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NOCIONES SOBRE DISPOSICIONES COMUNES A TODO PROCEDIMIENTO Final 2009 PDF
NOCIONES SOBRE DISPOSICIONES COMUNES A TODO PROCEDIMIENTO Final 2009 PDF
II.- IMPORTANCIA.
Las disposiciones comunes a todo procedimiento contenidas en el Libro I del Cdigo de
Procedimiento Civil revisten gran importancia prctica por cuanto:
a) Tienen una aplicacin general dentro de los diversos procedimientos y asuntos que
reglamenta el Cdigo de Procedimiento Civil en sus Libros II, III y IV, salvo norma
expresa en contrario.
Es as por ejemplo, que cada vez que nosotros debemos determinar que norma rige una
notificacin que deba efectuarse dentro de cualquiera de esos procedimiento o la forma que
debe tener una sentencia definitiva que ha de pronunciarse dentro de alguno de esos
procedimientos, a falta de una norma especial establecida en ellos, deberemos aplicar las
disposiciones contenidas en el Libro I.
Excepcionalmente, no recibirn aplicacin las disposiciones comunes a todo procedimiento
contenidas en el Libro I en aquellos casos en que el legislador dentro de los procedimientos
contenidos en los Libros II, III y IV haya contemplado alguna norma especial diversa a
aquellas contenidas en este Libro I.
Ello ocurre, por ejemplo, con la notificacin del artculo 44 en las querellas posesorias, en
que dicha notificacin puede practicarse de acuerdo a lo previsto en el artculo 553 del
C.P.C., an cuando el querellado no se encuentre en el lugar del juicio, o con la forma de las
sentencias definitivas que debe dictar el rbitro arbitrador, la que no se rige por el artculo
170 del C.P.C., sino que por la norma especial del artculo 640 de ese Cdigo.
b) Tienen aplicacin en los procedimientos civiles especiales reglamentados en leyes
especiales fuera del Cdigo de Procedimiento Civil.
Es as como esas normas reciben aplicacin por ejemplo en el procedimiento sobre juicio de
arrendamiento de predios urbanos regulado en la Ley 18.101, en el nuevo procedimiento del
trabajo regulado en el Libro IV del Cdigo del Trabajo, en los Procedimiento ante los
Tribunales de Familia , en los Procedimientos antes los Jueces de Polica Local, salvo que
en ellos se contemple una norma especial diversa.
2
Sin embargo, debemos advertir que dado que el Cdigo de Procedimiento Civil regula
procedimientos escritos a diferencia de los nuevos procedimientos orales que se contemplan
respecto de los Tribunales de Familia y Laborales en las Leyes 19.968 y 20.087, se
contemplan en los artculos 27 de la Ley que Crea los Tribunales de Familia y 432 del
Cdigo del Trabajo, que las disposiciones comunes a todo procedimiento establecidas en el
Cdigo de Procedimiento Civil sean aplicables en lo no regulado en esos cuerpos legales, a
menos que ellas resulten incompatibles con la naturaleza de los procedimientos o con los
principios que informan los procedimientos. En dicho caso, el juez dispondr la forma en
que se practicar la prueba.( arts 27 Ley 19.968 y 432 Cdigo del Trabajo, sustituido por la
Ley 20.087, la que debe entrar a regir el 1 de marzo de 2007)
c) Tienen aplicacin por remisin en los procedimientos penales.Las normas del Libro I del C.P.C. tienen aplicacin por remisin en los procedimientos
penales que reglamenta el Cdigo de Procedimiento Penal, salvo que no se opongan a las
normas que ste establezca (Art. 43 del C.P.P.); y en todos los procedimientos penales
contemplados en leyes especiales que se remiten al procedimiento por crimen o simple
delito de accin penal pblica y que no tengan establecida una norma especial en contrario.
(Por ejemplo. Procedimiento Penal Militar en tiempo de paz. Art. 122 del Cdigo de
Justicia Militar y 15 de la Ley Seguridad del Estado).
En el nuevo sistema procesal penal, dispone el artculo 52 del Cdigo Procesal Penal,
titulado Aplicacin de normas comunes a todo procedimiento, que sern aplicables al
procedimiento penal, en cuanto no se opusieren a lo estatuido en este Cdigo o en leyes
especiales, las normas comunes a todo procedimiento contempladas en el Libro I del
Cdigo de Procedimiento Civil.
B) CONCEPTO ETIMOLGICO.
Significa avanzar, desenvolvimiento, accin de ir hacia adelante. Una secuencia.
C) CONCEPTO PROCESAL.
El proceso es la secuencia o serie de actos que se desenvuelven progresivamente, con el
objeto de resolver, mediante un juicio de la autoridad, el conflicto sometido a su decisin. 1
El proceso es de acuerdo con esa definicin, una institucin de carcter teleolgico, es
decir, persigue a travs de su secuencia un fin, que consiste en obtener la dictacin de una
sentencia por parte del tribunal que resuelva el asunto sometido a su decisin.
De la definicin dada respecto del proceso se desprende:
a)Que l se vincula con el ejercicio de la funcin jurisdiccional.
b)Constituido el proceso se produce una circunstancia jurdica diferenciada, cuya naturaleza
depende de la doctrina que respecto de l se acepte.
De acuerdo con la evolucin histrica acerca de la naturaleza jurdica del proceso, se han
sostenido las siguientes teoras:
1.Contrato: Contratactualista.
2. Cuasicontrato: Cuasicontractualista (cuasicontrato de "litis contestatio").
3. Relacin jurdica: Relacin jurdica procesal (Von Bulow, Chiovenda, Kohler, Hellwig,
Wach,etc)
4. Situacin Jurdica: Goldschmidt.
5. Proceso Institucin: Jaime Guasp.
6. Relacin Jurdica compleja: Carnelutti. Aplicable casi enteramente al proceso civil, pero
trasladadas al penal con algunas caractersticas diferenciadoras, sobre todo en los procesos
penales de accin pblica.
c)Su finalidad normal es la solucin del litigio.
1
Eduardo Couture. Fundamentos de Derecho Procesal Civil. Pginas 122. Ediciones Depalma. Buenos Aires. 1985.
d)La decisin constituye un acto jurisdiccional que debe emanar del rgano adecuado y
establecido por la Constitucin y la ley.
D)TERMINOLOGA.
La voz proceso desgraciadamente se utiliza por la legislacin, doctrina y jurisprudencia con
diversos alcances, los cuales es necesario precisar para determinar y aclarar el exacto
alcance de ste.
1.PROCESO Y LITIS O LITIGIO:
La litis o el litigio es el conflicto intersubjetivo de intereses, jurdicamente trascendente,
reglado o reglable por el derecho objetivo, caracterizado por la existencia de una pretensin
resistida.
Si bien un proceso supone un litigio o litis que se pretende solucionar, es posible un proceso
sin litigio (jurisdiccin voluntaria).
2.PROCESO Y JUICIO:
Juicio se refiere fundamentalmente al "Acto de Juicio, a la sentencia. Pero en el proceso no
slo hay actos de juicio, sino que tambin actos de parte y de terceros, e incluso un proceso
puede terminar sin "acto de juiciocomo ocurre en el desistimiento de demanda y abandono
del procedimiento.
La expresin Juicio se acerca mas a "procedimientoque a proceso. Por influencia espaola
en Cdigos Chilenos la expresin juicio es igual a procedimiento. Es as como se nos habla
del Juicio Ordinario en el Libro II del C.P.C., del Juicio Ejecutivo en las obligaciones de
dar, hacer y no hacer en los Ttulo I y II del Libro III del C.P.C., del Juicio arbitral en el
Titulo VIII del Libro III del C.P.C., del Juicio Oral en el Titulo III del Libro II del Cdigo
Procesal Penal, para identificarlo con una etapa del Procedimiento Ordinario,etc.
3.PROCESO Y PROCEDIMIENTO:
El procedimiento es el sistema racional y lgico que determina la secuencia de actos que
deben realizar las partes y el tribunal para obtener los fines del proceso (Al efecto cabe
recordar lo establecido en el art.19 N 3 inc. 5 C.Pol.).
Procedimiento: Es el conjunto de formalidades externas que organiza el desarrollo del
proceso hasta el cumplimiento de su fin.
Paralelo entre el proceso y el procedimiento.
a)Proceso: Conjunto de actos unidos hacia un fin comn, que el procedimiento organiza
para el mejor cumplimiento de su fin.
Procedimiento: Conjunto de ritualidades, de elementos formales.
b)Proceso: Denota la idea de unidad: Uno. Procedimiento: diversidad: varios.
c)Todo proceso supone un procedimiento, un sistema para el debate dialctico en que aquel
se devuelve. Pero puede existir - especialmente en otras ramas - un procedimiento sin
5
Separata El Proceso. Desarrollo- Naturaleza Jurdica y Fines. Ctedra Mario Mosquera. Autor Nelson Rojas.
7.PROCESO Y PLEITO:
Es empleada la expresin pleito en el Artculo 159, N 6 C.P.C., y nos da la idea de
discusin, controversia, CERCANA a LITIGIO.
8. PROCESO Y LITIS:
Carnelutti: La Litis es el conflicto de intereses regulado por el derecho.
El fin del proceso es componer la litis, mediante la decisin del rgano jurisdiccional.
Eduardo J. Couture. Estudios de Derecho Procesal Civil. Tomo I. La Constitucin y el Proceso Civil. Pginas 58 y 59.Ediciones Depalma.
Buenos Aires. 1989.
4
Mauro Capeletti. Proceso Ideologa y Sociedad. Las garantas constitucionales de las partes en el proceso civil italiano. Pg. 526. Ediciones
Iaki Esparza Leibar. El principio del proceso debido. Pgs. 71 a 77.Bosch Editor S.A. Barcelona 1995.
11
- Artculo 10
Toda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad, a ser oda pblicamente y
con justicia por un tribunal independiente e imparcial , para la determinacin de sus
derechos y obligaciones o para el examen de cualquier acusacin contra ella en materia
penal.
12
Eduardo J. Couture. Estudios de Derecho Procesal Civil. Tomo I. La Constitucin y el Proceso Civil. Pginas 50 y 51.Ediciones Depalma.
Buenos Aires. 1989.
10
Enrique Evans de la Cuadra. Los Derechos Constitucionales. Tomo II. Pgina 28.Editorial Jurdica de Chile.
11
Juan Colombo C. El Derecho Procesal funcional y sus bases constitucionales. Pginas 77 y 78. Revista de Derecho Procesal. Facultad de
Derecho Universidad de Chile. N 19. 1997. Santiago Chile
13
12
Enrique Evans de la Cuadra. Los Derechos Constitucionales. Tomo II. Pgina 28.Editorial Jurdica de Chile.
14
13
Mario Verdugo y Emilio Pfeffer Urquiaga. Seccin IV. Los Derechos y Deberes constitucionales. Derecho constitucional Tomo I. Pgina
217. Editorial Jurdica de Chile. 1994.
14
Juan Colombo C. El Derecho Procesal funcional y sus bases constitucionales. Pginas 77 y 78. Revista de Derecho Procesal. Facultad de
Derecho Universidad de Chile. N 19. 1997. Santiago Chile .
15
Enrique Evans de la Cuadra. Los Derechos Constitucionales. Tomo II. Pgina 31.Editorial Jurdica de Chile.
16
Ral Tavolari Oliveros. Tribunales, Jurisdiccin y Proceso. Pgina 55. Editorial Jurdica de Chile.
T. Constitucional. 5.4.1988. R. t. 85. Sec.6.pg. 4) Mario Verdugo y Emilio Pfeffer Urquiaga. Seccin IV. Los Derechos y Deberes
constitucionales. Derecho constitucional Tomo I. Pgina 214. Editorial Jurdica de Chile. 1994.
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17
administracin de justicia
La repulsa por las comisiones especialesya se manifestaba en la Constitucin de 1822 :
todos sern juzgados en causas civiles y criminales por sus jueces naturales y nunca por
comisiones particulares
En el seno de la Comisin se gener un interesante debate en relacin con la frase
establecido con anterioridad por sta. Partiendo del supuesto que la expresin juzgar
esta empleada en la acepcin de sentencia, se podra pensar que el tribunal debera estar
establecido con anterioridad a la dictacin de la sentencia; con anterioridad a los hechos o
iniciacin del proceso. En el seno de la Comisin prevaleci este ltimo parecer (Sesiones
Nos 99- 100., Pgs. 6 y 7; Sesin N 101, pg. 28).No obstante, el Tribunal constitucional al
pronunciarse respecto de la constitucionalidad del proyecto de ley orgnica constitucional
relativo al Congreso Nacional, resolvi que la Cmara de Diputados y el Senado slo
podrn ejercer sus atribuciones de acusar y resolver las acusaciones constitucionales
respecto de hechos acaecidos con posterioridad a su instalacin, es decir, despus del 11 de
marzo de 1990.
Debemos destacar que el inciso 4 que analizamos es el nico correspondiente al numeral
3 del artculo 19 que se encuentra tutelado por el recurso de proteccin. 18
C.- EL DERECHO DE ACCIN Y DE DEFENSA.
Al efecto, nuestra Carta Fundamental establece en su artculo 19 N 3 inciso primero que
La Constitucin asegura a todas las personas: 3 La igual proteccin de la ley en el
ejercicio de sus derechos.
Como es natural, no basta con que la ley establezca derechos si ello no va acompaado de
las medidas de proteccin adecuadas para asegurar que tales derechos se respeten. Pero hay
ms, cualquiera que recurra a la justicia a de ser atendido por los tribunales con arreglo a
unas mismas leyes y con sujecin a un procedimiento comn, igual y fijo.
La igualdad ante la justicia supone no solamente un trato igualitario a todas las personas
comprometidas o sometidas a un mismo proceso o juicio, sino tambin el derecho de
quienes son juzgados en un juicio determinado a recibir el mismo trato que en otros juicios
o procesos han recibido otras personas que estaban en su misma situacin. 19
De acuerdo con ello, se ha sealado que se impide al legislador privar subrepticiamente a
los particulares de los derechos reconocidos en el plano sustancial negando a los titulares de
tales derechos el acceso a los tribunales, tal como ocurri bajo el rgimen fascista, sobre
todo con las leyes raciales. En segundo lugar, la misma se opone a todo intento dirigido a
reducir el nmero de los procedimientos mediante la transferencia de ciertas clases de casos
por ejemplo, los de valor limitado o los conexos con el trfico de la circulacin- de los
tribunales a los rganos de naturaleza administrativa.20
D.- EL DERECHO A UN DEFENSOR.
Al efecto, nuestra Carta Fundamental establece en su artculo 19 N 3 incisos segundo que
toda persona tiene derecho a defensa jurdica en la forma que la ley seale y ninguna
18
Mario Verdugo y Emilio Pfeffer Urquiaga. Seccin IV. Los Derechos y Deberes constitucionales. Derecho constitucional Tomo I. Pginas
214 y 215. Editorial Jurdica de Chile. 1994.
19
Mario Verdugo y Emilio Pfeffer Urquiaga. Seccin IV. Los Derechos y Deberes constitucionales. Derecho constitucional Tomo I. Pginas
211. Editorial Jurdica de Chile. 1994.
20
Mauro Capeletti. Proceso Ideologa y Sociedad. Las garantas constitucionales de las partes en el proceso civil italiano. Pg. 548. Ediciones
Jurdicas Europa America.1974. Buenos Aires.
18
autoridad o individuo podr impedir, restringir o perturbar la debida intervencin del letrado
si hubiere sido requerida. Tratndose de los integrantes de las Fuerzas Armadas y de Orden
y Seguridad Pblica, este derecho se regir en lo concerniente a lo administrativo y
disciplinario, por las normas pertinentes de sus respectivos estatutos. La ley arbitrar los
medios para otorgar asesoramiento y defensa jurdica a quienes no puedan procurrselos por
s mismos.
Don Sergio Diez puntualiz que el concepto de defensaimplica asumir patrocinio y
representacin del defendido. El asesoramientoo asistenciase puede traducir como
consejo, recomendacin o informe que se entrega a una persona. (Sesin 103 Pg. 5.)
Sabido es que sin el auxilio del letrado (abogado) todas las garantas de un proceso justo
pueden quedar malogradas.
De ah que, junto con elevarse a rango constitucional el derecho que tiene toda persona
para contar con asistencia letrada, se asegura a los abogados plena libertad para el
desempeo de sus tareas. intervencin del letrado debe admitirse no slo ante los tribunales
ordinarios de justicia, sino en cualquier rgano jurisdiccional o ante cualquier autoridad.
Con todo, se precisa que la intervencin del letrado que no puede ser impedida,
restringida, o sea limitada, ni perturbada, o sea obstaculizada- debe ser debida, es decir,
pertinente y respetuosa, y realizarse conforme a los procedimientos racionales y justos que
seale la ley.
El Presidente de la Comisin precis que el mandato que se contiene en el inciso 3 se
encuentra dirigido al legislador, a fin de evitar que la autoridad administrativa pudiese
establecer con carcter obligatorio un sistema de defensa y asesoramiento. (Sesin N 103,
pg.9) 21
E.- EL DERECHO A UN PROCEDIMIENTO QUE CONDUZCA A UNA PRONTA
RESOLUCIN DEL CONFLICTO.
El artculo 77 de la Carta Fundamental establece que una ley orgnica constitucional
determinar la organizacin y atribuciones de los tribunales que fueren necesarios para la
pronta y cumplida administracin de justicia en todo el territorio de la Repblica.
El tiempo tiene tambin una especial consideracin en relacin con el proceso, as la sexta
enmienda de United States Code garantiza el derecho a un juicio rpido / Speed Trial , de
tal manera que un retraso injustificado, imputable a los Tribunales y que cause perjuicio al
acusado supondr una violacin del Due Procees of Law.- . 22
El derecho a un proceso rpido es esencial para la existencia de un debido proceso de ley,
puesto que se ha entendido que la consagracin de un procedimiento que contemple plazos
ms all de los necesarios para la resolucin del conflicto, importara en definitiva una
denegacin de la justicia (Justice delayed is justice denied).De acuerdo con lo anterior, y teniendo que el proceso debe conducir como seala nuestra
Constitucin a una pronta y cumplida administracin de justicia en todo el territorio de la
Repblica, si se estableciera un procedimiento que contemplara plazos o trmites
innecesarios para la resolucin del conflicto, dilatando innecesariamente su solucin en el
proceso, el referido procedimiento no sera racional y por ello tendra un carcter
inconstitucional.
21
Mario Verdugo y Emilio Pfeffer Urquiaga. Seccin IV. Los Derechos y Deberes constitucionales. Derecho constitucional Tomo I. Pginas
213 y 214. Editorial Jurdica de Chile. 1994.
22
Iaki Esparza Leibar. El principio del proceso debido. Pg. 112.Bosch Editor S.A. Barcelona 1995.
19
20
21
22
I. -CIVILES
Debemos recordar que la expresin civil se refiere - como en otras materias - a todo lo que
no es penal o criminal. Se entiende, por lo tanto, como procedimiento civil, el propiamente
tal y, el comercial, el de minas, trabajo, etc.
