir al tercero adquirente el bien objeto de consignacin. Cmo puede obligarse a quien no
es adquirente a pagar el precio? A qu ttulo el consignatario recibe el precio del tercero si no puede transmitirle la propiedad? Aunque la ley alude al pago
del precio, lo cual no parece correcto porque en definitiva es el consignatario quien vende los bienes y a su vez los adquiere del consignante a cambio del
pago del precio, tal como est estructurado el contrato, la ley se refiere a entregar el precio pactado y recibido del comprador por cuenta del consignante.
As, el problema se resuelve con el hecho de que el consignatario tiene la dispo nibilidad del bien y, por tanto, puede transmitir su propiedad a tercero e
incluso formalizar la venta directamente sin que lo haga el consignante, como equivocadamente lo ordena la ley; lo que sucede es que el consignante debe
transmitir los bienes al mismo consignatario en la fecha en que recibe el precio pactado y no al tercero, sin que pueda aludirse a que la compraventa
realizada entre el consignatario y el tercero es nula, porque dicho consignatario s cuenta con autorizacin para disponer de bienes ajenos y porque en todo
caso esa venta queda convalidada con la adquisicin posterior que hace el consignatario.
En efecto, el art. 2270 del CCF seala que la venta de cosa ajena es nula y el vendedor es responsable de los daos y perjuicios si procede con dolo o
mala fe, debiendo tenerse en cuenta lo que se dispone en el ttulo relativo al Registro Pblico para los adquirentes de buena fe. A su vez, el art. 2271 seala
que el contrato quedar revalidado si antes que tenga lugar la eviccin adquiere el vendedor, por cualquier ttulo legtimo, la propiedad de la cosa vendida.
Luego entonces, la venta de cosa ajena que realiza el consignatario es vlida porque tiene la libre disponibilidad del bien y porque en su caso, antes de
la eviccin por el comprador, obtiene del consignante la propiedad; de ah que como consecuencia, en el caso de que el consignatario, supuesto vendedor
de cosa ajena, no adquiera su propiedad, deber responder al comprador por los daos y perjuicios; pero ser el consignante quien responda de ellos si
durante la vigencia del contrato de consignacin dispuso de la propiedad de los mismos a pesar de carecer de su libre disponibilidad.
En efecto, el art. 2120 del CCF previene que todo enajenante est obligado a responder de la eviccin, aunque nada se haya expresado en el contrato.
De donde se confirma la validez de la venta de cosa ajena, ya que si la venta fuera nula, nicamente habra obligacin para las partes de devolverse las
prestaciones recibidas recprocamente conforme lo estatuye el mismo Cdigo. Sin embargo, los arts. 2126 y 2127 del mismo CCF imponen otras
obligaciones adicionales a la de devolver las prestaciones recibidas, para el vendedor de cosa ajena.
Sin embargo, pese a la obligacin del vendedor de cosa ajena de responder del saneamiento, el comprador no puede por s y ante s considerar que la
cosa es ajena, exigir el pago de las prestaciones sealadas por la ley a su favor, ni dejar sin efecto la venta. Debe esperar el comprador a que efectivamente
se produzca la eviccin, mediante sentencia firme que lo prive de todo o de parte de la cosa (art. 1622), y es entonces cuando se hace exigible el
saneamiento para el caso de eviccin, obligacin que deriva de un contrato al que se tiene como vlido y no como nulo, ya que la misma no consiste slo
en la devolucin del precio, sino en el pago de otras prestaciones adicionales.
En todo caso es hasta la sentencia firme cuando podra decirse que hay venta de cosa ajena, mediante su declaracin de nulidad (art. 2119 del CCF),
pero en tal casoexiste obligacin del consignatario de responder del saneamiento, como una obligacin derivada de una compraventa y, por tanto, de un
contrato vlido, ya que si fuera nula tal venta la nica consecuencia que traera la sentencia de eviccin sera slo la devolucin del precio y si acaso de sus
intereses.
Los efectos de la venta de cosa ajena sern diferentes segn la buena o mala fe de una o ambas partes, pero en el caso de consignacin siempre ser de
buena fe y legtima porque el consignatario tiene la disponibilidad del bien y dicha venta es vlida entre el tercero y el .consignatario, puesto que la ley
incluso prev la posibilidad de que el comprador asuma el riesgo de la eviccin y se someta a sus conse cuencias (exencin de la devolucin del precio al
vendedor), lo que se contrapone a las consecuencias de la nulidad.