Dentro de los civiles existen dos grandes categoras:
a) De cognicin o conocimiento
b) De ejecucin.
a) El de cognicin: Podemos distinguir a su vez, como especies de l, los procedimientos
ordinarios, especiales, sumarios y cautelares; y a su vez dentro de los ordinarios
fundamentalmente pueden distinguirse entre:
1. Meramente declarativos.
2. Constitutivos, y
3. De condena.
b) De ejecucin: Tambin en ellos puede distinguirse entre ordinarios, especiales,
incidentales y supletorios.
II. PENALES
Existen dos rdenes bsicos: pblico y privado. En Chile se denominan procedimientos por
delitos de accin penal pblica y procedimiento de accin penal privada.
Los delitos de accin penal privada son aquellos cuya sancin no puede obtenerse sin que el
ofendido o las personas sealadas por la ley requieran la intervencin de la justicia,
comenzando siempre la actuacin jurisdiccional respecto de estos delitos por querella.
23
Los delitos de accin penal pblica son aquellos en que la violacin de la ley interesa a toda
la comunidad y en que no es necesario el requerimiento del afectado para que se inicie y
contine. Ms an, si el afectado no requiere que contine o comience, puede iniciarse por
otros medios. Dichos medios en Chile son varios:
1. Por denuncia: El denunciante no es ni va a ser parte en el juicio penal. Slo realiza un
acto de participacin de conocimiento acerca de la comisin de un hecho punible a la
autoridad.
2. Por querella: El querellante se transforma en parte en el juicio penal.
3. Por requerimiento del Ministerio Pblico; y
4.El Juez de oficio puede llevar adelante la accin penal si toma conocimiento de un hecho
que puede revestir caracteres de delito.
Aparte de los delitos de accin privada y pblica, en Chile existe una tercera categora: los
delitos de accin penal mixta, los que en su naturaleza presentan particularidades de los
delitos de accin penal privada y de accin penal pblica. En los delitos de accin penal
mixta el procedimiento nace por requerimiento de la parte que la ley establece, a lo menos a
travs de una denuncia, con lo cual se asemeja a los de accin penal privada; pero una vez
que se efecta tal requerimiento, se considera como un delito de accin pblica para su
tramitacin posterior.
Devis Echanda. Teora General del Proceso. Tomo I. Pginas 166 y 167.Editorial Universidad
24
La pretensin meramente declarativa. Guillermo Enderle. Pg. 41. Librera Editora Platense. La Plata.1992.
32
Devis Echanda. Teora General del Proceso. Tomo I. Pginas 161 y 162.Editorial Universidad
25
que respecto de las dictadas en los procesos constitutivos, del ejercicio de la accin de cosa
juzgada para exigir su cumplimiento, puesto que ellas satisfacen al actor con su sola
dictacin.
Como ejemplo de accin meramente declarativa en nuestro derecho podemos citar la accin
destinada a obtener la declaracin de inaplicabilidad de una ley por ser inconstitucional de
parte de la Excma Corte Suprema.
b.- Procedimiento Constitutivo.
El procedimiento constitutivo es aquel que procura una sentencia que adems de declarar un
derecho, produzca la gnesis de un nuevo estado jurdico, al innovar sobre el preexistente, o
sea no se limitan a la mera declaracin sino que crean , modifican o extinguen un estado
jurdico. 33
El tribunal en el procedimiento constitutivo cumple dos misiones que lo caracterizan:
1.- Cumple una misin propia del ejercicio de la jurisdiccin: jurisdicere;
2.- La sentencia constitutiva establece la modificacin de una situacin existente y en
consecuencia hace nacer, "constituyeuna nueva situacin jurdica en reemplazo de la
anterior. Por ejemplo, sentencia que declara el divorcio perpetuo. La declaracin del
divorcio produce la nueva situacin. Otros casos seran las sentencias que declaran estados
jurdicos nuevos, especialmente, estados civiles, como los de hijos matrimoniales o
extramatrimoniales; la separacin de bienes, etc.
Las sentencias constitutivas, al igual que las meramente declarativas, no son susceptibles de
ejecucin ni la necesitan, puesto que lo perseguido por el actor se satisface con la sola
dictacin de la sentencia.
c.- Procedimiento de Condena.
El procedimiento de condena es aquel que el actor procura la dictacin de una sentencia en
la que adems de declarar un derecho, se imponga al demandado el cumplimiento de una
prestacin de dar, hacer o no hacer.
El procedimiento de condena tiene lugar cuando una parte pretende frente a la otra que
esta reconozca la existencia de un derecho de la primera, quede obligada por l y lo
satisfaga, o que quede sujeta a las consecuencias del incumplimiento de una obligacin suya
y se le imponga la consecuente responsabilidad. Es decir, cuando se persigue que se
imponga al demandado una condena cualquiera .Por ejemplo: se pide que se declare un
hecho ilcito o una obligacin y la responsabilidad del demandado. La condena del
demandado va ligada, por lo tanto, a la declaracin de que el derecho del demandante existe
como base de aquella.
Por lo general se asocia la condena a la ejecucin forzosa diciendo que la primera sirve
para preparar la segunda. La conexin que existe entre la sentencia de condena y la de
ejecucin radica en que aqulla declara la sancin a que el obligado debe ser sometido o
impone la prestacin que debe cumplir, con lo cual prepara el proceso ejecutivo, pues la
ejecucin es la aplicacin de la responsabilidad y sta, a su vez, viene declarada
precisamente en la condena.
Toda sentencia de condena sirve de ttulo ejecutivo, pues no se concibe una que imponga
33
La pretensin meramente declarativa. Guillermo Enderle. Pg. 40. Librera Editora Platense. La Plata.1992
26
Devis Echanda. Teora General del Proceso. Tomo I. Pginas 163 y 164.Editorial Universidad
27
Sumario: Son los que tienen caractersticas comunes con los procedimiento ordinarios y
especiales, pero que tienen vida autnoma y propia separados de ellos. Su aplicacin se
produce normalmente, en general, en aquellos casos en que la accin deducida requiere de
una tramitacin rpida para ser eficaz.
Los sumarios participan de caractersticas del ordinario ya que pueden ser declarativos, de
mera certeza o constitutivos. Adems, participan de las caractersticas de los especiales,
pues su tramitacin es concentrada.
Segn el artculo 680 del Cdigo de Procedimiento Civil, el llamado juicio sumario tiene
una aplicacin especial en todos aquellos casos en que la ley lo hace aplicable
especialmente y que se encuentran enumerados en dicho precepto y, adems tiene una
aplicacin general, como antes se expres en todos los casos en que la accin (pretensin)
deducida, requiera por su naturaleza, de una tramitacin rpida para que la accin sea eficaz
como se indica en el inciso primero de ese precepto.
Cautelares: El demandante tiene la facultad de impetrar medidas que aseguren el
cumplimiento de la sentencia que eventualmente le ser favorable.
En Chile las llamadas en doctrina providencias o medidas cautelares son las medidas
precautorias. Se ha disentido si existe o no un proceso (procedimiento) autnomo de
carcter cautelar. Carnelutti dice que el proceso cautelar constituye un proceso separado.
Pero los autores en su mayora son contrarios a la tesis de Carnelutti. Por razones obvias, lo
que caracteriza un proceso es su vigencia por s solo. No hay autonoma en la providencia
cautelar, pues el fin de stas est subordinado completamente al proceso (procedimiento)
propiamente tal. Esto parece claro en la legislacin chilena: las medidas precautorias son
accesorias al juicio principal y se tramitan como incidentes.
Clasificacin del proceso de ejecucin. En el de ejecucin podemos subdistinguir cuatro
categoras:
Ordinarios: que equivalen, en Chile, al juicio ejecutivo de mayor y mnima cuanta (arts.
434 y siguientes y 729 y siguientes C.P.C.).
Especiales: Entre otros pueden citarse en Chile los relacionados con las prendas (especial,
industrial, agraria) y otros que establecidos en el propio Cdigo de Procedimiento Civil,
como el cumplimiento de la sentencia en juicio de hacienda (mediante decreto supremo) y
cumplimiento de sentencia en juicio de desahucio y otros de arrendamiento (lanzamiento).
Incidental: Se sigue ante el mismo tribunal que dict la sentencia en nica o primera
instancia siempre que su aplicacin se solicite dentro de 1 ao contado desde que la
prestacin contenida en el fallo se hizo exigible (arts. 231 y sgtes. del C.P.C.).
Supletorios: Reciben aplicacin en los casos que no hay medios compulsivos, establecidos
por la ley para cumplir la sentencia quedando entregados al criterio del tribunal,
consistiendo principalmente en multas y arrestos (art. 238 C.P.C.).
RESUMEN
CIVIL
COGNICION
ORDINARIOS
ESPECIALES
SUMARIOS
CAUTELARES
28
DE MERA CERTEZA
CONSTITUTIVOS
DE CONDENA
EJECUCION
PENAL
ORDINARIOS
ESPECIALES
INCIDENTALES
SUPLETORIOS
ACCION PRIVADA
ACCION PUBLICA
ACCION MIXTA
idea de litis contestatio como una ficcin jurdica, con efectos semejantes a los que tuvo en
la etapa anterior. 35
B)La doctrina francesa de los siglos XVIII y XIX continuo considerando que el juicio
supona la existencia de una convencin entre las partes, en la cual ambos litigantes se
hallaban de acuerdo en aceptar la decisin de su conflicto por el juez. De acuerdo con ello,
se afirm que el efecto entre las partes de la cosa juzgada no era otra cosa que la
consecuencia lgica del principio que las convenciones slo afectan a los contratantes, y
que la fuente de la cosa juzgada es la convencin, esto es, el acuerdo entre las partes
llamado contrato judicial, por el cual ambos litigantes aceptan someter a la decisin del
juez el litigio que los divide. 36
C) Esta explicacin responde a la idea filosfica de Rosseau del contrato social, en cuanto
la sujecin de la voluntad individual a la autoridad dentro del proceso deriva de un contrato
entre las partes.
D)Esta teora tuvo el mrito de ser el primer intento de sistematizacin respecto de la
naturaleza jurdica del proceso, pero ella ha perdido toda vigencia a la fecha.
E)De lo expuesto aparece que esta teora no explica el proceso en s, sino alude a la
institucin que lo origina. En el derecho moderno sabemos que la obligatoriedad de la
sentencia emana de la ley de modo que carece de sentido justificar el imperio o vinculacin
del fallo desde un punto de vista privado. Slo subvirtiendo la realidad de las cosas se puede
ver en el proceso un acuerdo de voluntades en que conmina al adversario, an contra sus
deseos, a contestar o defenderse. El proceso romano era arbitral y no jurisdiccional y de ah
la limitacin del juez en la resolucin del conflicto, lo que no se justifica en un proceso en
que el juez desempea una funcin pblica.
Por otra parte, a travs de la teora del contrato resulta imposible explicar los procesos en
rebelda, en los cuales no se puede llegar a configurar una convencin judicial para la
generacin de un proceso, por faltar la existencia de una de las partes de ste.
35
36
Eduardo Couture. Fundamentos de Derecho Procesal Civil. Pginas 126 y 127. Ediciones Depalma. Buenos Aires. 1985
Eduardo Couture. Fundamentos de Derecho Procesal Civil. Pginas 127. Ediciones Depalma. Buenos Aires. 1985
30
Francisco Hoyos H. Temas Fundamentales de Derecho Procesal.- Pg. 152. Editorial Jurdica de Chile. 1987.
31
E)En cuanto a la forma y los sujetos entre los cuales se generara la vinculacin subjetiva
del proceso se han formulado diversas teoras:
E.1.- KOHLER
Sostiene que la relacin jurdica procesal se concibe como vnculos recprocos entre
demandante y demandado a modo de dos lneas paralelas, excluyendo al juez como sujeto
de dicha relacin.
DEMANDADO
ACTOR
E.2.HELLWIG
Afirma que la relacin jurdica procesal no puede admitirse sin involucrar al juez ante quien
las partes formulan sus peticiones y quien, a su turno, dicta resoluciones que impulsan la
actividad procesal. Al mismo tiempo observa que la relacin no se da directamente entre
las partes sino a travs del juez, por su intermedio a modo de ngulos.
JUEZ
ACTOR
DEMANDADO
E.3.WACH
Esta tercera posicin considera la relacin en forma triangular, en la cual no se dan slo
relaciones de partes a juez y de juez a partes, sino que tambin de las partes entre s, las que
vienen a cerrar el tringulo.
JUEZ
ACTOR
DEMANDADO
F)Esta relacin jurdica procesal se caracteriza por una relacin jurdica de Derecho
Pblico, autnoma, unitaria, compleja, dinmica, formal, y heterognea.
G)Es una relacin de Derecho Pblico, puesto que est destinada a regular el ejercicio de la
funcin pblica que debe ejercer el juez, como lo es la jurisdiccin, destinada a mantener la
paz social y a solucionar los conflictos que se presentan entre los miembros de ella
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Francisco Hoyos H. Temas Fundamentales de Derecho Procesal.- Pg. 155. Editorial Jurdica de Chile. 1987.
Francisco Hoyos H. Temas Fundamentales de Derecho Procesal.- Pg. 154. Editorial Jurdica de Chile. 1987.
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a) Recibe las presentaciones de las partes; esto como la aplicacin de un principio casi sin
variacin: la bilateralidad de la audiencia. Debe verificar la exactitud de las peticiones de
las partes por examen de las pruebas. Aqu intervienen los principios de mediacin o
inmediacin.
b) El juez resuelve o provee las presentaciones de las partes como medio de hacer avanzar
el proceso. Lo hace a travs de las resoluciones judiciales que no tienen carcter de
sentencia definitiva.
c) Tiene la gran misin de ponderar el valor de la prueba rendida por las partes (sistema de
la prueba legal o reglada, sistema de la libre conviccin y sistema de la sana crtica).
d) La gran misin del juez como elemento subjetivo es fallar, originar el acto jurdico
procesal sentencia.
2. Las partes mismas:
2.1. Concepto
Partiendo de la base de la doctrina que explica el proceso como una relacin jurdica, partes
son los sujetos de la relacin procesal. Es diferente el enfoque del concepto de partes en la
relacin sustancial al concepto de partes en la relacin procesal.
No es lo mismo parte en un contrato de compraventa, que el de parte como sujeto de la
relacin procesal.
Importa determinar con exactitud el concepto, porque la sentencia que se dicte va a afectar
slo a los que han sido parte en el juicio.
2.2.Doctrinas existentes respecto a la idea de parte:
a)Son parte en el juicio, el titular de un derecho que se reclame y aquel a quien afecta la
accin deducida. Emana este concepto de la doctrina clsica sobre la accin. Importa aqu el
titular del derecho y el obligado correlativamente.
b)Son partes en el juicio los sujetos de la relacin sustantiva material. El ejemplo sobre la
nulidad lo explica: Quien demanda la nulidad es el sujeto activo. Quien se opone, es el
sujeto pasivo: son las partes en el proceso las mismas de la relacin substantiva material.
c)Parte es aqul que como actor o demandado tiene de cualquier modo una participacin en
el proceso. Esta doctrina seala que se puede ser parte en un proceso sin actuar en l.
d)Ya en relacin con las doctrinas modernas sobre la accin materia da la que nos
referiremos ms adelante, se construye una concepcin del concepto de parte: Parte es en
el proceso aqul que en nombre propio o en cuyo nombre se pretende la actuacin de
la Ley y aqul respecto del cual se formula una pretensin".
Hay una diferencia formal y material en el anlisis de la idea de parte. Esta circunstancia de
actuar en nombre propio o en nombre ajeno se relaciona con el inters que tiene una
persona en el reconocimiento de una situacin jurdica. Si el concepto fuere el clsico,
nunca el demandante podra perder un juicio, pues se parte de la preexistencia de un
derecho. El concepto de inters no es, pues, el concepto rotundo que habitualmente se tiene
de l.
En el sentido procesal, parte "es cualquiera que promueva o en cuyo nombre se
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promueva un proceso y el que sea llamado o provocado por el hecho de otro a tomar
parte en ese proceso o contreido a someterse a l".
Otro concepto que podemos dar desde un punto de vista procesal es: "todo aqul que pide o
frente al cual se pide en juicio la actuacin de la ley en un caso concreto".
Demandante: Es quien promueve o en cuyo nombre se promueve el proceso ".
Demandado: El que es llamado o provocado a tomar parte en el proceso, por hecho de
otro ".
Existe, pues, un demandante o actor que provoca el movimiento de la jurisdiccin, pide la
actuacin de la ley en un caso concreto.
El demandado o reo: es el ente pasivo dentro del proceso. Es aquel respecto del cual se pide
la actuacin de la ley en un caso concreto.
Debemos recordar que esta separacin entre sujeto activo y pasivo se hace bilateral en la
reconvencin.
2.3 Clasificacin de las partes.
Las partes se clasifican:
a) Partes directas u originarias: que son el demandante o actor y el demandado o reo.
b) Partes indirectas o derivadas: que son los terceros.
2.4. Capacidad para ser parte.En el Cdigo de Procedimiento Civil no existe ninguna regla de capacidad.
Para saber cual es la capacidad para ser parte se aplican las reglas generales que estn en el
Cdigo Civil o Penal, segn la naturaleza de la accin de que se trata. En el Cdigo de
Procedimiento Penal en cambio, si la hay como se analizar ms adelante.
Para ser parte se requieren dos requisitos:
a) Ser sujeto de derechos; y
b) No estar afectado por ninguna incapacidad. Si est afectado por una incapacidad de
ejercicio ser parte, pero a travs de sus representantes legales, o no podr ejercer
determinados derechos, como ocurre en el Cdigo de Procedimiento Penal (prohibiciones
para denunciar y querellarse).
A este propsito nace una institucin: Es necesario tener "capacidad procesalQu es? Es la
facultad para comparecer en juicio, para realizar actos procesales con efectos jurdicos en
nombre propio o por cuenta de otros.
La capacidad procesal no es slo la capacidad de ejercicio civil, ya que teniendo sta puede
no tenerse aquella.
Los elementos de la capacidad son tres:
1.- Capacidad para ser parte.
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2.- Capacidad para actuar en el proceso: an aquel que no tiene capacidad de ejercicio,
acta pero representado, sin perjuicio de las incapacidades especiales sealadas en el
Cdigo de Procedimiento Penal; y
3.- Lo que se denomina "Jus Postulandi", capacidad para que la actuacin judicial sea
correcta.
Capacidad para ser parte: Para determinar si existe capacidad para ser parte, hay que
eliminar lo que no tiene relacin con la capacidad material y procesal.
La capacidad para ser parte y la capacidad para ser sujeto de la relacin procesal. Sus
requisitos los establece la Ley Sustancial: basta ser sujeto fsico y vivo (o una sucesin
hereditaria en su caso). Esto incluye a todos los entes reconocidos por la ley.
Si falta la capacidad en este aspecto el proceso es nulo.
El medio de hacer valer la nulidad, es distinto segn quien alegue.
Puede hacerse valer por el demandado mediante excepcin dilatoria o incidente de nulidad
procesal.
Respecto del demandante, puede hacer valer la nulidad, a travs de un incidente de nulidad
procesal.
Tambin puede hacerse valer por ambas partes y cumplindose los requisitos legales, por la
va indirecta, a travs de un recurso de casacin en la forma.
Capacidad para actuar. Esta capacidad se refiere a la posibilidad que tienen los incapaces
para intervenir. Ellos pueden hacerlo a travs de sus representantes legales (padre por el
hijo, curador por el pupilo, etc.) cumplindose siempre los requisitos y formalidades
establecidos por la ley para ello y, obviamente, dndose los requisitos referentes a la
capacidad para ser parte.
Sin embargo, en nuestro Cdigo de Procedimiento Penal existen prohibiciones que
constituyen verdaderas incapacidades especiales para actuar en el juicio penal, ya que ellos
limitan el ejercicio de la accin penal restringindolo. Esas incapacidades especiales o
prohibiciones son absolutas en los casos que seala el artculo 16 del Cdigo de
Procedimiento Penal y relativas en los que aborda el artculo 17 del Cdigo de
Procedimiento Penal, el primero referente a la accin penal pblica y el segundo tanto a la
pblica como a la privada. En el nuevo Cdigo Procesal Penal se contemplan prohibiciones
para querellarse en el artculo 116, las que siempre revisten el carcter de relativas.
De modo que an existiendo capacidad general o representacin legal, en esos casos no es
posible constituirse en sujeto activo de las acciones penales.
Jus Postulandi: Se traduce en la necesidad de cumplir dos requisitos procesales: a)
patrocinio; y b) poder.
a) El patrocinio. La Ley N 18.120 ver apndice C.P.C.) exige que las primeras
presentaciones que las partes hagan ante los tribunales sean firmadas por un abogado en el
ejercicio de la profesin (art. 1, indicando el nombre, apellidos y domicilio de ste.
El abogado para encontrarse habilitado, pudiendo actuar como patrocinante y/o mandatario
judicial, se entendo durante mucho tiempo que deba estar al da en el pago de su patente
43
municipal.
En la actualidad, a partir de la resolucin de 8 de agosto de 2008, de la Excma Corte
Suprema en que se pronunci acerca de la petivcion formulada por el Colegio de Abogados
AG.,no se debe exigir el pago de patente municipal para el ejercicio de la profesin para
autorizar el poder, alegar en estrados o efectuar alguna gestin ante los tribunales de
justicia. La calidad de abogado se deber acreditar, en caso de duda, exhibiendo la cedula
de identidad en que conste la identificacin profesional o consultando el Registro de
Abogados que lleva el poder judicial43. En consecuencia, abogado habilitado es quel que
no se encuentra afectado por alguna sancin que le impida ejercer sus funciones.
El patrocinio se entiende constituido por la sola firma del abogado puesta en la solicitud
respectiva, debiendo indicarse, adems, por este, su nombre, apellidos y domicilio.
La carencia de patrocinio tiene una drstica sancin: el escrito que no lo contenga cuando
sea la primera presentacin en asuntos contenciosos o no contenciosos ante cualquier
tribunal no podr ser provedo y se tendr por no presentado para todos los efectos legales.
Las resoluciones que el respecto se dicten no sern susceptibles de recurso alguno (art. 1).
En lo que dice relacin con el mandato judicial, slo pueden ser mandatarios aquellos a
quienes la ley faculta para ello: los abogados habilitados para el ejercicio de la profesin;
procuradores del nmero; estudiantes inscritos en 3, 4 o 5 aos de la Facultad de Derecho
y Ciencias Polticas de algunas de la Universidades autorizadas por el Estado; o egresado de
esas mismas Facultades que hubieren cursado 5 ao y hasta tres aos despus de haber
rendido lo exmenes correspondientes (art. 2 Ley N 18.120).
Las Corporaciones de Asistencia Judicial pueden designar como mandatarios a egresados
de las Escuelas de Derecho de las Universidades autorizadas por el Estado cualquiera sea el
tiempo que hubiere transcurrido despus de haber rendido los exmenes correspondientes,
para el solo efecto de realizar la prctica judicial necesaria para obtener el ttulo de abogado.
Existen restricciones, en cuanto a los mandatarios, para comparecer en los Tribunales
Colegiados, materia esta, que junto con los detalles, del patrocinio y poder, abordaremos
ms adelante.
En todo caso, es importante recalcar que la falta de mandato trae consigo tambin una
sancin drstica, aunque menor que la ausencia de patrocinio.
Como la regla general es que ninguna persona pueda comparecer ante los tribunales sin
otorgar poder a alguna de las personas que antes indicamos, la Ley sobre comparecencia en
juicio (art, 2, inciso 4) sanciona esa omisin de la siguiente manera: Si al tiempo de
pronunciarse el tribunal sobre el mandato, este no estuviere legalmente constituido, el
tribunal se limitar a ordenar la debida constitucin del quel dentro de un plazo mximo de
tres das. Extinguido este plazo y sin otro trmite, se tendr la solicitud por no presentada
para todos los efectos legales. Las resoluciones que se dicten sobre sta materia no sern
susceptibles de recurso alguno".
La capacidad para ser parte, la capacidad procesal y el jus postulandi configuran la
denominada legitimatio ad processum.- De acuerdo con ello, la legitimatio ad processum
se confunde con la capacidad, entendida como quienes pueden actuar en cualquier proceso
por reunir las aptitudes requeridas por la ley.
La falta de capacidad procesal o legitimatio ad processum genera la nulidad procesal y ella
43
puede ser puede ser alegada por la va de una excepcin dilatoria o un incidente de nulidad
procesal. La capacidad de las partes es uno de los presupuestos procesales de validez del
proceso.
2.5. La legitimacin procesal o legitimatio ad causam.
a.- Concepto.
El requisito de la capacidad en su doble grado de capacidad para ser parte y de capacidad
procesal de obrar, resuelve el problema de la aptitud para figurar y actuar como parte en un
proceso. Pero, por el mismo sentido de esta exigencia, tal aptitud se refiere a cualquier
proceso en general y a ninguno en particular.
La capacidad o legitimatio ad processsum nos dice quienes pueden actuar en cualquier
proceso por tener la aptitud requerida por la ley.
La capacidad o legitimatio ad processum es un presupuesto de validez para la adecuada
constitucin del proceso y para su vlida prosecucin y desarrollo. Su falta determina la
nulidad y consiguiente invalidacin de los actor procesales realizados por la parte y de las
resoluciones judiciales. Siendo la capacidad un presupuesto procesal de validez, el juez
debe corregir de oficio su falta en virtud de lo establecido en el artculo 84 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
Sin embargo, esto no basta para poder ejercer eficazmente los derechos o deducir
determinadas pretensiones, sino que es necesaria una condicin ms precisa y especfica
referida al litigio de que se trata.
Para poder figurar y actuar eficazmente como parte, no ya en un proceso cualquiera, sino en
un determinado y especfico, no basta con disponer de esta aptitud general de la capacidad o
legitimatio ad processum, sino que es necesaria adems poseer una condicin ms precisa y
referida en forma particularizada al proceso individual de que se trate. Tal condicin que se
denomina legitimatio ad causam o legitimacin procesal afecta al proceso no en su
dimensin comn, sino en lo que tiene de individual y determinado.
Ms correcto es hablar como lo hace Carnelutti de legitimacin para pretender o resistir la
pretensin; o de legitimacin para obtener sentencia de fondo o mrito. Pero creemos que
lo mejor es mantener la denominacin tan conocida y antigua de legitimatio ad causam o
legitimacin en la causa.44.
La legitimacin procesal es la consideracin especial en que tiene la ley, dentro de cada
proceso, a las personas que se hallan en una determinada relacin con el objeto litigio, y en
virtud de la cual, exige, para que la pretensin procesal pueda ser examinada en cuanto al
fondo, que sean dichas personas las que figuren como parte en tal proceso.
La sola capacidad procesal no basta para formular una pretensin y para oponerse a ella en
un proceso, sino que es necesaria una condicin ms precisa y especfica referida al litigio
mismo especfico.
La legitimacin procesal o legitimatio ad causam, entonces, es la consideracin legal,
respecto de un proceso particular, a las personas que se hallan en una determinada relacin
con el objeto del litigio y en virtud del cual se exige, para que la pretensin de fondo pueda
ser examinada, que dichas personas figuren como tales en el proceso.
44
Devis Echanda. Teora general del proceso. Tomo I. Pg298. Editorial Universidad.1984
45
Ticio es un sujeto plenamente capaz (capacidad procesal) pero, para demandar el desalojo,
debe demostrar o que es arrendador, o subarrendador, o titular de un derecho real de goce,
por ejemplo. Para reivindicar debe ser propietario, y as sucesivamente. A su vez, para ser
demandado de desalojo deber ser arrendatario, subarrendatario, etc., o poseedor del bien
para ser demandado de reivindicacin.
La legitimacin procesal , legitimatio ad causam o legitimacin en la causa, puede
definirse como la posicin de un sujeto respecto al objeto litigioso, que le permite obtener
una providencia eficaz. 45
Por otra parte, se nos ha sealado que la legitimacin procesal es la consideracin especial
en que tiene la ley, dentro de cada proceso, a las personas que se hallan en una
determinada relacin con el objeto litigio, y, en virtud de la cual, exige, para que la
pretensin procesal pueda ser examinada en cuanto al fondo, que sean dichas personas las
que figuren como parte en tal proceso. Cuando el ordenamiento jurdico impone, v.gr., que
sea slo cierta clase de parientes la que pueda pedir una declaracin de prodigalidad, no est
reclamando a los demandantes un grado de capacidad procesal, pues cualquier otro
promotor del proceso podra tener perfectamente sta, sino que est afirmando o negando
una condicin ms particular y determinada, que es precisamente la legitimacin procesal o
legitimatio ad causam. 46
En los procesos civiles, laborales y contencioso- administrativos, esa condicin o cualidad
que constituye la legitimacin en la causa, se refiere a la relacin sustancial que se pretende
existe entre las partes del proceso y el inters sustancial en litigio o que es objeto de la
decisin reclamada. Se puede tener la legitimacin en la causa, pero no el derecho
sustancial pretendido (por ejemplo: quien reclama una herencia o inmueble para s, tiene
legitimacin en la causa por el solo hecho de pretender ser heredero o dueo; pero puede
que no sea realmente heredero o dueo y por ello la sentencia ser de fondo, pero adversa a
su demanda.
Creemos que se precisa mejor la naturaleza de esa condicin o calidad o idoneidad; as: en
los procesos contenciosos, la legitimacin en la causa consiste, respecto del demandante, en
ser la persona que de conformidad con la ley sustancial est legitimada para que por
sentencia de fondo o mrito se resuelva si existe o no el derecho o la relacin jurdica
sustancial pretendida en la demanda, y respecto del demandado en ser la persona que
conforme a la ley sustancial est legitimada para discutir u oponerse a dicha pretensin del
demandante.
Es decir, el demandado debe ser la persona a quien conforme a la ley corresponde
contradecir la pretensin del demandante o frente a la cual permite la ley que se declare la
relacin sustancial objeto de la demanda; y el demandante la persona que segn la ley
puede formular las pretensiones de la demanda, aunque el derecho sustancial pretendido por
l no exista o corresponda a otra persona.
Y en cuanto a los terceros intervinientes, radica en ser titulares de un inters pblico
sustancial, patrimonial o moral, dependiente para su satisfaccin de la suerte que corra el
proceso el inters en el litigio de una de las partes principales (interventor adhesivo o
coadyuvante), o titulares parciales de inters sustancial en litigio, debido a que tienen su
propio inters jurdico en ese litigio que puede resultar afectado o favorecido en la sentencia
(interventor litis consorcial ad excludendum).
No se necesita ser el titular o el sujeto activo o pasivo del derecho o relacin jurdica
45
46
46
material (lo que supondra que esta siempre existiera) , sino del inters en que se decida si
efectivamente existe (y por lo tanto, an cuando en realidad no exista), pues la legitimacin
ser perfecta desde el momento en que, en caso de existir, los sujetos del inters en la
declaracin y discusin sean el demandante y el demandado. Por lo tanto, debe examinarse
cuales deben ser los sujetos de ese inters en el litigio, en el supuesto de que el derecho
sustancial o la relacin sustancial existan.
Si adems de existir la legitimacin en la causa, resulta que el derecho o la relacin
jurdica sustancial existe en verdad, el demandante es su titular y el demandado el sujeto
pasivo, entonces el demandante obtendr sentencia favorable de fondo; ms en caso
contrario, la sentencia ser de fondo o mrito, pero desfavorable a quel. 47
b.- Clasificacin.
Respecto de la legitimatio ad causam o legitimacin en la causa se han formulado las
siguientes clasificaciones:
b.1.- En cuanto a las partes del proceso.
Legitimacin en la causa principal es la que se refiere a quienes tengan la calidad de
demandantes o demandados, o de intervinientes principales con derecho propio y situacin
personal, es decir, de partes principales en el proceso.
Legitimacin en la causa secundaria es la que corresponde a quienes intervienen en el
proceso, no para sostener una situacin personal que debe ser resuelta all, sino para
coadyuvar a la situacin de una de las partes (terceros coadyuvantes).
b.2.- En cuanto a las partes directas o principales del proceso.
Legitimacin en la causa activa es la que corresponde al demandante y a las personas que
posteriormente intervienen para defender su causa.- Corresponde al demandante en el
proceso civil, y al querellante, acusador, Ministerio Pblico y demandante civil en el
proceso penal.
Legitimacin en la causa pasiva es la que corresponde al demandado y a las personas que
posteriormente intervienen para controvertir la pretensin del demandante en la causa.Corresponde al demandado en el proceso civil, y al inculpado, procesado, acusado y
demandado tercero civilmente responsable en el proceso penal.
b.3.- En cuanto a su extensin.
Legitimacin en la causa total es aquella que corresponde a las partes directas para los
efectos de actuar tanto en la causa principal como en sus incidencias.
Legitimacin en la causa parcial es aquella que exista para slo ciertos trmites y fines
determinados del proceso que no se relacionan con la decisin de fondo sobre la litis, como
ocurre cuando un tercero poseedor pide el levantamiento de un secuestro o embargo o se
opone a ellos, o cuando un secuestre rinde cuentas. El legitimado parcialmente no est
facultado para intervenir en los otros aspectos del proceso y el juez no debe orlo cuando
pretenda hacerlo.
b.4.- En cuanto a su duracin.
47
Hernando Devis Echanda. Teora general del proceso. Tomo I. Pgs.297 y 298. Editorial Universidad.1984.
47
Legitimacin en causa permanente es aquella que existe cuando se tiene para toda la
duracin del proceso, como es el caso de las partes del proceso quienes poseen la
legitimacin principal.
Legitimacin en causa transitoria es aquella que se otorga para una determinada
actuacin en el curso del proceso, y corresponde a los intervinientes parciales, quienes no
pueden seguir interviniendo una vez que termina la cuestin incidental o transitoria para la
cual estn legitimados.(como el opositor a un secuestro o entrega de bienes.). 48
b.5.- En cuanto a su naturaleza.
Legitimacin en causa ordinaria es aquella que corresponde al actor que afirma la
existencia de una pretensin que le corresponde de acuerdo con el derecho sustancial y al
demandado a quien le corresponde oponerse a la pretensin de acuerdo con el derecho
sustancial.
La legitimacin extraordinaria es aquella que se confiere por la ley una persona que no
afirma la existencia como propia de una pretensin que se encuadre dentro de las normas
del derecho sustancial, sino que lo hace en lugar del titular de ella.
La ampliacin de la legitimacin para obrar respecto de terceros que no son los titulares de
una pretensin de acuerdo con el derecho sustancial y que no obstante se les permite actuar
puede obedecer a alguno de los siguientes supuestos:
a.- La ley priva de la legitimacin procesal a los titulares de derechos subjetivos
patrimoniales, como ocurre en el caso del fallido que es representado por el Sndico, y de
la herencia yacente en la cual actan los albaceas;
b.- La ley confiere legitimacin extraordinaria a un tercero para la defensa de un
derecho, sin privar por ello de legitimacin a quien es titular del derecho subjetivo que se
trata de tutelar, lo cual puede obedecer a las siguientes razones :
1. Motivos de orden privado, permitiendo que una persona actuando en nombre e inters
propio afirme y ejercite derechos ajenos, como ocurre en el caso del acreedor que ejerce la
accin subrogatoria, el Administrador de un Edificio de acuerdo a la Ley de Administracin
de Edificios, y en general en los casos en que se permite la sustitucin procesal.
2 Motivos de inters social, cuando se pretende salvaguardar los intereses de personas
pertenecientes a un grupo amplio colectivo entre los cuales existe un vinculo jurdico, como
ocurre en los procesos laborales en relacin con los Sindicatos.
En este caso, tambin la defensa de intereses difusos puede dar lugar a un mbito de
legitimacin extraordinaria, entendiendo por tales, aquellos cuya titularidad pertenece a
personas indeterminadas, no existiendo entre ellos vinculo jurdico alguno ni un ente, sea o
no persona jurdica, que agrupe al colectivo de personas fsicas. Tal sera el caso de la
competencia desleal en Espaa.
3. Motivos de inters pblico, que es cuando se confiere una accin popular para los
efectos de hacer valer una pretensin aun cuando no se trate de una persona directamente
afectada con un hecho, como ocurre en el caso de la denuncia de obra ruinosa y aconteca
con el ejercicio de la accin penal pblica en el antiguo sistema procesal penal en que ella
48
Hernando Devis Echanda. Teora general del proceso. Tomo I. Pgs.299 y 300. Editorial Universidad.1984.
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poda ser ejercida por cualquiera persona que poseyera la capacidad procesal.49
Los efectos que se generan en esta ampliacin extraordinaria de la legitimacin en la causa
son:
a) En su aspecto formal, el sustituto es parte legtima y por ello puede ser sometido a
confesin, no puede ser testigo ni perito y a ella se le impondrn la condena en costas. El
sustituido no es extrao al proceso y podra ser trado al mismo con fines de prueba,
pudiendo prestar confesin en cuanto parte material y procesal.
b)En el aspecto material, la cosa juzgada alcanza al sustituido y no slo al sustituto en
virtud del nexo existente entre ambos.
En nuestro Derecho, tratndose de la Ley de Proteccin de los derechos de los
Consumidores , para determinar la mejor forma de proteger los intereses existentes en la
sociedad en caso de suscitarse conflicto respecto de ellos, resulta imprescindible determinar
previamente su alcance para precisar los sujetos que pueden actuar y beneficiarse con el
ejercicio de las acciones dentro del proceso.