7 Contratos mercantiles
Ahora bien, aunque la venta de cosa ajena es vlida entre comprador y vende-. dor, 10 con independencia de que la misma no se haya otorgado en
documento autntico (escritura pblica) ni se le haya dado publicidad a travs de su registro u otra forma prevista por la ley, la venta surte efectos para
terceros, sin perjuicio de que el comprador puede hacer efectivo el saneamiento 11 a que se refiere el CCF, mientras no se haya dictado sentencia firme que
prive al comprador de todo o parte del bien objeto de la compraventa por la declaracin de nulidad de la misma o cuando haya sido llamado ajuicio.
Se arriba a dicha conclusin a pesar de que la ley seala que es el consignante quien debe transmitir la propiedad al tercero bajo pena de responder por
los daos y perjuicios, ya que esta obligacin no es obstculo a lo anterior, porque el consignatario asume la obligacin de pagar el precio del bien en caso
de venderlo y ello slo puede hacerse en virtud de haber dispuesto de la propiedad de l, que esa disposicin es legtima por contar con la autorizacin para
disponer y con la posesin del mismo. As las cosas, el nico legitimado para privar de efectos la venta sera su propietario: es el consignante quien en
virtud del contrato de consignacin pierde la disponibilidad de los bienes para ser vendidos por el consignatario a terceros.
Comoquiera que sea, la obligacin que asume el consignatario de pagar el precio est absolutamente subordinada a la condicin potestativa de
restituir las cosas al vencimiento del plazo fijado por las partes, a cuyo vencimiento, en caso de que no se restituya el bien, se hace definitiva la obligacin
del pago, ya que dicho plazo no es ms que un lmite temporal legalmente estatuido y negocialmente determinado para la verificacin relevante de la
condicin de pago, incluso cuando la imposibilidad de la restitucin provenga de una causa ajena al consignatario, salvo los casos previstos por el CCo
referidos ms adelante. El art. 393, fracc. I, seala que el consignatario tiene obligacin de pagar el precio pactado o devolver el bien, salvo lo previsto en
el tercer prrafo de la fracc. VI.
A su vez, la obligacin de restituir la cosa queda subordinada a la existencia e integridad de la misma, de suerte que el consignatario asume el riesgo de
ella, de su perecimiento o deterioro sin que pueda aducir que la cosa pereci o se deterior por causa no imputable al mismo, salvo el caso fortuito o fuerza
mayor.
Para Messineo, la obligacin del pago del precio o restitucin de la cosa no constituye una obligacin alternativa, sino una obligacin facultativa (o
con facultad alternativa), porque el perecimiento de la cosa o su deterioro, con posterioridad a la declaracin de eleccin del consignatario, conforme el art.
1557 del CC italiano, obliga al consignatario a pagar el precio aun cuando hubiera elegido de volverla. Conforme la ley parecera, en cambio, que se trata
de una obligacin alternativa porque el consignatario est obligado a pagar el precio o a restituir los bienes, obligacin que es coincidente con las
alternativas previstas por el CCF.
En efecto, de acuerdo con el art. 1962 del CCF, si el deudor se ha obligado a uno de dos hechos, o a una de dos cosas, o a un hecho o a una cosa,
cumple prestando cualquiera de esos hechos o cosas, mas no puede, contra la voluntad del acreedor, prestar parte de una cosa y parte de otra, o ejecutar en
parte un hecho. En la especie, el consignatario debe pagar el precio o devolver la cosa, eleccin que le corresponde hacer a dicho consignatario al igual que
al obligado alternativamente (art. 1963 del CCF); asimismo, el CCF seala que el deudor perder el derecho de eleccin cuando, de las prestaciones a que
alternativamente estuviere obligado, slo una fuere realizable (art. 1965 del CCF); si una cosa se ha perdido por culpa del deudor, ste debe pagar el precio
de la ltima que se perdi (art. 1967 del CCF). En la consignacin, vencido el plazo el consignante debe pagar el precio de la cosa o restituirla, y si sta se
perdi o deterior por su culpa, debe pagar el precio.
Sin embargo, conforme el mismo CCF, cuando ambas cosas se pierden sin culpa del deudor y ste hubiera hecho ya la eleccin o designacin de la
cosa, la prdida es por cuenta del acreedor. En la consignacin el consignatario debe pagar el precio de la cosa si sta se pierde, salvo caso fortuito o fuerza
mayor; por tratarse de dinero una de las dos cosas a que se obliga el consignatario, el mismo no puede aducir, habiendo elegido pagar dinero, que la
obligacin se extingui porque perdi dicho dinero ya que ste es un bien fungible por naturaleza. Por ltimo, el CCF establece que si la eleccin no se
hubiere hecho y ambas cosas se hubieren perdido sin culpa del deudor, el contrato queda sin efecto, lo que no ocurre en la consignacin, en la cual aun
cuando el consignatario hubiera perdido dinero sin su culpa, ste debe pagar su precio al vencimiento del plazo (art. 1972 del CCF), a menos que habiendo
elegido devolver la cosa, sta hubiere perecido por caso fortuito o fuerza mayor (art. 395, fracc. VI del CCo), y siempre que no hubiere perecido la cosa por
estas causas si la retuvo injustificadamente, sin derecho.
Luego entonces, la obligacin del consignatario no puede ser una obligacin alternativa; su obligacin es una sola: pagar el precio, teniendo la
facultad de liberarse de ella restituyendo la cosa; las diferencias entre la obligacin del consignatario y la obligacin alternativa en el CC italiano son ms
claras que en el nuestro, pues establece en su art. 1557 que quien ha recibido los bienes en consignacin no se libera de pagar el precio al consignante
cuando la restitucin ntegra de los mismos deviene imposible por causas no imputables al consignatario, esto es, aun cuando la cosa perezca o se deteriore,
por caso fortuito o fuerza mayor, o aun sin culpa del consignatario, ste asume el riesgo de la cosa, y por tanto debe pagar su precio.
La obligacin del consignatario de pagar el precio en lugar de restituir la cosa es ms acorde con la obligacin facultativa; sin embargo, aunque sta se
extingue por perecimiento del objeto principal de la obligacin, en la consignacin la prestacin principal a cargo del consignatario es la dacin del precio
y en su caso la restitucin de la cosa, de ah que en virtud de que el pago de dinero se hace preci samente con bienes fungibles, fcilmente intercambiables,
la obligacin principal del consignatario no puede extinguirse.
Transcurrido el plazo sin restitucin, se hace definitiva la obligacin de pagar el precio, ya que el plazo es un lmite temporal legalmente estatuido y
negocialmente determinado para la realizacin de la condicin, de ah que no verificada la restitucin, aun cuando sea por hecho no imputable al accipiens,
ste no queda liberado de la obligacin de pagar el precio, ya que el hecho se explica no slo como transferencia del riesgo y peligro separadamente de la
propiedad, sino tambin como imposibilidad de verificacin de la condicin, nica que podra rescindir la obligacin de pagar el precio.15
La entrega del precio, salvo pacto en contrario, seala el CCo, debe hacerse dentro de los dos das hbiles de verificada la venta. En el evento de que el
consignatario no pague el precio de las mercancas dentro de ese plazo, debe pagar al consignante 3% del valor de mercado del bien, por cada mes o
fraccin en que injustificadamente retenga los bienes o el precio (art. 394, fracc. IV del CCo).