En este sentido, se establece en el inciso 3 del art. 50 de la Ley 19. 496, publicada en el
Diario Oficial de 7 de Marzo de 1997. Establece normas sobre proteccin de los Derechos
de los Consumidores modificada por la Ley 19.955, en adelante la Ley que el ejercicio de
las acciones puede realizarse a ttulo individual o en beneficio del inters colectivo o difuso
de los consumidores.
En primer lugar, lo que constituye la regla general en nuestro ordenamiento jurdico, es que
nos encontremos con la presencia del inters individual, en cuyo caso el consumidor a
quien se le ha incumplido un contrato o se le ha producido un dao por un tercero mediante
una accin u omisin que importe una infraccin a la Ley, pretende accionar directamente o
debidamente representado para la proteccin de su inters.
En el inc. 4 del art. 50 de la Ley se seala que son de inters individual las acciones que
se promueven exclusivamente en defensa de los derechos del consumidor afectado.
En este caso, no cabe dar mas que dar aplicacin a las reglas de carcter general que se
contemplan en nuestro ordenamiento jurdico, pudiendo el consumidor actuar
personalmente o debidamente representado de conformidad con las reglas generales y
conforme al procedimiento contemplado en el prrafo 1 de la del Ttulo IV de la Ley.
En los casos en que se acta en el proceso para la proteccin del inters individual no cabe
ms que dar aplicacin a las reglas generales contempladas en nuestro ordenamiento, como
son las relativas a la comparecencia en juicio, legitimacin, competencia, cosa juzgada, etc,
sin que se presenten mayores complejidades que resolver a este respecto.
En segundo lugar, debemos reconocer la existencia de los que se han denominado intereses
colectivos, en cuyo caso estamos ante la presencia de una pluralidad de personas que se
encuentran ligadas con uno o mas terceros por un vinculo contractual previo, pero que ante
el incumplimiento de una obligacin comn a todos ellos. En este caso, se permite actuar a
uno en representacin y en beneficio de todos aquellos que se encuentren en su misma
situacin, obteniendo su representacin del proceso, mediante la denominada certificacin,
que la habilita para ejercer las denominadas acciones de clase.
En el inc. 5 del art. 50 de la Ley se seala que son de inters colectivo las acciones que se
promueven en defensa de derechos comunes a un conjunto determinado o determinable de
49
Para los efectos de graficar esta situacin podemos sealar que existe un inters colectivo si
a varias personas se les vende un producto diverso al contenido en una determinada
publicidad o se le cobra por un determinado bien o servicio un precio mayor a aquel
contratado; en cambio existe un inters difuso, si una o mas personas, que no han contratado
un bien o servicio, reclaman porque una determinada publicidad no cumple con las reglas
establecidas en la ley o porque en un determinado contrato se contemplan clusulas
abusivas respecto de quienes desearen contratar dicho servicio.
Es por ello, que para la proteccin de los intereses difusos se ha estimado que no procede el
ejercicio de acciones individuales, sino que tan slo por parte de agrupaciones colectivas o
del representante pblico encargado de proteger dichos intereses. Lo anterior, reviste gran
importancia dado que si se ejercen acciones individuales, ella no generar efectos absolutos,
lo que si sucede con el ejercicio de las acciones de clase.
Por razones de economa procesal y de seguridad jurdica se han contemplado para la
proteccin de los intereses colectivos y difusos las denominadas acciones de clase.
Estas acciones de clase revisten un carcter excepcional respecto de las acciones
individuales, puesto que tienen por objeto alterar el principio general que una persona se
beneficia o perjudica slo por las acciones que ejerce por s o debidamente representada por
quien convencional o legalmente es procedente, permitindose slo en virtud de una
calificacin judicial previa que acten en su representacin personas a quienes
convencionalmente o el legislador no le ha conferido dicha representacin, pero actuando
por muchos y en un solo proceso, el que generar efectos de carcter general y no
meramente individual como acontece debido a la identidad de partes que se exige en la
institucin de la cosa juzgada.
Es por ello que para ejercer la accin de clase se ha exigido en el derecho comparado la
concurrencia de alguno de los siguientes supuestos:
a.- Que el enjuiciamiento de acciones separadas, ejercitadas individualmente por los
miembros de la clase conllevan el riesgo de originar sentencias contradictorias o si dichas
sentencias pueden dificultar la tutela de los derechos de quienes permanezcan extraos al
proceso, an siendo miembros de la clase;
b.- Que la actividad u omisin de la contraparte origen del litigio ha sido debida a motivos
comunes a la clase, haciendo apropiada una sentencia final inhibitoria o declarativa comn
a todos los miembros; o
c.- Que el tribunal considere que las cuestiones fcticas o jurdicas comunes a los miembros
de la clase predominan sobre las cuestiones que afectan individualmente a los miembros y
resulta que la accin de clase es el nico instrumento procesal apropiado para la resolucin
de la controversia.
Dado que la accin de clase constituye una situacin de carcter excepcional, requiere que
ella sea previamente autorizada en cuanto a su ejercicio por parte del tribunal, previa
certificacin de la concurrencia de los requisitos que la hacen procedente.
De conformidad a lo previsto en el N1 del art. 51 de la Ley de Proteccin de los Derechos
de los Consumidores slo se encuentran legitimados para presentar la demanda en
proteccin de dichos intereses las siguientes personas jurdicas o naturales:
a)El Servicio Nacional del Consumidor;
51
De este modo, con arreglo a lo previsto en el art. 52 LPC, corresponde al propio tribunal
declarar la admisibilidad de la accin deducida para cautelar el inters colectivo o difuso de
los consumidores.
Para declarar la admisibilidad, el tribunal debe comprobar la concurrencia de las
circunstancias sealadas en el art.52 letras a), b),c) y d) PLC.50
a.1. Requisitos de la accin.
Se inicia con una solicitud de declaracin de admisibilidad de la accin, que debe ser
presentada por una de las tres sujetos legitimados antes sealados.
Para tal efecto en la solicitud de admisibilidad de la demanda, debe el actor narrar la
concurrencia de los siguientes elementos que la hacen procedente:
a) Que la accin ha sido deducida por uno de los legitimados activos individualizados en el
artculo 51.
b) Que la conducta que se persigue afecta el inters colectivo o difuso de los consumidores
en los trminos sealados en el artculo 50.
c) Que la accin deducida precisa las cuestiones de hecho que afectan el inters colectivo o
difuso de los consumidores y los derechos afectados.
d) Que el nmero potencial de afectados justifica, en trminos de costos y beneficios, la
necesidad procesal o econmica de someter su tramitacin al procedimiento especial de
proteccin de intereses colectivos o difusos para que sus derechos sean efectivamente
cautelados.
Cualquiera sea el nmero de afectados, se entender que esta circunstancia no concurre si se
dan todas y cada una de las siguientes condiciones respecto del caso:
a) el proceso de fabricacin, por su naturaleza, contempla un porcentaje de fallas dentro de
los estndares de la industria;
b) el proveedor pruebe mantener procedimientos de calidad en la atencin de reclamos,
reparacin y devolucin de dinero en caso de productos defectuosos, sin costo para el
consumidor, y
c) las fallas o defectos no representan riesgo para la salud.( art. 52).
a.2..- Interrupcin de la prescripcin.
La presentacin de la demanda producir el efecto de interrumpir la prescripcin de las
acciones indemnizatorias que correspondan a los consumidores afectados.
Respecto de las personas que reservaren sus derechos conforme al artculo 54 C, el cmputo
del nuevo plazo de prescripcin se contar desde que la sentencia se encuentre firme y
ejecutoriada. (Art. 51 N 6)
c.- Litispendencia y acumulacin de acciones de certificacin respecto de los mismos
hechos.
50
Gonzalo Cortez Matcovich. El nuevo procedimiento regulado en la ley N 19.496 sobre proteccin de los derechos de los
consumidores. Pgs. 115 a 117. Lexis Nexis. Septiembre 2004. Santiago de Chile.
53
El demandante que sea parte en un procedimiento especial para la proteccin del inters
colectivo o difuso de los consumidores, no podr, mientras el procedimiento se encuentra
pendiente, deducir demandas de inters individual fundadas en los mismos hechos. ( art, 51
N 5).
De la demanda debe notificarse al demandado y al Sernac si este no hubiera iniciado el
procedimiento, para que dicho Servicio oficie al juez dando cuenta del hecho de
encontrarse pendiente la declaracin de admisibilidad sobre los mismos hechos y con
ello se proceda a su acumulacin segn las reglas generales.(Art. 51 N 9).
d.- Contestacin del demandado respecto requisitos de admisibilidad de la demanda.
El demandado dispondr de un plazo de diez das para exponer lo que estime procedente en
relacin con los requisitos de admisibilidad de la accin. (art. 52 inc. 2).
e.- Prueba.
Si el juez estima que existen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, recibir a
prueba la admisibilidad.
La prueba se regir por las reglas de los incidentes y se aprecia conforme a las reglas de la
sana crtica.( arts 51inc.1 y 52)
f.- Resolucin.
El juez se pronunciar sobre la admisibilidad de la accin, dependiendo de la actitud que
hubiere asumido el demandado:
a)
Dentro de los cinco das siguientes a aqul en que se efecte la presentacin del
demandado o
b)
Dentro de los cinco das siguientes al vencimiento del plazo para efectuar dicha
presentacin y sta no se hubiere efectuado, o
c)
g.- Recursos.
La resolucin que se pronuncie sobre la admisibilidad de la accin ser apelable en ambos
efectos.
La apelacin que se conceda se agregar como extraordinaria a la tabla del da siguiente al
ingreso de los autos a la respectiva Corte de Apelaciones.( arts 51 N 8 y 52)
h.- Efectos de la Resolucin ejecutoriada.
Una vez que se encuentre ejecutoriada la resolucin que declara admisible la accin, se
certificar esta circunstancia en el expediente.
Si es declarada inadmisible, la accin respectiva slo podr deducirse individualmente
ante el juzgado competente, de conformidad a lo sealado en la letra c) del artculo 2 bis.
No obstante lo dispuesto en los incisos anteriores, si aparecen nuevas circunstancias que
54
55
c.- Caractersticas.
La legitimacin en la causa presenta las siguientes caractersticas:
a)No se identifica con el derecho sustancial, sino que solo requiere la existencia de una
afirmacin respecto de la titularidad de una pretensin respecto de l y de la posicin para
oponerse a ella de acuerdo con las normas del derecho sustancial
b)La legitimacin no es una condicin para el ejercicio de una accin, sino que para obtener
el derecho a exigir un pronunciamiento sobre la pretensin hecha valer y la oposicin
formulada para su satisfaccin
c)La legitimacin en causa es personal, subjetiva y concreta respecto de un conflicto
determinado
d)La legitimacin debe existir al momento de constituirse la relacin procesal respecto del
demandante y demandado
e)La legitimacin en la causa determina quienes deben estar presentes en un proceso para
que sea posible emitir una sentencia sobre la pretensin que se ha formulado.
f)La falta de legitimacin activa o pasiva en la causa debe declararse de oficio por el
tribunal en la sentencia de fondo
g)En caso de existir falta de legitimacin en el proceso, la sentencia debe declarar la
existencia de ella y omitir el pronunciamiento sobre el conflicto promovido.
h)Nuestra jurisprudencia ha resuelto reiteradamente que la falta de legitimacin es una
excepcin de carcter perentoria y debe por ello hacerse valer en la contestacin de la
demanda. En nuestro derecho, se ha sostenido por el profesor Juan Agustn Figueroa Y. que
la falta de legitimacin activa, en atencin a que si ella es acogida en la sentencia definitiva
no puede existir un pronunciamiento sobre el fondo y por razones de economa procesal,
dado que no tendra sentido tramitar enteramente un proceso sin que se resuelva en
definitiva el conflicto promovido, sera procedente que ella se hiciera valer como una
excepcin dilatoria. La falta de legitimacin activa configurara segn su parecer las
excepciones dilatorias de incompetencia del tribunal (art. 303 N 1 del C.P.C.) , porque si se
excusa el tribunal de resolver el conflicto de fondo en caso de concurrir la falta de
legitimacin para obrar, est reconociendo su falta de competencia para ello; la incapacidad
del actor (art. 303 N 2 del C.P.C.), entendida la capacidad como la aptitud y suficiencia
para hacer valer una pretensin, la que no concurre en el caso de la falta de legitimacin; y
la dilatoria genrica del N6 del art. 303 del C.P.C., puesto que es defectuoso un
procedimiento en el cual no concurre un presupuesto procesal de la accin o de la
pretensin segn la posicin doctrinaria que se adopte. 51
En el derecho comparado se ha sealado que la falta de legitimacin no funciona en la
mayora de los regmenes procesales como una cuestin previa (como una excepcin
dilatoria) que hay que resolver liminarmente, antes de continuar el proceso, sino en el
momento de la sentencia final (de mrito), pero antes de entrar al fondo. Por excepcin en
algunos pases (Venezuela, Brasil, Francia) funciona como una cuestin previa.
En nuestro sistema, que sigue el de la mayora, la falta de capacidad o de representacin da
lugar a una excepcin dilatoria, de previo y especial pronunciamiento, como veremos al
51
En qu momento procesal puede alegarse la falta de legitimacin activa? .Juan Agustn Figueroa Y. Departamento de Derecho Procesal.
Revista de Derecho Procesal Facultad de Derecho. Universidad de Chile. N 19. Ao 1997.
56
52
53
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58
terminar los efectos o anular los actos contractuales; pero como de la infraccin declarada
hay derecho para deducir accin real contra terceros, como lo establecen especialmente los
artculos 1490, 1491 y 1689 del Cdigo Civil, es til en todo concepto que ambas acciones
puedan tramitarse en un mismo juicio. De este modo la sentencia sobre la accin personal
empecer al poseedor contra quien se reivindica. Igual cosa puede decirse de las acciones
que se dirigen contra el arrendatario y subarrendatario."
La Jurisprudencia ha sealado que puede deducirse en un solo juicio, contra cinco
compaas de seguros diferentes, la accin de cobro de pesos derivada de un mismo
incendio.".
La Doctrina ha sealado como ejemplo de este caso, cuando diez personas entablan una
accin de indemnizacin de perjuicios en contra de una empresa de transportes por lesiones
sufridas con motivo de un accidente ocurrido durante el viaje".
-Cuando la ley autoriza para proceder por muchos o contra muchos, como en el caso
de las obligaciones solidarias.
De acuerdo a lo sealado en las Actas de la Comisin Revisora esta "parte final del
artculo se refiere especialmente a los juicios que surgen de las obligaciones solidarias e
indivisibles; acciones de comuneros o contra comuneros, pago de deudas hereditarias o
testamentarias, etc.".
La doctrina ha sealado como ejemplo de esta situacin, cuando tres acreedores solidarios
demandan el cumplimiento de su obligacin al deudor; o a la inversa, un acreedor demanda
el cumplimiento de una obligacin a diversos deudores solidarios.
El hecho que exista pluralidad de partes puede ser un elemento disociador en el juicio, por
lo que para evitar esta situacin se ha contemplado por el legislador los casos en que las
partes que actan en litisconsorcio deben proceder a designar procurador comn. Esta regla
de designacin de procurador comn es aplicable tanto a los demandantes y demandados.
De acuerdo con lo previsto en el artculo 19 del C.P.C. se exige la designacin de
procurador comn :
- Cuando se deducen las mismas acciones por los demandantes.
-Cuando se oponen las mismas excepciones o defensas por los demandados.
En estos casos, el procurador comn deber ser nombrado de comn acuerdo por las partes
a quienes ste haya de representar de acuerdo a lo establecido en el inciso 1 del artculo 12
del C.P.C.- El nombramiento deber hacerse por las partes dentro del trmino razonable que
seale el tribunal.
Si por omisin de todas las partes o por falta de acuerdo entre ellas no se hace el
nombramiento del procurador comn dentro del trmino establecido por el tribunal, deber
este hacer la designacin, con la limitacin de que en este caso ella deber recaer el
nombramiento en un procurador del nmero o en el procurador de una de las partes que
hayan concurrido al proceso de acuerdo a lo previsto en el artculo 13 del C.P.C..Designado el procurador comn por las partes o el tribunal, este nombramiento puede ser
revocado en las condiciones previstas en el artculo 14 del C.P.C..De acuerdo con ese precepto legal, este procurador comn designado por las partes o el
tribunal no podr revocarse sino que por el acuerdo unnime de las partes o por el tribunal a
61
peticin de una de ellas, siempre que existan motivos justificados que hagan procedente la
revocacin.
Los procedimientos a que d lugar esta medida se tramitarn en cuaderno separado y no
suspendern el curso del juicio.
La revocacin, sea que se acuerde por las partes o se decrete por el tribunal, no producir
efectos mientras no quede constituido el nuevo procurador.
El procurador comn designado deber obrar ajustndose en su actuar a las instrucciones y
voluntad de las partes que representa; y en los casos en que stas no estn de acuerdo, podr
proceder por s solo y como se lo aconseje la prudencia, teniendo siempre en mira la ms
fiel y expedita ejecucin del mandato (Art. 15 del C.P.C.).Cualquiera de las partes representadas por el procurador comn que no se conforme con el
procedimiento adoptado por l, podr separadamente hacer las alegaciones y rendir las
pruebas que estime conducentes, pero sin entorpecer la marcha regular del juicio y usando
de los mismos plazos concedidos al procurador comn. Podr, asimismo, solicitar dichos
plazos o su ampliacin, o interponer los recursos a que haya lugar, tanto sobre las
resoluciones que recaigan en estas solicitudes, como sobre cualquier sentencia interlocutoria
o definitiva.(Art.16 del C.P.C.).No obstante, no es necesaria la designacin de procurador comn en los casos en que
exista pluralidad de partes en los casos contemplados en el artculo 20 del C.P.C., en
los que ellas podrn actuar separadamente en el juicio . Dichos casos son :
- Cuando son distintas las acciones de los demandantes
- Cuando son distintas las defensas de los demandados.
-Cuando habindose comenzado el proceso con una accin o defensa comn actuando las
partes representadas por un procurador comn, surgen en el curso del proceso
incompatibilidades de intereses entre las partes que litigan conjuntamente.
El litisconsorcio necesario no se encuentra regulado en el Cdigo de Procedimiento Civil,
no obstante que este es aceptado en el derecho comparado y por nuestra jurisprudencia.
El litisconsorcio necesario puede ser de dos tipos, a saber: propio e impropio. En el
litisconsorcio necesario propio la ley seala expresamente cuando los varios sujetos de
una relacin jurdica sustancial deben actuar obligatoriamente en una misma relacin
procesal, ya sea activa o pasivamente. No obstante lo anterior, en nuestro derecho, hasta
donde hemos podido investigar, no se presentan casos de litisconsorcio necesario propio.
Por el contrario, las tpicas manifestaciones apuntadas en la doctrina procesal como
ejemplos de esta figura en nuestro ordenamiento o estn tratadas como supuestos de
litisconsorcio voluntario ( v.gr. las obligaciones indivisibles o bien, los preceptos donde se
contienen no son claros en orden a su reconocimiento, debiendo reconducirse tales hiptesis
a supuestos de litisconsorcio necesario impropio.
Por su parte, el litisconsorcio necesario impropio se caracteriza por no estar establecido
expresamente por la ley, sino que viene condicionado por la naturaleza de la relacin
jurdica deducida en juicio. En este caso, una determinada relacin de derecho sustancial
obliga a constituir la relacin procesal con todos los sujetos a quienes pueda afectar la
sentencia que sobre el fondo se pueda dictar, pero - a diferencia del litisconsorcio necesario
propio- el legislador no indica expresamente los casos en que se debe conformar la relacin
procesal necesariamente plural. Esta figura nace de la imposibilidad que tiene el legislador
62
para fijar de manera anticipada y nominativa los supuestos en que se debe configurar
obligatoriamente un proceso con pluralidad de sujetos , que acten en una misma posicin
de parte ( activa o pasiva).Por lo mismo, la determinacin de este tipo de litisconsorcio es
una cuestin que debe calificarse atendiendo a la situacin de derecho sustancial deducida
en juicio, determinando si ella exige para la produccin de sus efectos iniciar una relacin
procesal con todos los sujetos que, activa o pasivamente, all deben ser parte.54
La presencia de una pluralidad de sujetos que actan en un proceso en una misma
posicin de parte no produce por s una pluralidad de acciones. Por el contrario, la doctrina
coincide en sealar que en el litisconsorcio necesario el objeto del recurso est compuesto
por una nica accin o una nica pretensin, sin que obste a ello la pluralidad de sujetos que
intervienen.
Esta unidad de accin que se aprecia en el litisconsorcio necesario explica los diferentes
efectos procesales que se verifican en comparacin con el denominado litisconsorcio
voluntario, los que se pueden resumir de la siguiente forma: a) los actos de disposicin del
objeto del proceso ( desistimiento, allanamiento, transaccin) slo producen efectos cuando
concurren todos los litisconsortes necesarios; b) se debe pronunciar una sentencia nica
para todos los sujetos que necesariamente deben ser parte de la relacin procesal; c) las
defensas o excepciones favorecen a todos los litisconsortes necesarios; y d) al tratarse el
litisconsorcio necesario de una nica accin desaparece la base de toda acumulacin de
acciones, que es la existencia de una pluralidad de las mismas afirmadas en un mismo
proceso. Por lo mismo, en esta situacin no es aplicable la facultad de separar la tramitacin
de los litigios que reconoce el artculo 172 del C.P.C. ya que la sentencia que se pronuncie
en el litisconsorcio necesario debe ser nica para todos los sujetos.
Aunque nuestra doctrina procesal prcticamente no se ha ocupado mayormente del
problema del litisconsorcio necesario, en la jurisprudencia se ha sancionado la existencia de
esta figura en varias ocasiones. Se trata de situaciones vinculadas preferentemente con las
sentencias constitutivas de nulidad de un acto o contrato ( entre partes y respecto de
terceros); con las sentencias declarativas que se pronuncian sobre una situacin que afecta a
varias personas ( v.gr. la resolucin e un contrato) y con algunas situaciones vinculadas al
ejercicio de acciones en materia de comunidades. En la doctrina civil se apunta como
hiptesis de un litisconsorcio de esta clase el que se puede generar en relacin al ejercicio
de la accin de demarcacin, cuando ella va a producir efectos entre distintos propietarios
de predios colindantes.55
Finalmente, debemos tener presente que en el derecho comparado es reiteradsima la
jurisprudencia que sustenta que la excepcin de litisconsorcio puede ser apreciada de oficio
por los tribunales, porque a ellos incumbe ciudad que el litigio se ventile con todos los que
claramente pueden resultar afectados por las declaraciones de la sentencia, ya que el
principio de orden pblico de la veracidad de la cosa juzgada, exige la presencia en el
proceso de todos los que debieron ser parte de l, y la posible apreciacin de oficio de la
existencia de litisconsorcio impide que se incurra en incongruencia.56
B.-LA INTERVENCION FORZADA DE PARTES.
Uno de los caracteres bsicos del ejercicio de las acciones es su voluntariedad por parte del
demandante que cree ser afectado en algn derecho para concurrir a los tribunales.
54
Alejandro Romero Seguel. La acumulacin inicial de Acciones. Pginas 23 y 24.Editorial Jurdica Conosur
Ltda. Septiembre 2000. Santiago. Chile.
55
Alejandro Romero Seguel. La acumulacin inicial de Acciones. Pginas 26 y 27.Editorial Jurdica Conosur
Ltda. Septiembre 2000. Santiago. Chile.
56
Mara Encarnacin Dvila Milln. Litisconsorcio necesario. Concepto y tratamiento procesal. Pg.230.
Segunda edicin. Bosch.1992. Barcelona
63
del asunto.
Dicha peticin debe ser tramitada como un incidente de previo y especial pronunciamiento,
por lo que se tramitar en el cuaderno principal y se suspender el procedimiento mientras
el tribunal no se pronuncie acerca de la solicitud.
Accedindose por el tribunal a la solicitud del demandado, ella debe ser puesta en
conocimiento de las personas a quienes les corresponde la accin y no hubieren demandado,
suspendindose el procedimiento hasta que la demanda sea notificada a los dems titulares
de la accin para que se adhieran a la demanda dentro del trmino de emplazamiento.
Las actitudes que pueden asumir los notificados de la demanda dentro del trmino de
emplazamiento pueden ser las siguientes:
1.- Declarar que adhieren a la demanda.
En este caso pasan a adquirir el carcter de demandantes y estaremos en presencia de un
litisconsorcio activo de partes, debiendo aplicarse las normas sobre designacin de
procurador comn contempladas en los artculos 12 y 13 del C.P.C..2.- Declarar que no se adhieren a la demanda.
En este caso caducarn los derechos del potencial demandante y se demanda con
posterioridad se opondr a esa demanda la excepcin de cosa juzgada. Esta resolucin de no
adherirse a la demanda importa un verdadero desistimiento a la demanda.
3.- Dejar transcurrir el trmino de emplazamiento sin manifestar voluntad alguna.
En este caso, los notificados no adquieren el carcter de parte, pero tampoco pierden el
derecho de comparecer posteriormente en el juicio, pero respetando todo lo obrado con
posterioridad.
En todo caso, sea que comparezcan o no con posterioridad durante el curso del juicio, les
afectar el resultado del proceso sin nueva notificacin, por lo que la sentencia que se dicte
producir respecto de ellos cosa juzgada, la que se podr oponer en el juicio posterior que
ellos pretendieren iniciar mediante la interposicin de una nueva demanda.
El trmino de emplazamiento contemplado en el precepto legal es el del juicio ordinario
civil de mayor cuanta, cualquiera sea el procedimiento en que el demandado pretendiera
ejercer este derecho.
B.2.- La jactancia. (Artculos 269 y siguientes).
La Jactancia puede ser definida como la accin y efecto de atribuirse, por persona capaz de
ser demandada, derechos propios sobre bienes de otro, o asegurar ser su acreedor.
(Couture).
Es la situacin en que se encuentra una persona que dice tener derecho del que no esta
gozando, es decir, cuando una persona se atribuye tener un determinado derecho puede ser
obligado por aquel a quien la jactancia afecta a interponer la demanda correspondiente a los
derechos de que se jacta.
De acuerdo a lo previsto en el artculo 270 del C.P.C. se puede deducir demanda de
jactancia en los siguientes casos:
65
El comprador para hacer efectiva la obligacin de saneamiento debe citar al vendedor para
que comparezca en el juicio a defender la cosa, la que debe efectuarse antes de la
contestacin de la demanda.
Si el comprador no cita al vendedor, este no responder por la eviccin que se produzca.
Si el comprador cita al vendedor y concurre ste al juicio, el proceso se sigue con l como
parte demandada, pero conservando el comprador el derecho a intervenir en el juicio para
defender sus derechos sobre la cosa.
Si el vendedor citado no comparece, es responsable de la eviccin, salvo que el comprador
haya dejado de oponer una defensa o excepcin propia y en virtud de ello, la sentencia fuere
desfavorable y la cosa evicta.
B.4.- Citacin de los acreedores hipotecarios en el juicio ejecutivo.
La hipoteca es un contrato de garanta y genera un derecho real que otorga la facultad de
perseguir la cosa sin importar las manos de quien se encuentre.
Si en un juicio ejecutivo se embarga una propiedad hipotecada, el que concurre a adquirirla
la adquiere con todos sus gravmenes hipotecarios. Sin embargo, existe un sistema de
intervencin forzada en virtud del cual la propiedad queda libre de la hipoteca. La norma
pertinente est sealada en el artculo 2.428 del Cdigo Civil, en relacin con el artculo
492 del Cdigo de Procedimiento Civil y establece la citacin de los acreedores
hipotecarios a los que debe notificrseles personalmente el remate de la propiedad, remate
que se realiza una vez transcurrido el trmino de emplazamiento. El silencio de un acreedor
hipotecario debe interpretarse segn lo establecido en el artculo 492 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
B.5.- Verificacin de crditos en los juicios de quiebra.
Se refiere esta materia a los acreedores del fallido que tienen la obligacin de verificar sus
crditos en la oportunidad que la ley seale.
La Ley de Quiebras seala que la Quiebra es un juicio que afecta a todo el patrimonio del
fallido. Al declararse la quiebra quedan afectos a ella todos sus bienes. El pasivo se
determina mediante el procedimiento de verificacin de crditos. Todos los acreedores para
tener derecho a concurrir en el pago de los crditos tienen que verificarlos ante el tribunal
que conoce de la quiebra. Si no lo hacen en la oportunidad que seala la ley, para lo cual se
les cita mediante una notificacin en el Diario Oficial, no participan en el dividendo de la
quiebra y sus crditos no se satisfacen.
Existe, sin embargo una posibilidad extraordinaria de verificar los crditos fuera de la
oportunidad ordinaria que establece la ley.
C.- DOS INSTITUCIONES VINCULADAS AL CONCEPTO DE PARTE.
Estas dos instituciones, que tienen vinculacin y efectos en el proceso son : La substitucin
procesal y la sucesin procesal.
1.- La Substitucin procesal.
a.- Concepto.67
Es la institucin que faculta a una persona para comparecer en juicio en su propio nombre,
haciendo valer un derecho que pertenece a otro, adquiriendo el carcter de parte para todos
los efectos legales.
Puede ocurrir que un patrimonio (y todo lo que con l diga relacin) interese a un tercero, y
que el sujeto titular de ese patrimonio no tenga inters en que se incorpore a l un
determinado derecho. El interesado, entonces, hace uso de esta facultad para incorporar el
derecho al patrimonio del indolente para hacer efectivos sus crditos.
No es un caso de representacin, pues no se acta aqu a nombre de otro sino en el propio
nombre; se acta en el propio inters, sin perjuicio de que este inters est vinculado con el
inters del que no ejercita sus derechos (el sustituido).
b.- Casos de substitucin procesal.
Los casos de substitucin procesal son los siguientes:
a.- Artculo 878 del Cdigo de Comercio.
Este artculo ubicado en la parte relativa al derecho martimo se refiere a dos personas
importantes: el naviero y el capitn. Tratndose de un hecho del capitn, el acreedor puede
demandarlo a l o al naviero, y la sentencia afectar a ambos.
b.- Artculo 2.466 del Cdigo Civil.
Se refiere a la accin oblicua o subrogatoria.
c.- Artculo 2.468 del Cdigo Civil.
Se refiere a la accin pauliana o revocatoria, la cual est tratada tambin en la ley de
quiebras, en forma ms completa y detallada.
d.- En la citacin de eviccin.
En la citacin de eviccin, cuando el comprador asume la defensa. La parte es el vendedor,
pero el comprador tambin puede intervenir. Artculo 1845 del cdigo civil.
2.- La Sucesin Procesal.
En este caso, los cambios en la relacin jurdica procesal pueden producirse durante el curso
del proceso.
Los principales casos de sucesin procesal son:
a.-Fallecimiento de la parte que acta personalmente en el juicio.
El artculo 5 del C.P.C., que tiene en la actualidad poca aplicacin debido a que la
comparecencia personal de la parte implica no tener que cumplir con el requisito del jus
postulandi (necesidad de abogado patrocinante y de apoderado), establece que si muere la
parte que estaba litigando personalmente, el juicio se suspende y para continuarlo es
necesario notificar a los herederos del fallecido y esperar despus de la notificacin el
transcurso del trmino de emplazamiento. Slo as el juicio se reinicia procesalmente. La
ley, en todo caso, no exige que se comunique la muerte de la parte a la contraparte.
El mandato judicial no se extingue por la muerte del mandante; por tanto, si las partes estn
68
Para que exista relacin procesal vlida deben concurrir los requisitos:
a)Que se haya notificado vlidamente la demanda
b) Que haya transcurrido el trmino de emplazamiento.
3.- Debe tenerse un inters actual en el resultado del juicio.
El inters actual en el resultado del juicio se entiende que debe existir en el momento de la
intervencin. No puede tratarse de un inters eventual o condicionado. (Art. 23 del C.P.C.).
El inters ser actual cuando haya comprometido un derecho y no una mera
expectativa en el momento de la intervencin del tercero. Sin embargo, en ciertos y
determinados casos, la ley autoriza la intervencin de un tercero que no tenga un inters
actual comprometido.
La ley al hablar de terceros se refiere a los que tienen posibilidad de ser parte en l. Esto
quiere decir que hay terceros que nunca sern partes en el juicio. Ellos son los testigos y los
peritos.
Los testigos son slo un medio de prueba cuyos derechos y obligaciones nada tienen que
ver con los de las partes: sus obligaciones son las de comparecer ante el tribunal y de
declarar cuando se les solicite, diciendo la verdad acerca de lo que se les pregunta.
Los peritos son tambin un medio de prueba, cuya obligacin se reduce a dar una
informacin tcnica cuando le es solicitada.
C.- CLASES DE TERCERA.
Las clases de terceras que pueden hacer valer los terceros o las forma en que ellos pueden
llegar a intervenir en relacin con las partes son:
a.- Por Va Adhesiva. (Tercero Coadyuvante)
b.- Por Va Principal. (Tercero Independiente)
c.- Por Va de Oposicin. (Tercero Excluyente).
a.-Tercera Coadyuvante o intervencin por Va Adhesiva.
Es aquella intervencin en el juicio de las personas que tienen un inters actual en su
resultado, defendiendo pretensiones armnicas y concordantes con los de una de las partes
directas. Los terceros coadyuvantes pasan a ocupar prcticamente un lugar de colaborador
del demandante o demandado.
Para poder intervenir el tercero en carcter de coadyuvante es menester que tenga un inters
actual, el que tendr tal carcter cuando se haya comprometido un derecho y no una mera
expectativa del tercero en el momento de su intervencin.
La doctrina ha sealado que a la solicitud de intervencin en el juicio por parte del tercero
coadyuvante debe conferrsele la tramitacin de un incidente para dar a la otra parte la
oportunidad de hacer valer las objeciones que le pudiere caber esa intervencin.
El tercero puede intervenir en el carcter de coadyuvante en cualquier estado del juicio, ya
sea en primera instancia, segunda instancia y an en los recursos de casacin deducidos
para ante la Corte Suprema.
71
Al existir una identidad de defensas y posiciones del tercero con una de las partes, el tercero
deber actuar conjuntamente con esa parte a la que adhiere a traves de un procurador comn
de acuerdo a lo previsto en el artculo 23 del Cdigo de Procedimiento Civil, sin perjuicio
de hacer separadamente las alegaciones y rendir las pruebas que estimare conducentes,
cuando no se conformare con el procedimiento adoptado por el procurador comn.
La Jurisprudencia ha sealado que poseen este carcter los acreedores de una de las partes,
los cesionarios de una cuota de derecho de herencia, los accionistas de una sociedad
annima en un juicio que se sigue en contra de la sociedad, el sindico de la quiebra del
marido en los juicios de separacin de bienes seguidos por la mujer contra el marido, el
comunero; etc.
b.- Tercera Independiente o intervencin por Va Principal.
Son aquellos, como su nombre lo indica, que sostienen un inters independiente del que han
hecho valer las partes en el juicio.
Estos terceros independientes de acuerdo a lo sealado por la doctrina y jurisprudencia, no
obstante lo establecido en el inciso final del artculo 23 del C.P.C., debe obrar
separadamente y no a travs de un procurador comn.
De acuerdo a la Jurisprudencia tendra este carcter el tercero que compra un bien raz
afecto a una medida precautoria.
c.-Tercera Excluyente o intervencin por Va de Oposicin.
Son aquellos que intervienen en el juicio sosteniendo una pretensin incompatible con las
de las partes. Es un juicio distinto inserto en el proceso originario.
Estos terceros no actan conjuntamente con alguna de las partes a travs del procurador
comn, sino que en forma separada y sin sujecin al procurador comn.
Un ejemplo tpico de tercera excluyente son las terceras de dominio y de posesin dentro
del juicio ejecutivo.
d.-Efectos de las resoluciones dictadas en los juicios en que intervienen terceros.
Las resoluciones que recaen en los juicios en que intervienen terceros, cualquiera sea la
clase de stos, producen respecto de ellos los mismos efectos que respecto de las partes
principales de acuerdo a lo previsto en el artculo 24 del C.P.C.
RESUMEN
Demandante
Directas
Demandado
Indiferentes
PARTES
Peritos
Indirectas
Intervinientes
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Testigos
Por Va Coadyuvante
Por Va Principal
Interesados
Por Va de Oposicin
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Sumario
Ministerio Pblico
PARTES ACTIVAS
Acusador
Plenario
Actor Civil
Sumario
Procesado
PARTES PASIVAS
Acusado
Plenario
Tercero Civilmente Responsable
del delito).
Esta resolucin es importantsima desde un doble aspecto:
a)En virtud de ella, nace el concepto de parte pasiva en el proceso penal.
b)Sin que exista reo en el proceso no es posible que la causa pase al estado de plenario; si
no hay reo, jams habr plenario y menos an sentencia definitiva: el procedimiento
termina de una manera anormal.
La naturaleza jurdica de la resolucin que declara reo o somete a proceso a una persona es
la de una sentencia interlocutoria, es decir aquella que se pronuncia sobre un trmite que
sirve de base a una sentencia definitiva o a otra interlocutoria.
Cuando en el proceso penal se pasa a la etapa del plenario, este hecho va unido a otro de
suma importancia y de naturaleza similar a la declaratoria del reo: es la llamada acusacin,
por la cual se imputa al reo o procesado la comisin del delito de que se trata. El autoacusatorio es una resolucin por la cual el juez fija los principios bsicos para seguir
adelante el proceso penal; los elementos que configuran el delito y la persona contra quin
se seguir la accin.
A partir de este momento, la concepcin de parte cambia y vara segn exista o no
querellante.