10 As, cfr. la tesis: "C

OMPRAVENTA DEL BIEN AJENO. EXISTENCIA Y VALIDEZ DE LA . En razn de que en nuestra legislacin no existe la nulidad de pleno derecho, es jurdicamente posible la compraventa
de un bien ajeno y la vigencia de la operacin, toda vez que de conformidad con la fraccin V del artculo 2138 del Cdigo Civilpara el Estado de Puebla, si el vendedor adquiere por cualquier ttulo legtimo
la propiedad del bien vendido, antes de sufrir eviccin el comprador, la venta producir todos sus efectos, perfeccionndose de conformidad con el artculo 2122 de la misma ley, por tanto, es obligatoria para
las partes desde el momento en que convinieron respecto del bien y del precio correspondiente. Luego si el comprador intenta la accin personal de otorgamiento de contrato de compraventa, nicamente le
corresponde probar que el acto jurdico se llev a cabo en la forma que dijo acordaron las partes, independientemente de que l hubiera tenido conocimiento que el inmueble en cuestin an no estaba
escriturado en favor del vendedor." Octava poca, Segundo Tribunal Colegiado del Sexto Circuito. Amparo directo 208/92. Gregorio Morales Aguilar. 29 de mayo de 1992. Unanimidad de votos. Ponente:
Gustavo Calvillo Rangel. Secretario: Humberto Schettino Reyna. Semanario Judicial de la Federacin. Tomo: XII. Agosto. Pgina 379.

11 Pero no el pago de daos y perjuicios, en virtud de que stos proceden slo en el caso de que el vendedor proceda con dolo o mala fe, lo que no ocurre con el consignante, quien tiene autorizacin para
disponer de la cosa mediante su venta a terceros.