1.-Si existe querellante.- Una vez que se ha notificado el auto-acusatorio, el querellante
puede sumarse a la acusacin, ya sea acusando particularmente por su parte al reo o
adhirindose a la acusacin del juez. La acusacin del querellante se refiere slo al aspecto
penal; pero tambin en el aspecto civil puede perseguir la reparacin de los perjuicios que el
delito le ha causado mediante la interposicin de una demanda civil. Adems podr
intervenir una persona como actor civil, deduciendo la correspondiente demanda para hacer
valer sus pretensiones civiles.
La parte pasiva es el reo o procesado, quien se transforma en el acusado al serle notificada
la acusacin.
Existe tambin otra situacin que se configura en el solo orden civil: es la del tercero
civilmente responsable que no es sujeto pasivo de la accin penal sino nicamente de la
accin civil. Ej: en un cuasidelito cometido por un menor de edad, responde ste del
cuasidelito, pero responde su representante legal de los efectos civiles que pudieren
derivarse de la accin penal.
2.- Si no existe querellante.- En este caso, en el proceso slo intervendrn respecto de la
pretensin penal, el juez que formule el autoacusatorio y el acusado a quien le corresponde
defenderse respecto de las imputaciones que respecto de la comisin de un delito y
participacin se le imputen.
3.-Proceso de accin privada.- Es aquel que se origina en un crimen o simple delito de
accin privada. Aqu es bastante ms simple el procedimiento, ya que slo puede iniciarse
por querella, que es el nico medio reconocido por el legislador para hacerlo.
La nica parte activa es el querellante.
Con respecto a la parte pasiva, se siguen las reglas, tanto para el sumario como para el
plenario, que rigen el proceso por delito de accin pblica. En el plenario siempre habr un
querellante o acusador y un querellado, reo o acusado.
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Es casi imposible que exista un tercero civilmente responsable; podra ocurrir esto en los
delitos de rapto o violacin, pero es, de todas maneras, muy difcil.
Como puede verse, en el proceso penal el concepto de parte es ms amplio y complejo que
la relacin de ellas en el proceso civil. Pero, aparte de los casos que hemos estudiado, hay
en el proceso penal por delito de accin pblica dos elementos o instituciones, que
equivalen a dos personas, y que no son parte en el sentido natural y obvio de la palabra. Sin
embargo, tienen gran importancia, se trata del denunciante, por una parte, y del inculpado,
por la otra.
1.-Denunciante.- Es aquella persona que pone en conocimiento del tribunal o de la
autoridad administrativa correspondiente, la comisin de un delito. Su actuacin consiste
solamente en dar a conocer la circunstancia de haberse cometido un hecho punible. Pone en
movimiento la jurisdiccin, obliga a actuar al tribunal. La misin del denunciante es slo
esa: denunciar, colaborar con la justicia. No es, por tanto, parte en el juicio, a menos que
cumpla con los requisitos exigidos por la ley para serlo, esto es, presentando una querella
ante el tribunal correspondiente.
2.-Inculpado.- Se entiende por tal, el sujeto contra el cual se dirige la accin penal antes de
ser declarado reo o sometido a proceso, ya que por la dictacin del auto de procesamiento se
transforma en parte pasiva para todos los efectos legales y nacen para l todos los derechos
establecidos en el Cdigo de Procedimiento Penal. Sin embargo, el inculpado tiene ciertos
derechos que le son propios: ellos son solicita la libertad provisional, deducir el recurso de
amparo, en contra de una detencin arbitraria y ejercer adems los derechos que le confiere
el artculo 67 del C.P.P.
El inculpado es un punto intermedio entre el que carece de responsabilidad criminal y el reo
de un proceso, el que, no obstante no ser parte, puede ejercer los derechos que le confiere el
legislador.
Los terceros coadyuvantes en el Cdigo de Procedimiento Penal.
Conforme lo establecido por la doctrina y la jurisprudencia chilena, no existen en el proceso
penal por crimen o simple delito de accin pblica, atendido el texto del artculo 21 del
Cdigo de Procedimiento Penal. En efecto, ello se desprende claramente de ese precepto al
expresar: "Si varias personas no exceptuadas pretendieren ejercer la accin pblica con
respecto a un mismo delito, podrn hacerlo procediendo conjuntamente por medio de un
mandatario comn.
"Pero sern preferidas las personalmente ofendidas por el delito, si procedieren tambin
conjuntamente. Si estas personas fallecieren o desistieren de la prosecucin del juicio
revivir el derecho de aquellas; quienes podrn intervenir en el juicio tomndolo en el
estado en que lo encontraren".
B.- Nuevo sistema procesal penal.
En el nuevo sistema procesal penal, el artculo 12, titulado Intervinientes, dispone que para
los efectos regulados en este Cdigo, se considerar intervinientes en el procedimiento al
fiscal, al imputado, al defensor, a la vctima y al querellante, desde que realizaren cualquier
actuacin procesal o desde el momento en que la ley les permitiere ejercer facultades
determinadas.
Como sujeto activo de la pretensin penal se encuentra el Ministerio Pblico, a quien le
corresponde ejercer y sustentar la accin penal pblica en la forma prevista por la ley (art,
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77), para lo cual deben practicar todas las diligencias que fueren conducentes al xito de la
investigacin y dirigirn la actuacin de la polica, con estricta sujecin al principio de
objetividad consagrado en la Ley Orgnica Constitucional del Ministerio Pblico,
formalizar la investigacin, cerrar la investigacin, acusar y asistir al juicio oral rindiendo
las pruebas que fueren necesarias.
Asimismo, constituye un deber para los fiscales durante todo el procedimiento adoptar
medidas, o solicitarlas, en su caso, para proteger a las vctimas de los delitos; facilitar su
intervencin en el mismo y evitar o disminuir al mnimo cualquier perturbacin que
hubieren de soportar con ocasin de los trmites en que debieren intervenir, pudiendo con
tal objeto realizar las actividades contempladas en el artculo 78 del Cdigo Procesal Penal..
La vctima ( art. 108 del C.P.P), puede participar en el proceso ejerciendo los derechos que
le confiere el artculo 109 de ese Cdigo. Sin embargo, la victima podr ser parte activa del
proceso penal si ejerce la respectiva querella criminal (art. 111), quien podr acusar
particularmente o adherirse a la acusacin, y presentar la demanda civil en contra del
imputado, ofreciendo pruebas (art. 261) , y asistir al juicio oral para sustentar la pretensin
penal que hubiere hecho valer por va de adhesin a la formulada por el Fiscal o en forma
principal, rindiendo las pruebas necesarias para tal efecto y que se hubieren aceptado en la
audiencia preparatoria de juicio oral.
En el nuevo sistema procesal penal, solo la victima puede ejercer la accin civil, debiendo
todo otro tercero que hubiere experimentado algn dao proceder a demandar ante los
tribunales civiles competentes segn las reglas generales.
En cuanto al sujeto pasivo, el imputado es la persona a quien se atribuyere participacin en
un hecho punible desde la primera actuacin del procedimiento dirigido en su contra y
hasta la completa ejecucin de la sentencia.( art. 7 Cdigo Procesal Penal.)
Para este efecto, se entender por primera actuacin del procedimiento cualquiera diligencia
o gestin, sea de investigacin, de carcter cautelar o de otra especie, que se realizare por o
ante un tribunal con competencia en lo criminal, el ministerio pblico o la polica, en la que
se atribuyere a una persona responsabilidad en un hecho punible.
Una vez cerrada la investigacin, corresponde que el Fiscal formule la acusacin o pida el
sobreseimiento del imputado, sin perjuicio de la adhesin a la acusacin o acusacin
particular y la demanda civil que pudiere formular la victima que hubiere deducido la
querella respectiva. El acusado debe contestar la acusacin y ofrecer la rendicin de pruebas
en la audiencia de preparacin de juicio oral, teniendo derecho a asistir al juicio oral para
rebatir las pruebas rendidas por los acusadores y ofrecer sus propias pruebas para acreditar
sus defensas. En el nuevo sistema procesal penal, no cabe deducir la accin civil en contra
de ninguna persona que no fuere el imputado, por lo que los terceros civilmente deben ser
demandados solo ante el tribunal civil que fuere competente conforme a las reglas
generales. Durante todo el procedimiento debe intervenir el defensor, que es el abogado que
debe asesorar al imputado para ejercer su derecho a ser defendido desde la primera
actuacin del procedimiento dirigido en su contra.(art.8)
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el concepto pleno que nos interesa. Es el concepto de la capacidad para actuar ante los
tribunales. Es el concepto del jus postulandi, innovacin de la capacidad procesal a la
capacidad civil o comn.
En su concepto restringido, la comparecencia es la necesidad jurdica en que se ven las
partes de confiar el patrocinio y la representacin del juicio, a ciertas personas que renen
los requisitos sealados en la ley".
No basta ser capaz en el aspecto de goce y ejercicio para poder actuar ante los tribunales,
sino que es necesario adems el jus postulandi. El jus postulandi es el concepto ya sealado
de comparecencia en sentido restringido.
Hay dos aspectos claves en el jus postulandi:
1) El patrocinio.
2) La representacin o el mandato judicial.
El patrocinio, en sentido puro y general, se refiere a la defensa del juicio, el modo como se
va a enfocar esa defensa.
El poder o el mandato judicial, mira a la representacin, est vinculado a la sustitucin de la
parte por el procurador, mandatario o apoderado en el proceso, para todos los efectos
legales.
El abogado patrocinante es el tcnico del derecho.
El procurador es el tcnico del procedimiento.
En distintas legislaciones extranjeras, la labor entre ambos est tan diferenciada que son
incompatibles entre s, no pudindose ser a la vez abogado patrocinante y procurador.
En nuestra legislacin positiva, la rbita de ambos no est absolutamente diferenciada;
puesto que se puede tener a la vez el carcter de abogado patrocinante y apoderado o se
puede tener un abogado patrocinante y un procurador distinto.
En los sistemas extranjeros, tampoco es clara la forma como se enfoca el derecho a pedir en
juicio. Hay distintos sistemas:
1) Para unos sistemas, las partes deben actuar directamente, con prohibicin de que
intervenga otra persona.
2) Hay un sistema facultativo, en el cual puede actuarse personalmente o a travs de
representantes, o tambin puede actuarse en el mismo procedimiento en ciertas
oportunidades por representantes.
3) Hay un sistema que exige obligatoriamente la representacin de letrados. Se prohbe la
intervencin de las partes.
Nuestro sistema positivo es mixto, con preeminencia de obligatoriedad de "representantes".
La ley positiva establece la exigencia prcticamente en todos los casos de hacerse asistir por
un letrado, o sea, debe tenerse abogado patrocinante y procurador. En ciertos casos, se
acepta la comparecencia personal.
La norma en cuanto al sistema de comparecencia est en el art.4 del C.P.C.. Actualmente la
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II.- EL PATROCINIO
Es un contrato solemne por el cual las partes o interesados en un asunto, encomiendan a un
abogado la defensa de sus pretensiones ante los Tribunales de Justicia.
Es un mandato; hay un vnculo y un encargo, cuyo objeto es la defensa de los intereses. El
art.588 del COT. se refiere al mandato, pero es aplicable al patrocinio. Pero no se puede
confundir el patrocinio con el mandato. La exigencia de patrocinio est sealada en el art. 1
de la Ley sobre comparecencia en juicio, en relacin con el art. 4 del C.P.C..
B) FORMA DE CONSTITUIR EL PATROCINIO.Es un contrato solemne que se constituye slo de la manera sealada por la ley. Dice el
art.1 de la Ley 18.120, en su segundo inciso que se entender cumplida la obligacin de
constitucin del patrocinio, cuando en la primera presentacin de cada parte o
interesado en asuntos contenciosos o no contenciosos, "el abogado ponga su firma
indicando adems su nombre, apellidos y domicilio". Con la firma en el escrito se
configura el patrocinio.
Habitualmente esto se cumple en forma mixta. En un otros del primer escrito, se seala el
nombre, apellidos y domicilio del abogado, y la firma se estampa al final del mismo escrito.
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C) SANCIONES:
Si el patrocinio no se cumple en la forma sealada, la sancin es gravsima. Si la primera
presentacin se efecta sin contener el patrocinio, el incumplimiento de este requisito
provoca que el escrito no podr ser provedo y se tendr por no presentado para los
efectos legales. (art.1 inc.2 Ley 18.120). Las resoluciones que al respecto se dicten no
sern susceptibles de recurso alguno.
Este patrocinio que se constituye en la primera presentacin cubre todo el juicio, hasta el
cumplimiento de la sentencia.
No obstante, excepcionalmente existen recursos que a pesar de presentarse en el proceso
con posterioridad a la primera presentacin requieren del patrocinio especfico de un
abogado.
En primer lugar, hay un recurso que no debiera tener un patrocinio especial, y sin embargo
la ley lo exige, como si se tratara de una nueva presentacin: este recurso es el de queja,
que debe contar con el patrocinio de un abogado, porque se estima que es un asunto
separado al que est siendo conocido por el tribunal que dict la resolucin con falta o
abuso. Puede ser el mismo abogado, ya antes designado en el proceso en que se dict la
resolucin que motiva la interposicin del recurso. (Art. 548 inc. 2 del C.O.T y N1
Autoacordado sobre tramitacin y fallo del recurso de queja).
En segundo lugar, el escrito de presentacin de los recursos de casacin en la forma y en el
fondo, debe ser patrocinado por abogado habilitado que no sea procurador del nmero.
(art.772 inc. final C.P.C.).
E) FACULTADES DEL PATROCINANTE.Unidas a ellas est su responsabilidad. El patrocinio significa defensa del asunto. La
realizacin de las defensas se manifiesta:
- En primera instancia. En el hecho la defensa la realiza el mandatario; l firma los escritos
en que se realiza la defensa, pero orientado por el abogado patrocinante.
- Ante los tribunales colegiados: el concepto de defensa nace en plenitud. Las defensas
orales ante las Cortes las hacen los abogados. Hasta hace poco tiempo solo podan alegar
los abogados; hoy tambin pueden hacerlo los egresados que estn haciendo su prctica en
favor de las personas patrocinadas por las Corporaciones de Asistencia Judicial, pero slo
respecto de esas causas y ante las Cortes de Apelaciones y Marciales y no ante la Corte
Suprema. (art. 527 C.O.T.).
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3.a) Mandato civil: Puede ser mandatario cualquier persona; incluso los incapaces, porque
la voluntad del mandante perfecciona el acto.
b) Mandato judicial: pueden ser mandatarios slo las personas enumeradas en el art.2 de la
Ley 18.120.
4.a) Mandato civil: Pueden designarse cualquier nmero de mandatarios.
b) Mandato judicial: Se discute si puede haber uno o varios mandatarios, lo lgico es que
haya uno solo.
Esto es solo una distincin doctrinal, en la prctica, en ambos casos pueden haber varios
mandatarios.
5.a) Mandato civil: La representacin es un elemento de la naturaleza, pudiendo concebirse
el mandato sin representacin.
b) Mandato judicial: La representacin es de la esencia del mandato, puesto que siempre el
mandatario acta dentro del proceso en representacin de su mandante.
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C) REQUISITO PARA SER MANDATARIO.Las personas que pueden ser mandatarios judiciales estn sealadas en el art.2 de la Ley
18.120 y ellos son:
1)Abogado habilitado para el ejercicio de la profesin;
2) Procurador del nmero;
3)Personas que designen las Corporaciones de Asistencia Judicial (egresados de la Escuela
de Derecho que se encuentren haciendo su prctica, sin importar el tiempo de egreso);
4)Estudiantes actualmente inscritos en 3, 4 o 5 ao de las Escuelas de Derecho de las
Facultades de Ciencias Jurdicas y Sociales de algunas de las Universidades autorizadas
(debe entenderse acomodado al rgimen curricular); y
5)Egresados de las Facultades de Derecho, que hubieren cursado 5 ao y hasta tres aos
despus de haber rendido los exmenes correspondientes (Tambin entendido segn el
rgimen de estudios vigentes).
La autoridad universitaria competente certificar, a peticin verbal del interesado, el hecho
de estar vigente la matrcula o la fecha del egreso, en su caso. La exhibicin del certificado
respectivo habilitar al interesado para su comparecencia.
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Ejemplos son:
a) En el acta de conciliacin puede darse un poder especial.
b) En el caso de los juicios de particin de bienes se usa generalmente esta forma de
constituir el mandato en el acta que se levanta del primer comparendo.
3)Art. 6, N 3, C.P.C. Declaracin escrita del mandante autorizada por secretario del
tribunal.
Es la forma habitual. Consta en una declaracin escrita del mandante, autorizada por el
secretario del tribunal que est conociendo del asunto.
Presentado ante el tribunal, el primer escrito de la parte debe cumplir con la "constitucin
efectiva del mandato". Se cumple con ella cuando el secretario del tribunal autoriza la
declaracin escrita del mandante. El secretario escribe "autorizoo "autorizo el poder",
fecha, firma (Ley 18.120).
El secretario para autorizar el mandato debe cerciorarse previamente que el mandatario
rene alguna de las calidades previstas en la Ley de Comparecencia en Juicio (art. 4 Ley
18.120).
4.-Art. 29 de la Ley sobre letra de cambio y pagar (Ley 18.092).
Endoso en comisin de cobranza de letra de cambio y pagar.
Normalmente al cobrarse una letra de cambio, sta se endosaba al abogado, lo cual impeda
que pudieran oponerse excepciones representadas en la letra de cambio; dado que la letra de
cambio es un instrumento autnomo que nada tiene que ver con las obligaciones contenidas
en el contrato que la haya originado.
Esto cre graves problemas ticos por lo que se ide un sistema en el cual con el endoso de
la letra se diera por constituido el mandato con todas las facultades que requieren mencin
expresa.
Al efecto, el inc. 2 de la Ley 18.092 estableci que "el endosatario en cobranza puede
cobrar y percibir judicialmente y tiene todas las atribuciones propias del mandatario judicial
comprendidas tambin aquellas que conforme a la ley requieren mencin expresa. Con todo
el mandatario slo puede comparecer ante los tribunales en la forma que exige la ley". Esta
ltima forma de constitucin se materializa a travs de las clusulas "valor en cobro", "en
cobranza", "en comisin de cobranzao cualquiera otra mencin que indique siempre
mandato.
Debe tenerse presente que esta forma de constituir el mandato judicial.
1) Solo se aplica con respecto de la letra de cambio y pagar (tambin se aplica con
respecto del cheque, aunque algunos lo discuten).
2) Este mandato judicial puede otorgarse a cualquier persona, pero debe comparecer en
juicio en la forma establecida en la ley y a travs de las personas facultadas al efecto.
Por el solo hecho de endoso, se entienden conferidas al mandatario todas las facultades
especiales que en los dems casos requieren ser otorgadas expresamente.
G) FACULTADES QUE EMANAN DEL MANDATO JUDICIAL .Las facultades que emanan del mandato judicial se encuentran contempladas en el artculo 7
del C.P.C. y se clasifican del mismo modo que los elementos de los actos jurdicos. Las
facultades otorgadas pueden ser:
1.- Esenciales u Ordinarias.
2.- De la Naturaleza.
3.- Accidentales o Especiales.