8 Contratos mercantiles
La determinacin del precio de ordinario se realiza en el mismo contrato de consignacin, ya sea el precio de mercado, el precio real o un precio
estimado; por lo general, este ltimo precio es el pactado por las partes, ya que permite al consig natario entregar al consignante en el plazo fijado en el
contrato, slo dicho precio estimado y quedarse en su caso con el excedente, como contraprestacin.

Restitucin de los bienes

A pesar de que la nica obligacin del consignatario es la de pagar el precio o restituir los bienes al vencimiento del contrato, el CCo le impone la
obligacin de
As, Barbero, op. cit., p. 88.

Contrato estimatorio o de consignacin 9

poner de inmediato a disposicin del consignante los bienes que deban serle restituidos, no slo en el
caso del vencimiento de plazo pactado, sino tambin cuando se d una causa de terminacin del
contrato. Son causas de terminacin: la ejecucin de todas las obligaciones derivadas del contrato,
entre ellas la venta de los bienes (lo que permitira dudar del derecho del consignatario para pagar el
precio hasta el vencimiento del plazo); la muerte de alguna de las partes; el mutuo consentimiento y el
incumplimiento de las obligaciones a cargo de alguna de las partes (art. 393 in fine); de suerte que si
el consignatario no vende los bienes ni pone a disposicin del consignante los mismos en caso de
muerte del consignante o de pacto entre las partes, a efecto de que ste los recoja, asume los riesgos
de la cosa por caso fortuito o fuerza mayor que ocurran a partir de que los retenga injustificadamente.
En el evento de que el consignatario deba devolver los bienes al vencimiento del plazo y no los
entregue al consignante, deber adems de restituirlos, pagar 3% del valor de mercado de los mismos,
por cada mes o fraccin en que injustificadamente los retenga (art. 394, fracc. IV del CCo), y asume los
riesgos de caso fortuito o fuerza mayor.

Conservacin de los bienes

El CCo impone al consignatario la obligacin de realizar todos los actos tendientes a la conservacin
de los bienes y de los derechos relacionados con los mismos. A diferencia de lo previsto en la doctrina,
el CCo impone al consignatario la obligacin de conservar la cosa y los derechos relacionados con la
misma, pero por cuenta y cargo del consignante, a quien se obliga a proveer de los fondos necesarios
con cuando menos dos das de anticipacin a la realizacin del acto conservatorio, as como a
reembolsar al consignatario los gastos que hubiere hecho para ello, obligacin que se justifica por la
posesin que ostenta de los mismos, la facultad de restituirlos a su vencimiento y la liberacin de la
obligacin de responder por la prdida o deterioro por caso fortuito o fuerza mayor. El CC italiano, en
cambio, no establece expresamente dicha obligacin, pero supone tcita aunque claramente que todos
los gastos de conservacin de la cosa, as como los riesgos corren por cuenta del consignatario, pues
seala en su art. 1157 que quien ha recibido los bienes en consignacin no se libera de la obligacin de
pagar el precio, si la restitucin ntegra de los mismos deviene imposible por causas no imputables al
consignatario.

Asuncin del riesgo de la cosa

El art. 393, fracc. VI del CCo impone al consignatario la obligacin de responder por los daos o las
prdidas que sufran los bienes a partir del momento en que se hace entrega real de los mismos durante
el plazo pactado en el contrato para la consignacin, pero a diferencia del CC italiano lo libera de la
obligacin de asumir los riesgos por prdida o deterioro por caso fortuito o fuerza mayor, cuando se
trata de bienes individualmente designados, a menos que dichos daos o prdidas se produzcan despus
de ese plazo sin que el consignatario haya entregado la cosa.

278 Contratos mercantiles

Fraccin VI
Los riesgos del bien se transmiten al consignatario cuando ste le haya sido entregado de manera real por el consignante, con la
excepcin de la prdida o deterioro por caso fortuito o fuerza mayor tratndose de bienes individualmente designados los cuales
corrern a cargo del consignante.

De donde resulta que a diferencia de lo que ocurre en la legislacin italiana, en la que existe una
aparente derogacin del principio de que la cosa perece para su dueo, la verdadera derogacin del
principio que se presenta en Mxico es que el consignatario responde de causas no imputables a l; es
decir, asume el riesgo del incumplimiento de la restitucin, aun no debido a hecho propio, salvo el caso
fortuito o la fuerza mayor.
En efecto, la prdida de la cosa puede ser consecuencia de actos propios o intencionales del
consignatario o sus dependientes, pero tambin de actos culposos, caso fortuito, fuerza mayor, o de
actos de tercero. El caso fortuito constituye un acontecimiento natural e inevitable, previsible o
imprevisible, que impide en forma absoluta el cumplimiento de una obligacin; la fuerza mayor
constituye un hecho del hombre, previsible o imprevisible, pero inevitable, que impide en forma
absoluta el cumplimiento de una obligacin (la huelga); por lo que de acuerdo con el precepto antes
citado, el consignatario no responde de ellos, sino slo de los riesgos que sufra la cosa por su culpa,
negligencia o intencin o aun sin su culpa, pero ajenos al caso fortuito y la fuerza mayor; y como el
CCF presume iuris tantum que la cosa se pierde por culpa del deudor, corresponde probar al
consignatario, en su caso, que la cosa se perdi o deterior por caso fortuito o fuerza mayor: "Art. 2018.
La prdida de la cosa en poder del deudor se presume por culpa suya, mientras no se pruebe lo
contrario."
Por tanto, para que el consignatario quede liberado por caso fortuito o fuerza mayor, debe probar
que realiz todos los actos necesarios para conservar y custodiar la cosa y que los daos y prdidas
fueron producidas por aquellos eventos. Fuera de los supuestos de caso fortuito o fuerza mayor, el
consignatario responde de la integridad de la cosa. El art. 2025 del mismo CCF seala: "Hay culpa o
negligencia cuando el obligado ejecuta actos contrarios a la conservacin de la cosa o deja de ejecutar
los que son necesarios para ella." Se trata de la culpa contractual en sentido estricto, que comprende el
incumplimiento de obligaciones de custodia y de conservacin que imponen los contratos traslativos de
uso, goce, administracin o custodia a quien tiene la cosa en su poder.
En los contratos de consignacin el consignatario responde de la prdida o el deterioro de la cosa
producidos por su malicia o negligencia; y se presume, salvo prueba en contrario, que el dao o la
prdida no provienen de caso fortuito o fuerza mayor, y por ello responde tanto cuando no haya culpa
como de la culpa grave (malicia o dolo) y de la leve al tenor de lo dispuesto por los arts. 2522 del CCF
y 335 del CCo, a menos que demuestre que la prdida se debi a caso fortuito, fuerza mayor y que
dichos eventos no se hayan producido durante el tiempo que retuvo la cosa sin derecho.
Por ltimo, como se dijo, en el caso de que el consignatario retenga los bienes de manera
injustificada, salvo pacto en contrario, adems de las otras obligaciones impuestas por la ley a su
cargo, debe asumir los riesgos de la prdida o deterioro de los mismos por caso fortuito o fuerza
mayor (art. 393, fracc. IV, segundo prrafo del CCo), as como los que sufran los bienes cuando stos
no hayan sido individualizados.

Derechos del consignatario

En virtud del contrato de consignacin, el consignatario tiene los derechos que se detallan en seguida.

Disposicin de los bienes

Por virtud del contrato, el consignatario tiene derecho de disponer de los bienes dados en consignacin
a los fines del mismo contrato. El art. 393, fracc. VII del CCo seala: "El consignatario podr disponer
vlidamente del bien slo con el fin previsto en el contrato."
De acuerdo con este precepto y la definicin del art. 392 del CCo, por efecto del contrato el
consignatario tiene la disponibilidad de los bienes, pero sta no es ilimitada y por tanto no puede, como
ocurre en la prctica y en el derecho extranjero, disponer para s del bien objeto del contrato, a menos
que lo autorice expresamente el consignante. Asimismo, conforme la doctrina el consignatario no est
obligado a desplegar actividad alguna, a pesar de que cuando lo hace acta por cuenta propia y del
consignante, y tampoco est obligado a rendir cuenta alguna al consignante; sin embargo, conforme la
ley, tal parece que el consignatario s debe rendir cuentas cuando menos respecto de los bienes de los
cuales asume la obligacin de conservar y disponer de las sumas necesarias para ello de las provisiones
que le entregue el consignante; tambin debe actuar en nombre del consignante, lo cual parece un con trasentido frente a la vlida disponibilidad de bienes que la ley autoriza para venderlos a terceros, ya
que la ley impone a dicho consignante la obligacin de transmitir los bienes al tercero adquirente y no
al consignatario. Es decir, el consignatario conforme la ley y contrario a la doctrina, acta en nombre
propio pero por cuenta ajena; sin embargo y puesto que dicho consignatario asume la obligacin de
restituir la cosa o pagar su precio, debe considerarse que cuando acta lo hace en inters propio, ya que
cuanto mayor sea el precio que obtenga por las cosas dadas en consignacin, mayor ser su beneficio,
puesto que al consignante de ordinario deber entregar el precio estimado de la cosa.10

As, G. Sautel, Le Conirat de Commision, Librairie Dalloz, Pars, 1949, nota 2, pp. 25 y 26. Asimismo, confirma la inexistencia de la
representacin no obstante la admisin del contrato estimatorio, pues, como dice, jurdicamente la diferencia entre ste y la comisin es
amplia, ya que no existe esa representacin del inters ajeno que es caracterstica de la comisin; el uccipiens vender por su propia
cuenta y no del comitente, de suerte que si vende a mayor precio ser en su beneficio y si a ms bajo, a su riesgo.