1.- FACULTADES ESENCIALES U ORDINARIAS.
Son aquellas que nacen por la sola circunstancia de otorgarse un mandato judicial, y que no
pueden ser limitadas de modo alguno.
El slo hecho de darse un mandato judicial involucra de pleno derecho y en forma
inmodificable el otorgamiento de ciertas facultades, que no pueden limitarse por la voluntad
de las partes. Por eso son esenciales.
Ellas son las que autorizan al procurador para tomar parte del mismo modo que podra
hacerlo el que da el mandato, en todo los trmites e incidentes del juicio y en todas las
cuestiones que por va de reconvencin se promueven, hasta el cumplimiento completo de
la sentencia definitiva. Estas facultades nacen aun cuando en el poder no se diga nada
acerca de ellas.
Estas facultades esenciales normalmente se individualizan como las facultades
contempladas en el inciso primero del art.7 del C.P.C.
Hay una perfecta relacin entre la regla general de la competencia de la extensin (que mira
el tribunal y se aplica a l) y esta norma del mandato (que mira al apoderado y se aplica a
el)
El poder cubre todo el juicio, segn estas facultades esenciales.
Caracteres.
a) Nacen an sin que se diga nada con respecto a ellas. El solo hecho de darse el poder,
aunque no se mencionen, les da vida. Basta con que se diga "Confiero poder judicial a ...",
para que se entiendan otorgados automticamente estas facultades.
b) No pueden limitarse de modo alguno por las partes, como lo seala el art.7, inc.1 del
C.P.C.: Las clusulas en que se limiten o nieguen las facultades esenciales, son nulas".
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f) Comprometer.
Tampoco se entiende incorporada, sin expresa mencin, la facultad de comprometer, es
decir celebrar un acto por el cual se designa un rbitro para que resuelva un asunto. Se
sustrae un asunto de la justicia ordinaria para someterlo a conocimiento y resolucin de un
juez rbitro.
g) Otorgar a los rbitros facultades de arbitradores:
Tampoco puede hacerlo el mandatario, sin expresa mencin en el mandato, ya que ello
significa alterar las reglas generales de la ley da al respecto. (art.223 del C.O.T.).
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h) Aprobar convenios:
Cuando alguien pasa a ser insolvente, puede ocurrir que los acreedores pidan su quiebra.
Este no es el nico medio de poner trmino a la insolvencia. La ley ha creado otro
institucin: Los convenios:
Las dos clases de convenios reglamentados por la ley son:
Convenios preventivos: Es aquel que el deudor propone a sus acreedores para impedir la
declaratoria de quiebra. Pueden ser:
- Extrajudiciales.
- Judiciales.
Hay tambin convenios judiciales, que operan durante la quiebra y en que el fallido cita a
los acreedores con la misma finalidad de los convenios preventivos. Los convenios son
autorizados, asimismo,por la junta de acreedores.
Los convenios son excepcionales desde todo punto de vista. En el acto de suscribirlos, se
manifiesta una facultad de disposicin en que se renuncia a una cuota del crdito por va
directa o indirecta.
Por va indirecta, se pagan los acreedores a prorrata del resultado de la liquidacin de
bienes.
Por va directa, se puede estipular, por ejemplo, que se paga slo un 75% del crdito.
En los convenios va envuelta una alteracin de las reglas generales, por lo cual la facultad
de suscribirlos debe ser expresamente mencionadas en el mandato. (art. 178 Ley de
Quiebras).
i) Percibir:
Es la operacin mediante la cual los productos, frutos o rentas de una cosa son objeto de
apropiacin o cobro por parte de la persona calificada para gozar de ellos. (Capitant)
Tambin debe mencionarse expresamente. En el Cdigo Civil no es tampoco una facultad
comn. En lo procesal se requiere que aunque sea una facultad que normalmente va en
beneficio del mandante (percibir frutos y rentas),se tenga especificacin con respecto de
ella, porque puede tener implicancia en asuntos monetarios. El legislador no quiere crear el
problema de restitucin entre mandante y mandatario. No se quiere que el mandatario cobre
y no reintegre. Por eso debe expresarse esta facultad.
De all que si el mandatario judicial no posee esta facultad, todos los dineros que
correspondan a su mandante no se le pagaran al mandatario judicial. En este caso, los
cheques que se giren en el proceso debern extenderse en forma cruzada y nominativa a
nombre del mandante y no del mandatario judicial, quien slo podr efectuar el retiro
material del documento para su posterior entrega al mandante.
Esta facultad se entiende conferida por el solo ministerio de la ley en el caso del endoso de
letras de cambio con clusula "valor en cobrou otro semejante; no siendo necesaria
ninguna otra especificacin en esta forma especial de constituir el mandato para que se
entienda ella comprendida. (art.29 de la Ley 18.092).
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Cmo debe otorgarse el mandato judicial para que se entiendan incorporadas las
facultades especiales?
El C.P.C. en el art.7, inc.2, dice: "no se entendern concedidas al procurador las siguientes
facultades, sin expresa mencin....
Por largo tiempo la doctrina y la jurisprudencia sostuvieron que se entendan otorgadas al
enumerarlas una a una; se las deba sealar en forma especfica y casustica. Hoy no es as.
Se acepta como vlida la forma de otorgar el mandato judicial, con las facultades especiales
includas, por esta sola mencin de carcter general: "confiero poder judicial a NN, con las
facultades de ambos incisos del art.7 del C.P.C. que el mandante declara conocer y da por
expresamente reproducidas una a una".
Ello es factible porque el art.7 es una ley. La ley se presume conocida de todos y al
establecerse en el mandato la cita de la ley y el hecho de darse por expresamente
reconocidas estas facultades del mandato es suficiente resguardo para el mandante.
Al concederse mandato judicial se debe tener presente al otorgarse la facultad de absolver
posiciones (confesar) que es til establecer que esa facultad se otorga previa notificacin del
mandante, o sea, para que pueda el mandatario prestar confesin en juicio, ser siempre
necesario que se notifique a la parte directamente.
Tambin se debe limitar la facultad del mandatario de contestar nuevas demandas: esta
facultad nacer solo una vez que el mandante haya sido validamente notificado. El mandato
puro y simple autoriza al mandatario para contestar nuevas demandas antes de que se
notifique al mandante. Se debe establecer la limitacin sealada, porque muchas veces los
mandatarios no saben las condiciones particulares del mandante. Esta limitacin es de gran
importancia para el resguardo de los intereses del mandante.
En el caso que la parte hubiere conferido al mandatario judicial todas o algunas de las
facultades especiales del inciso 2 del artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil, la
parte deber firmar con el mandatario judicial los escritos que digan relacin con esas
facultades ante el secretario del tribunal (art. 2 inciso 6 Ley 18.120).
2) Procurador comn.
3) Representaciones especiales.
4) Representacin del ausente.
1) AGENCIA OFICIOSA:
A) CONCEPTO
Lo normal es la exigencia de la ley de cumplir estrictamente con el jus postulandi, o sea, en
la primera presentacin de cada parte, debe constituirse mandato judicial.
Pero puede ocurrir un caso de emergencia en que la parte que debe realizar un acto jurdico
procesal no se encuentre. (Ej. una persona es validamente notificada media hora antes de
irse al extranjero). Esto se salva por la agencia oficiosa procesal (art.6 inc.finales del
C.P.C.).
El mandatario debe exhibir el ttulo en virtud del cual representa al mandante. La agencia
oficiosa permite comparecer en juicio sin exhibicin de ttulo, sin acreditar la existencia de
mandato judicial de parte del mandante.
La agencia oficiosa consiste en que una persona determinada comparece ante un tribunal
asumiendo la representacin de otra y ofreciendo la ratificacin posterior de lo actuado de
parte del que normalmente debi ser su mandante.
B) REQUISITOS.
1)Que el que acta sin poder sea persona habilitada para comparecer en juicio o en caso
contrario, se haga representar en la forma que la Ley 18.120 establece (art.6 inc.4 del
C.P.C.).
2)Se debe invocar por parte del agente oficioso las causas calificadas que impiden al
directamente afectado comparecer.
3)Se debe ofrecer por la agente oficioso una garanta de que lo actuado por l va a
ratificarse. Si no se ratifica, la garanta se hace efectiva. Esta garanta se denomina "fianza
de ratoo "fianza de ratificacin".
El tribunal deber calificar las circunstancias del caso y lo hace libremente. Establece si lo
expuesto es motivo suficiente para que la parte no haya podido comparecer directamente. Si
le parecen adecuados, califica la garanta y si la acepta, seala un plazo razonable para que
se efecte la ratificacin por parte del que ha sido representado sin poder. Las
circunstancias que se exponen configuran la imposibilidad de comparecer de la parte. La
garanta que normalmente se ofrece es una fianza simple. Lo que el Tribunal hace es
calificar los bienes del fiador; se aceptan mnimas garantas y normalmente no se exigen
depsitos en dinero o hipotecas.
El plazo de ratificacin depender de las circunstancias invocadas. El representante debe, en
todo caso, cumplir en el momento de su comparencia con los requisitos corrientes de la
comparecencia (Ley 18.102).
Si la ratificacin no se produce, hay efectos procesales y civiles:
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2)PROCURADOR COMUN.
Su modo de designarse, sus facultades y sus modos de actuacin se establecen en los art.12
a 16 del C.P.C.
A)CONCEPTO.
Es aquel mandatario que obligatoriamente debe designarse para la representacin conjunta
por dos o ms demandantes o demandados que dentro de un proceso hacen valer idnticas
pretensiones o excepciones.
De acuerdo con lo previsto en los artculos 19 y 23 del C.P.C. se exige la designacin de
procurador comn :
- Cuando se deducen las mismas acciones por los demandantes.
- Cuando se oponen las mismas excepciones o defensas por los demandados.
- En el caso de intervencin de tercero coadyuvante.
En estos casos, el procurador comn deber ser nombrado de comn acuerdo por las partes
a quienes ste haya de representar de acuerdo a lo establecido en el inciso 1 del artculo 12
del C.P.C.El nombramiento deber hacerse por las partes dentro del trmino razonable que seale el
tribunal.
Si por omisin de todas las partes o por falta de acuerdo entre ellas no se hace el
nombramiento del procurador comn dentro del trmino establecido por el tribunal, deber
este hacer la designacin, con la limitacin de que en este caso ella deber recaer el
nombramiento en un procurador del nmero o en el procurador de una de las partes que
hayan concurrido al proceso de acuerdo a lo previsto en el artculo 13 del C.P.C..Designado el procurador comn por las partes o el tribunal, este nombramiento puede ser
revocado en las condiciones previstas en el artculo 14 del C.P.C..De acuerdo con ese precepto legal, este procurador comn designado por las partes o el
tribunal no podr revocarse sino que por el acuerdo unnime de las partes o por el tribunal
a peticin de una de ellas, siempre que existan motivos justificados que hagan procedente la
revocacin.
Los procedimientos a que d lugar esta medida se tramitarn en cuaderno separado y no
suspendern el curso del juicio.
La revocacin, sea que se acuerde por las partes o se decrete por el tribunal, no producir
99
En realidad este artculo aislado no hasta. La situacin de los ausentes est reglamentada en
los artculos 11, 285, 844, 845 y 846 del C.P.C. y el art. 367 del C.O.T.
Hay que ver tres situaciones:
1)Si se teme la ausencia de la persona y quiere el demandante emplazarla para un
juicio posterior.
Se aplican los arts.284 y 285 del C.P.C. que regulan una medida prejudicial, en la cual es
posible pedir que se constituya en el lugar en que se desarrollar el proceso, un apoderado
que represente a la persona cuya ausencia se tema y que responda por las costas y multas en
que sea condenado, bajo apercibimiento de nombrrsele un curador de bienes.
2) El ausente ha partido del pas sin dejar mandato constituido
Hay que distinguir dos situaciones:
a) Si se sabe del paradero del ausente en el exterior.
En este caso se le notifica por exhorto. Tambin existe la posibilidad que el defensor
pblico asuma su representacin; pero, en este caso en que se conoce el paradero del
ausente, es una facultad, no una obligacin, para el defensor pblico asumir esta
representacin. (art.367 del C.O.T.).
b) Si no se conoce su paradero en el exterior:
Es necesario designarle un curador de ausentes (curador de bienes): art.473 del Cd. Civil y
844 y siguientes del C.P.C.
3)El ausente ha dejado mandatario constituido antes de irse o de iniciarse el juicio:
Hay que subdistinguir tres situaciones:
103
2.- ELEMENTOS.
El emplazamiento siempre se encuentra compuesto de dos elementos:
1.- Existencia de una notificacin.
2.- Transcurso del plazo para que se hagan valer los derechos.
Para analizar el emplazamiento dentro del proceso es menester distinguir entre el
emplazamiento de la primera o nica instancia y el emplazamiento de la segunda instancia.
- De 8 das, mas los das de aumento contemplados en la tabla de emplazamiento que cada
cinco aos confecciona la Corte Suprema si el demandado es requerido de pago fuera del
territorio jurisdiccional del tribunal, sea dentro o fuera del pas.
El emplazamiento en la primera o nica instancia constituye un trmite esencial para la
validez del procedimiento (Art. 795 N 1 del C.P.C.), por lo que la omisin de los elementos
que lo configuran en el proceso posibilita que en contra de la sentencia definitiva o de las
interlocutorias que pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin que en el se
dicte se interponga el recurso de casacin en la forma.(art. 768 N 9 del C.P.C.).Por otra parte, el artculo 80 del C.P.C. posibilita al demandado rebelde para solicitar que se
declare la nulidad de todo lo obrado en caso de acreditar que no se le ha hecho llegar las
copias de la demanda y resolucin recada en ella o que ellas no son exactas en su parte
substancial.
- De tres das, si el tribunal de primera instancia funciona dentro de la comuna del tribunal
de alzada.
- De seis das, si el tribunal de primera instancia funciona fuera de la comuna, pero dentro
del territorio jurisdiccional del tribunal de alzada
- De seis das, ms el aumento de la tabla de emplazamiento si el tribunal de primera
instancia funciona fuera del territorio jurisdiccional del tribunal de alzada.
La efectos que genera la falta de comparecencia de las partes ante el tribunal de segunda
instancia son muy dismiles segn si las falta de comparecencia se refiere al apelante o al
apelado.
Si quien no comparece dentro de plazo es el apelante, se debe declarar la desercin del
recurso de apelacin, generndose el trmino de ste.
En cambio, si quien no comparece dentro del plazo es el apelado, no se produce la
desercin del recurso de apelacin, sino que ste contina con su tramitacin tenindose al
apelado por rebelde por el solo ministerio de la ley respecto de todos los trmites
posteriores hasta su comparecencia, sin ser necesario notificarle las resoluciones que se
dicten, las que producen efectos respecto del apelado rebelde desde que se dicten.
Este segundo elemento para el emplazamiento de la segunda instancia se debe efectuar ante
el tribunal de la segunda instancia.
En consecuencia, en el emplazamiento para la segunda instancia que se abre con motivo de
la interposicin del recurso de apelacin, el primer elemento del emplazamiento que es la
notificacin de la resolucin que concede el recurso de verifica ante el tribunal de la
primera instancia; pero el segundo elemento consistente en el transcurso del plazo para
comparecer ante el tribunal de segunda instancia se verifica ante ste.
El emplazamiento en la segunda instancia tambin constituye un trmite esencial para la
validez del procedimiento (Art. 800 N 1 del C.P.C.), por lo que la omisin de los elementos
que lo configuran en el proceso posibilita que en contra de la sentencia definitiva o de las
interlocutorias que pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin que se
dicten en la segunda instancia se interponga el recurso de casacin en la forma. (art. 768 N
9 del C.P.C.).-
109
112
II.- ACEPCIONES.
La voz accin ha sido utilizada a lo largo del campo del derecho en los mas variados
significados.
113
efecto es posible ejercer la diversas acciones posesorias que dan origen a los procedimientos
de amparo, restitucin y restablecimiento de la posesin, denuncia de obra nueva y
denuncia de obra ruinosa que contempla el Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil.
La unificacin del derecho material y la accin procesal, no resulta en absoluto
defendible. La accin y el derecho no coinciden ni en cuanto a los sujetos ni en cuanto al
contenido ni en cuanto a los efectos de una y otro. Ni en cuanto a los sujetos, porque en la
accin aparece el rgano jurisdiccional, que no figura en el derecho material, y en este, en
cambio, el destinatario es el materialmente obligado que procesalmente ocupa slo el papel
de sujeto pasivo. Ni en cuanto al contenido, que en el derecho es una prestacin de carcter
material y en la accin la realizacin de una cierta conducta por parte de los rganos del
Estado. Ni en cuanto a los efectos, porque en el derecho material pueden obtenerse o no,
mientras que en la accin se logran siempre, normalmente, a travs de un posible
mecanismo de sustitucin.(Jaime Guasp Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pg.
203.Civitas.4 edicin.1998).
edicin.1998).
Los principales sustentadores de esta teora han sido los autores italianos Chiovenda,
Calamandrei y Redenti.
a.- Chiovenda.
Para Chiovenda, la accin es el poder jurdico de dar vida a la condicin para la actuacin
de la ley mediante la intervencin de los rganos jurisdiccionales.
Los elementos de la accin segn Chiovenda son:
a.- La existencia de sujetos (Actor y Demandado)
b.- La existencia de una causa, la que corresponde a un estado de hecho y de derecho que es
la razn por la cual corresponde el ejercicio de una accin; y
c.- La existencia de un objeto, que no es ms que el efecto al cual tiende el poder de obrar lo
que se pide.
La teora de Chiovenda es concreta, puesto que la accin aparece condicionada a la
existencia de la violacin de la ley que garantiza a los justiciables un bien de la vida .La
accin slo existe en la medida que hubiere sido lesionado un inters jurdicamente
protegido.
La accin se dirige al demandado y se agota con su ejercicio. La accin aparece concebida
como un derecho potestativo, esto es, como un poder jurdico que produce frente al
adversario el efecto jurdico de actuacin de la ley, de manera que el adversario quede
sujeto a la sentencia que se ha de dictar. La concepcin de la accin por parte de Chiovenda
descansa en la nocin de derecho potestativo.
b.- Calamandrei.
Para Calamandrei, la accin es el derecho subjetivo autnomo del derecho subjetivo
material, que tiende a obtener una providencia jurisdiccional favorable al actor.
La accin se dirige hacia el Estado y no se agota con su ejercicio, sino que permanece
vigente a lo largo de todo el proceso hasta la obtencin de la dictacin de la sentencia que
resuelva el conflicto.
Los requisitos que contempla Calamandrei para el ejercicio de la accin son los siguientes:
a.- Coincidencia entre el hecho especfico real y el hecho especfico legal
b.- Legitimacin para obrar. Consiste en que las partes del litigio deben encontrarse frente al
hecho especfico real en una posicin determinada que les permita estar sujetas a las resultas
del juicio.
c.- Inters. La satisfaccin del inters debe necesariamente ser logrado en el proceso.