La disponibilidad a que se refiere la ley constituye una autorizacin para disponer sobre cosa
ajena, que se limita a los efectos del contrato, para su venta a terceros, esto es, para disponer de un
derecho ajeno en inters propio, por lo cual el CCo seala en el precepto antes citado que "los efectos
consignados no podrn ser embargados por los acreedores del consignatario"; en cambio, el art. 1558
del CC italiano reconoce la validez de los actos de disponibilidad ejecutados por el consignatario, sin
que sus acreedores puedan sujetarlos a prenda o a secuestro sino hasta que haya sido pagado el precio,
lo que implica que el consignatario puede disponer para s de los bienes, si bien sus acreedores no
pueden hacer efectivos sus crditos con tales bienes hasta en tanto el consignatario no sea propietario de
ellos.
Las cosas entregadas en consignacin no forman parte del patrimonio del consignatario. ste slo
tiene la disponibilidad a los fines del contrato, para su venta a terceros y, por tanto, siguen siendo del
propietario, de ah que los acreedores del consignatario no pueden dirigirse contra ellas, ni con la
ejecucin forzada ni con el secuestro, ni el sndico de la quiebra o el conciliador del concurso mercantil
del consignatario puede apoderarse de ellas; por ello, en caso de quiebra o concurso del consignante los
bienes entregados en consignacin entran en la masa de la quiebra.

Recibir la contraprestacin pactada en su favor

Como se dijo, el consignatario, salvo pacto en contrario, tiene derecho a recibir la contraprestacin
pactada. Si nada se estableci en el contrato, no tiene derecho a recibir contraprestacin alguna: su
beneficio ser la diferencia que obtenga entre el precio de venta y el precio estimado. En el caso de que
se haya sealado derecho a recibir contraprestacin, pero sta no se haya fijado, debe recibir la que se
acostumbra pagar a los consignatarios de bienes de la misma naturaleza y en la plaza donde se ejecut
la consignacin, y siempre que se haya vendido la cosa objeto del contrato o se hubiera otorgado ese
derecho aun para el caso de no venderla.

Adquisicin de la propiedad
A pesar de que el CCo faculta al consignatario a pagar el precio de los bienes si stos fueron vendidos,
el consignatario puede tambin cumplir con la obligacin de pago adquiriendo la propiedad de ellos,
esto es, puede adquirir para s las cosas objeto del contrato si cuenta para eso con la autorizacin
expresa del consignante y si nada se dijo en el contrato en sentido contrario, dada la naturaleza del
contrato y la causa del mismo.

Derecho de retencin.
Este derecho es propio de los administradores y poseedores de bienes ajenos (alba-cea, comisionista,
agente, mediador, transportista, vendedor, etc.) y consiste en la facultad que tiene el poseedor de no
entregar los bienes o su producto hasta en tanto no se le haya pagado la contraprestacin a su favor,
incluso la posibilidad de afectarlos en garanta y hasta de venderlos para cobrar lo que conforme al
contrato le corresponde (arts. 279, 306 y 386 del CCo). En el caso de la consignacin, el derecho de
retencin a favor del consignatario est extendido por la ley tanto para los casos en los que se haya
pactado una contraprestacin a su favor, como cuando se deba pagar el almacenaje de los bienes
puestos a disposicin del consignante y no recibidos por ste, y existan gastos de conservacin
erogados por el consignatario no cubiertos por el consignante. Aunque la ley se refiere a prenda sobre
los bienes, se trata de un privilegio especial, el derecho de retencin, ya que de otra forma no se explica
cmo podra el consignatario constituir ante s y por l mismo la prenda a que se refiere la ley, a no ser
que se exija la misma judicialmente.

Terminacin del contrato

El art. 394 del CCo establece como causas de terminacin del contrato:

III.
IV.

I. La ejecucin total de las obligaciones del contrato consignatorio (sic); II. El vencimiento del
plazo pactado;
La muerte de alguno de los contratantes;
El mutuo consentimiento; y
V. Incumplimiento de las obligaciones de alguna de las partes.

Caractersticas y diferencias con otros contratos

El contrato de consignacin participa de algunas semejanzas con los contratos de comisin, agencia y
mediacin, en donde una de las partes asume obligaciones para ejecutar actos por cuenta de la otra
parte; as como con los contratos de participacin, como la asociacin en participacin, en los que quien
realiza los actos con terceros lo hace por cuenta e inters propio y de la otra parte. En el caso de la
consignacin, la enajenacin de las cosas por parte de quien las recibe, tiene lugar en inters de ste y,
por consiguiente, por cuenta del mismo, ya que de ordinario el precio de enajenacin de las cosas es

superior al que el consignatario debe abonar al propietario, 17 cuya diferencia constituye uno de los
beneficios que recibe el consignatario y a que se refiere el CCo. No obstante lo anterior, entre la
consignacin y los contratos antes sealados existen notables diferencias, que se puntualizarn en
seguida.

a ) En el caso de la comisin, el comisionista asume la obligacin de ejecutar actos concretos de

comercio en nombre propio, pero por cuenta del comitente; en la consignacin, en cambio, el
consignante acta por su cuenta pese a que, conforme el CCo, no acta a nombre propio sino a
nombre del consignante, puesto

Cfr. Messineo, op. cit., pp. 157 y 158.

282 Contratos mercantiles

que ste debe transmitir al tercero los bienes objeto del contrato. Es decir, en el contrato de
consignacin la transmisin de propiedad la hace el consignante y no el consignatario, si bien hay
que admitir que por tratarse de bienes muebles existe la presuncin de que el consignatario es el
propietario, pero en todo caso el acto traslativo de dominio lo hace el consignante: v. gr. en la
facturacin de un automvil dado en consignacin, quien factura es el consignante y no el
consignatario. Sin embargo, hay que aclarar que pese a lo dispuesto por el CCo la actuacin del
consignatario es en inters propio y no del consignante. El comisionista no asume los riesgos de la
cosa, salvo los derivados de su culpa o negligencia, y no tiene la obligacin de pagar el precio o
restituir los bienes, sino la de realizar actos jurdicos concretos. El consignatario s asume los riesgos, aun cuando el CCo establece otra cosa, como se ha apuntado. En todo caso se debe advertir
que la consignacin regulada por la ley se aparta de la prctica, de la naturaleza y del contenido
del contrato, as como de la doctrina y de la legislacin extranjeras.
b) Con el contrato de depsito, la consignacin difiere porque mientras que en el primero el
depositario como tal slo asume la obligacin de conservar, custodiar la cosa y restituirla cuando la
pida el depositante o en la fecha pactada, no tiene obligacin de pagar el precio, ni el derecho de
optar por restituir las mercancas, ni la disponibilidad de las mismas y, por tanto, no puede
venderlas a terceros; el consignatario, como se dijo, tiene la disponibilidad del bien por el tiempo
pactado entre las partes. Dice Barbero 12 que la similitud con el depsito es la menos fcil y la
menos apropiada para comprender el contrato, que del depsito, a decir verdad, no tiene nada;
tanto es as que el depositario no puede disponer de las cosas, mientras que dispone de ellas
vlidamente quien las recibe en la relacin de contrato estimatorio. Incluso el consignatario las
recibe para disponer de ellas, y dicha disposicin constituye la funcin econmica del contrato. Sin
embargo, se podra decir que respecto del depsito irregular guarda cierta analoga en tanto que el
depositario no se obliga a restituir la cosa recibida, sino otro tanto de la misma calidad y especie;
sin embargo, an en este caso la diferencia subsiste porque el depositario debe necesariamente
devolver una cosa, mientras que en la consignacin el consignatario debe pagar el precio estimado
o restituir la misma cosa que fue recibida y no otra. Este depsito irregular versa siempre sobre
cosas fungibles, en tanto que la consignacin es de cosas ciertas y determinadas, individualizadas.
c) Con la oferta de venta difiere la consignacin en que el consignatario, si bien puede adquirir para
s los bienes objeto del contrato mediante el pago de su precio, dicha oferta constituye un acto
unilateral, mientras que la consignacin es bilateral: el oferente no pierde la disponibilidad del bien
como ocurre en la consignacin.
d) Con la compraventa, la diferencia sustancial estriba en que en la consignacin la propiedad de las
cosas entregadas no se transfiere inmediatamente a quien
a las recibe, sino que permanece en el tradens hasta que el accipiens paga su precio porque las ha
vendido o retenido para s. A diferencia de la venta, en la consignacin no se transfiere la
propiedad sino nicamente la disponibilidad de los bienes; de ah que sus acreedores no pueden
someterlas a embargo o secuestro; no existe, por tanto, la consensualidad que opera en la venta.
Tampoco es una venta bajo condicin suspensiva, entre quien entrega los bienes y quien los recibe,
porque el accipiens no compra ni se obliga a comprar ni promete hacerlo; en la compraventa no se
pierde la disponibilidad del bien, como ocurre en la consignacin. Difiere tambin de la
compraventa sujeta a condicin resolutoria porque en la consignacin se requiere la entrega de la
cosa, no se transfiere la propiedad hasta en tanto no se pague el precio; la venta no requiere dicha
v< condicin suspensiva.
e) Con el mandato, difiere la consignacin por cuanto que el consignante no se obliga a desplegar la
venta de los bienes, ni a realizar actos jurdicos por cuenta del consignante, sino que su nica
obligacin es la de pagar el precio o restituir los bienes, de suerte que puede omitir cualquier
actividad tendiente a la venta y devolver los bienes al finalizar el plazo pactado, sin
responsabilidad alguna. Incluso, el mismo Barbero 19 sostiene que mientras el mandatario est
obligado a transmitir el precio de la venta, el accipiens slo debe entregar el precio estimado.
f ) Con el contrato de agencia, la consignacin se diferencia sustancialmente porque mientras que la
agencia constituye una relacin duradera para realizar actos de comercio en nombre del
empresario, el agente no adquiere la disponibilidad de bienes ni se exige la entrega de los mismos,
ni la transmisin de la posesin. La consignacin en cambio, supone una relacin espordica, accidental, en la que el accipiens o consignatario acta en inters propio.
g) Con la mediacin, contrato por el cual el mediador asume la obligacin de gestionar o promover la
venta de bienes, la consignacin se diferencia porque mientras que en la mediacin el corredor no
est facultado para realizar actos jurdicos ni en nombre propio ni de su cliente, en la consignacin,
en cambio, el consignatario est facultado para realizar actos jurdicos, la venta de los bie nes que
recibe en virtud del contrato; en sta se transmite la disponibilidad de los bienes para su venta a
terceros; el mediador no cuenta con esa disponibilidad ni con la autorizacin de celebrar acto
jurdico alguno*. La actuacin del corredor se agota cuando pone en contacto a su cliente con las
personas con las que promueve los bienes; el consignatario, en cambio, no slo promueve la venta
sino que la celebra con terceros, aun cuando la ley seale que el consignante debe transmitir la
propiedad de los bienes.

12 Op. ci., p. 88.

Como seala Messineo, la realidad econmica ensea que la finalidad del contrato de consignacin, a
diferencia de los antes mencionados, es permitir a quien recibe las cosas, su venta y al mismo tiempo su
restitucin en caso de no venderlas. Es
Op. ci., p. 89.

decir, el contenido esencial del contrato de consignacin reside en atribuir al consignatario un poder de disposicin al que, sin embargo, se acompaa la reserva de
propiedad de las cosas al consignante, la cual slo se pierde en el momento en que se
paga el precio. Por ello Messineo concluye que la consignacin forma parte de los
contratos que atribuyen la disponibilidad como lo son la apertura de crdito, el
anticipo y el contrato de cuenta de cheques, aunque en stos se dispone de sumas de
dinero mientras que en la consignacin se'dispone de bienes, y que dicha disposicin
en aqullos se hace de ordinario a favor propio, mientras que en la consignacin se
hace mediante la enajenacin de las cosas a terceros.20
Como queda dicho, la caracterstica fundamental del contrato estriba en que el
consignante transfiere la disponibilidad de bienes en forma temporal al consignatario
para que ste le pague el precio estimado o le restituya la cosa al vencimiento del plazo
pactado. El consignatario acta en nombre propio. Las cosas objeto del contrato
necesariamente son bienes muebles.

Cuestionario

1. En qu consiste el contrato de consignacin?

2. Cul es la naturaleza jurdica del contrato?
3. Cules son las obligaciones del consignante?
4. Es una obligacin alternativa la obligacin de pago o restitucin a cargo del
consignatario?
Quin sufre el riesgo de la cosa dada en consignacin durante la vigencia del
plazo pactado?
6. En qu casos el contrato debe otorgarse por escrito?
7. Cundo trae aparejada ejecucin el contrato de consignacin?
8. Conforme el Cdigo de Comercio, puede el consignatario apropiarse del bien
objeto del contrato y pagar su precio?
9.En qu casos el consignatario tiene derecho al pago de una contraprestacin?
10. En qu casos el consignatario sufre el riesgo de la cosa?

5.