Se critican estas teoras porque no explican los casos en que el litigante ejerce una accin
sin poseer condiciones necesarias para obtener una sentencia favorable.
116
El derecho de accionar para los partidarios de la teora abstracta atenuada no exige ser
titular de un derecho, sino que exige slo afirmar la existencia de un hecho o de
determinados requisitos.
Adems, se diferencia del derecho de accin abstracto, en que no basta para accionar ejercer
un derecho de peticin, sino que es menester adems que a travs de l se formule una
pretensin, esto es, un reclamo de un bien de la vida frente a otro sujeto distinto de un
rgano jurisdiccional.
En nuestro derecho, el artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil nos estara
demostrando al establecer los requisitos de la demanda, que no basta con el mero accionar
para que se inicie un proceso, sino que es menester que se haga valer una pretensin (parte
petitoria), la que debe encontrarse fundada en los hechos y en el derecho, precisndose
quien la ejerce, respecto de quien se ejerce y el tribunal ante el cual se hace valer. El
incumplimiento de la individualizacin de las partes de la relacin procesal permite al
tribunal de oficio no darle curso (art. 256) , y al demandado pedir la correccin del
procedimiento si no se da cumplimiento a uno o mas de cualquiera de los requisitos del art.
254, mediante la excepcin dilatoria de ineptitud de libelo.(Art. 303 N 4). Por su parte, el
art.102 del Cdigo de Procedimiento Penal establece que no basta con el mero accionar
para que se inicie un proceso penal, puesto que si no constituyen un delito los hechos
expuestos en la querella, el juez no le dar curso y dictar al efecto un auto motivado
Desde este punto de vista, Guasp concibe la accin como el poder concedido por el Estado
de acudir a los Tribunales de Justicia para formular pretensiones. (Jaime Guasp Derecho
Procesal Civil. Tomo I. Pgina. 205. Civitas.4 edicin.1998).
Mediante la accin una persona ejerce el derecho ante el juez de formular una pretensin de
reclamacin de un bien de la vida frente a persona distinta, la que debe satisfacerla mediante
la realizacin de una conducta determinada. La accin viene a ser el continente y la
pretensin el contenido. Esta teora se ha criticado por asimilar el concepto de accin y de
pretensin.
B. ESTRUCTURA.
La pretensin procesal requiere la concurrencia de elementos subjetivos, los que se
encuentran configurados por:
a)el rgano jurisdiccional, que debe contar con jurisdiccin y competencia objetiva y
subjetiva ;
b) el actor, que es quien formula la pretensin y debe contar con la capacidad para ser
parte, capacidad procesal, ius postulandi y con la legitimacin activa para obrar; y
c)el demandado, que es la persona frente a quien se dirige la pretensin y debe contar con
la capacidad para ser parte, capacidad procesal y con la legitimacin pasiva para obrar, sin
requerirse para formular la pretensin respecto de ste que se determine quienes actuarn
119
por el sujeto pasivo dando cumplimiento a los requisitos del ius postulandi.
El elemento objetivo de la pretensin se encuentra configurado por el bien litigioso que se
pretende, el que puede consistir en una cosa corporal o en una conducta de una persona. El
objeto de la pretensin debe ser fsica y moralmente posible, idneo en cuanto se debe hacer
valer en un proceso que permita formular de esa pretensin, y con causa, esto es, con la
existencia de un fundamento legal o motivo que la justifica, o cuando hay por lo menos, un
inters personal legtimo y directo en el que la plantea.
C. EFECTOS DE LA PRETENSIN.
La pretensin constituye el elemento objetivo del proceso y representa el ncleo central de
ste. La pretensin es la declaracin de voluntad del actor cuya existencia determina que se
origine, mantenga y concluya un proceso.
La pretensin procesal engendra un proceso, en el sentido que normalmente esa
manifestacin de voluntad ha de constituir su acto primero e inicial. Sin embargo, nada se
opone a que un proceso comience sin pretensin procesal, si lo hace siempre con vistas a
una pretensin futura, como ocurre en el en el proceso civil con la medidas prejudiciales
preparatorias, probatorias y precautorias, en las cuales solo es necesario sealar la accin
que se propone deducir y someramente sus fundamentos.(Art. 288 del C.P.C.). Sin
embargo, lo nico que exige la funcin de pretensin en este sentido es que tan pronto
como definitivamente no aparezca o desaparezca la pretensin procesal, el proceso mismo,
por quedar sin razn, sea eliminado.
La pretensin procesal determina el mantenimiento del proceso, hasta que el
mantenimiento que a la pretensin debe darse haya alcanzado su finalidad. La pretensin
procesal mantiene funcionalmente en vida al proceso. Tampoco quiere esto decirse que el
proceso haya de conservar una armadura rgida durante todo su desarrollo, guardando
siempre dentro de s un ncleo inconmovible que no pueda sufrir la variante ms ligera. Por
el contrario, nada se opone a que la pretensin procesal, conservando su existencia,
experimente un cierto desarrollo durante la pendencia procesal, lo que explica las
modificaciones que puede experimentar a lo largo de la pendencia, que permiten hablar
metafricamente desde luego, de una biologa de la pretensin procesal. El cambio de los
sujetos de la pretensin mediante la transmisin de la titularidad de la misma de una a otra
persona, fenmeno que cabe llamar transmisibilidad de la pretensin; el cambio en el bien
de la vida a que la pretensin se refiere; el cambio en la peticin o en los acaecimientos de
hecho que le sirven de ttulo, son todas las vicisitudes que pueden, evidentemente,
producirse en el proceso y que no afectan a su existencia en tanto perdure el ncleo esencial
de la pretensin a que debe la vida. Cabe hablar, pues, de un efecto de la pretensin
conservatorio del proceso, sin perjuicio del principio de transformabilidad, que lleva
consigo por la misma razn, una modificacin del proceso en que la pretensin se deduce.
La pretensin procesal determina la conclusin de un proceso, puesto que cuando esta
reclamacin de parte deja de existir por algn acaecimiento jurdico que tenga asignada esa
eficacia el proceso debe terminar. Cuando la pretensin desaparece, el proceso queda
eliminado. Si la pretensin se satisface, entonces el proceso ha llegado a su fin normal, y
concluye mediante la decisin judicial, ya que la decisin judicial no quiere decir otra cosa
que satisfaccin de una pretensin o, en palabras ms amplias, expresin de una voluntad
que decisoriamente examina y acta o deniega la actuacin de una pretensin procesal. Si la
pretensin procesal, sin llegar a quedar satisfecha, desaparece del mundo del derecho, v.gr.,
porque, considerada como objeto de un acto de disposicin, se admite la posibilidad de
revocarla ntegramente, entonces el proceso se extingue igualmente, sin que resulte
justificada su ulterior continuacin, lo que explica que los actos de disposicin de la
pretensin, caractersticamente, el desistimiento, lleven consigo una verdadera terminacin
120
anormal del proceso, esto es, una extincin en sentido tcnico del mismo. (Jaime Guasp
Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pgina. 222 y 223. Civitas.4 edicin.1998).
E.PRETENSIONES MLTIPLES.
Lo normal es que el proceso tenga por objeto la satisfaccin de una sola pretensin.
Sin embargo, el legislador por razones de armona y de economa procesal admite que
dentro de un proceso se pretenda la solucin de no una sino que de una pluralidad de
pretensiones. En virtud de la armona procesal, se impone evitar decisiones contradictorias,
lo que podra ocurrir si, ventilndose cada una de las pretensiones que tienen elementos
comunes en procesos diferentes, llegara el rgano jurisdiccional a resultados distintos y
opuestos entre s; y la economa procesal, aconseja unificar el tratamiento de dos o ms
pretensiones entre las que existe una comunidad de elementos para reducir el coste de
tiempo, esfuerzo y dinero que supondra decidirlas por separado.
Respecto de la pluralidad de pretensiones se distinguen los siguientes tipos:
a.- Por razn de tiempo, se distingue la pluralidad de pretensiones inicial y la sucesiva.
La pluralidad inicial de pretensiones es la que se produce desde el inicio del proceso al
contenerse en la demanda la formulacin de dos o ms pretensiones.
La pluralidad sucesiva es aquella que se genera no con motivo de la interposicin de una
demanda, sino que con posterioridad y luego de haber comenzado el proceso. Esta
pluralidad sucesiva puede ser por insercin, que se produce cuando la pretensin no se ha
hecho valer procesalmente y ella se aade a otra pretensin que ha originado ya un proceso
que se encuentra pendiente (ampliacin de demanda y reconvencin) o por acumulacin,
que se produce cuando dos o ms pretensiones que se han hecho valer en procesos distintos
se acumulan de forma tal de pasar a formar parte de un solo proceso (acumulacin de
autos).
b.- Por razn de forma, hay tres tipos de pluralidad de pretensiones: la simple, la
alternativa y la eventual o subsidiaria.
La pluralidad simple es aquella en que las diversas pretensiones reunidas se reclaman
todas de modo concurrente, o sea que, para satisfacer al titular de la pretensin, debera el
121
123
2.- REACCIN.
En cambio, si el demandado comparece al proceso puede asumir respecto de la pretensin
hecha valer en su contra en la demanda alguna de las siguientes actitudes:
2.1.Allanamiento.
El allanamiento importa una aceptacin o adhesin que presta expresamente el demandado
a la pretensin que ha hecho valer el sujeto pasivo en su demanda.
Para que un mandatario judicial se allane a la demanda requiere de contar con un poder con
facultad especial para ese efecto de conformidad con lo establecido en el inciso 2 del art.7
del C.P.C., al sealarnos que no se entendern concedidas al procurador, sin expresa
mencin, la facultad de aceptar la demanda contraria.El allanamiento, cuando es total, esto es, importa la aceptacin de todos los fundamentos de
hecho y de derecho de la pretensin contenida en la demanda, no con lleva a la terminacin
del proceso en nuestro derecho, sino que slo libera al tribunal de la obligacin de recibir la
causa a prueba luego de concluido el periodo de discusin del juicio de conformidad a lo
establecido en el art.313 del C.P.P..-Excepcionalmente sin embargo, en los casos en que se
encuentra comprometido en el proceso un inters pblico indisponible para las partes, el
allanamiento no produce el efecto de generar la omisin de los trmites de la recepcin de la
causa a prueba, del trmino probatorio y de las observaciones a la prueba, como sucede
v.gr. en los juicios de nulidad de matrimonio, divorcio perpetuo, etc.
Cuando el allanamiento es parcial, slo se genera la omisin de la prueba respecto de los
fundamentos de hecho y de derecho de la demanda que son aceptados, debiendo recibirse la
causa a prueba respecto del resto de los hechos sobre los cuales no hubiere recado el
allanamiento del demandado
2.2.-Oposicin a la pretensin.
La oposicin a la pretensin consiste en la declaracin de voluntad del demandado por la
que se reclama del rgano jurisdiccional frente al actor la no actuacin de la pretensin
formulada por ste. En la oposicin a la pretensin, el demandado solicita la desestimacin
por parte del tribunal de la actuacin de la pretensin hecha valer por el actor.
La oposicin a la pretensin puede revestir las siguientes formas:
a.- La defensa negativa.
En un sentido estricto, la defensa consiste en la contestacin de la pretensin que hace el
demandado y en la que procede a negar el elemento de hecho o de derecho que sirve de
fundamento a la pretensin. Consiste en una mera negativa que no lleva consigo ninguna
afirmacin respecto de un hecho nuevo.
La alegacin o defensa se ha definido como los motivos o razonamientos que el demandado
invoca con el objeto de que se le desconozca al actor el derecho que pide sea declarado, y
cuyos motivos o razonamientos puede hacerlos valer durante el progreso del juicio. (Corte
Suprema.18.8.1964.R.D.J. T.61.Sec.1 pg. 252.)
La contestacin de la demanda en la que el demandado se limita a formular meras
alegaciones o defensas y no a formular excepciones en relacin con la pretensin formulada
en la demanda, implican que la carga de la prueba recaer en la parte demandante, puesto
que con aquellas el sujeto pasivo no introduce en el proceso un hecho nuevo que tenga por
124
C.P.C.)
La contestacin de la demanda en la que el demandado formula excepciones en relacin
con la pretensin formulada en la demanda, implican que la carga de la prueba recaer en el
demandado y no el demandante (reus in exceptione actor fit), puesto que con ellas el sujeto
pasivo introduce en el proceso un hecho nuevo de carcter impeditivo, modificativo o
extintivo que tiene por objeto destruir la pretensin hecha valer.
Finalmente, el tribunal tiene que pronunciarse acerca de las excepciones hechas valer por el
demandado en la parte dispositiva de la sentencia definitiva, debiendo contener las
consideraciones de hecho y de derecho en las que se basa para emitir ese
pronunciamiento.(Art. 170 N 6 del C.P.C.)
b.3.-.- Excepciones mixtas.
Son aquellas excepciones que no obstante tener el carcter de perentorias, el legislador
posibilita al demandado hacerlas valer como excepciones dilatorias antes de la contestacin
de la demanda.
Las excepciones de carcter perentorio que el legislador posibilita hacerlas valer como
excepciones dilatorias son las de cosa juzgada y transaccin.
Formuladas las excepciones de cosa juzgada y transaccin como dilatorias el tribunal puede
fallarlas luego de concluida la tramitacin del incidente que ellas generan, o estimarlas que
son de lato conocimiento, en cuyo caso mandar contestar la demanda y se reservar el fallo
de esas excepciones para la sentencia definitiva. (Art. 304 Del C.P.C.).
b.4.- Excepciones anmalas.
Son aquellas excepciones perentorias que el legislador posibilita al demandado para
deducirlas por escrito con posterioridad a la contestacin de la demanda durante todo el
curso del juicio, hasta la citacin para or sentencia en primera instancia y hasta la vista de
la causa en segunda instancia. (Art. 309 Del C.P.C.).
Revisten el carcter de excepciones perentorias que anmalamente se pueden hacer valer
durante el curso del juicio con posterioridad a la contestacin de la demanda las de:
prescripcin (extintiva), cosa juzgada (excepcin de), transaccin, y pago efectivo de la
deuda, siempre que se funde en un antecedente escrito.
Estas excepciones anmalas si se formulan en primera instancia, despus de recibida la
causa a prueba, se tramitarn como incidentes, que pueden recibirse a prueba, si el tribunal
lo estima necesario, y se reservar su resolucin para definitiva.
Si se deducen en segunda, se seguir igual procedimiento, pero en tal caso el tribunal de
alzada se pronunciar sobre ellas en nica instancia.
3.- LA RECONVENCIN.
La reconvencin es una contrademanda del demandado frente al demandante, que se
deduce utilizando el procedimiento judicial originado por iniciativa de este ltimo.
En trminos ms simples, se dice que la reconvencin es la demanda del demandado en
contra del demandante.
El demandado puede en el proceso no solo adoptar una actitud defensiva para los efectos de
126
127
-No es procedente interponer recursos, puesto que ellos estn destinados a impugnar una
sentencia que tenga una existencia jurdica.
-Nuestra Jurisprudencia ha sealado que la va para alegar la falta de presupuestos de
existencia es la formulacin de una excepcin perentoria. Sin embargo, se ha sostenido por
la doctrina que la inexistencia slo requiere ser constatada por el juez tan pronto compruebe
que al negocio jurdico que se invoca le falta un presupuesto de existencia.
129
d.- Ejerciendo la accin de revisin en los casos excepcionales que la ley contempla.
-El proceso nulo y los actos realizados en l generan todos sus efectos jurdicos mientras
no sea declarada la nulidad.
-El proceso nulo genera el estado de litispendencia, y este permanece vigente con todos sus
efectos mientras no se declare la nulidad.
-La nulidad procesal debe ser declarada, salvo disposicin expresa de ley en contrario, slo
en el caso que el vicio irrogue un perjuicio a las partes que sea reparable slo con la
invalidacin del fallo.
-La sentencia dictada en un proceso una vez firme produce cosa juzgada, puesto que han
precludo los medios de impugnacin para reclamar del vicio. Excepcionalmente, se puede
pretender la declaracin de nulidad en los casos especficos que se contemplan en el
llamado recurso de revisin.
-Las partes slo pueden alegar la nulidad dentro del proceso y antes de que se encuentre
ejecutoriado el fallo, puesto que la cosa juzgada como summa preclusin produce el
saneamiento de los vicios de nulidad procesal.
-El acto nulo puede ser convalidado por voluntad expresa de las partes y por transcurso del
tiempo, en caso de no ejercerse los medios para reclamar la nulidad dentro del termino
establecido en la ley.
-El recurso contemplado en la ley para alegar la nulidad procesal por haberse dictado una
sentencia viciada o emanar de un procedimiento viciado es el recurso de casacin en la
forma.
5. LA OPONIBILIDAD PROCESAL.
Para el desarrollo de la inoponibilidad procesal se ha acudido a la obra del profesor Juan
Colombo Campbell, denominada los Actos Procesales, quien en el Tomo II de ellas,
pginas 522 y siguientes, ha abordado por primera vez en forma orgnica en nuestro
ramo dicho tema, debiendo para profundizar los conceptos aqu extractados acudirse al
estudio de ella.
Como claramente nos seala el profesor Colombo, adems de la inexistencia y de la
130
de todos los actos del proceso, con relacin a quienes no fueron vinculados en tiempo y
forma en l
En los casos en que nos encontremos ante la concurrencia de la falta de presupuestos de
oponibilidad de un proceso, se generan las siguientes situaciones:
-La inoponibilidad debe hacerse valer por un tercero en contra de quien se pretende hacer
valer un acto procesal o una sentencia.
-La inoponibilidad se puede hacer valer en contra de toda persona que pretenda prevalerse
del acto o de la nulidad afectada de ineficacia.
-La inoponibilidad puede oponerse generalmente como excepcin o defensa del proceso.
-La inoponibilidad no es una sancin que tenga por objeto atacar el acto mismo, sino sus
efectos.
-La inoponibilidad da eficacia al debido proceso al permitir a los terceros defenderse
respecto de la eficacia de actos de un proceso o de una sentencia del cual no han sido partes.
-Para reclamar la inoponibilidad no hay plazos y los actos no se convalidan por el
transcurso del tiempo
-Los actos inoponibles pueden ser ratificados por las partes
-La inoponibilidad est vinculada a los limites subjetivos y objetivos de la cosa juzgada.
-La inoponibilidad procesal se encuentra reconocida en nuestro ordenamiento jurdico en
relacin a los efectos de la sentencia en relacin a las partes y el conflicto (art. 3 inc 2 C.
Civ, arts. 177, 254 N 2, 303 N 2, y 170 N 1 del C.P.C.), la inoponibilidad en el
cumplimiento del fallo (art.234 inc. 2 del C.P.C.) y en la agencia oficiosa procesal (art.6
del C.P.C.).
132
procesal; podra compararse con una tira cinematogrfica en que los actos procesales
representan cada uno de los cuadros de la misma;stos aisladamente, carecen de sentido,
pero vistos y proyectados en el tiempo y en el espacio tienen un contenido y un fin.
tienen por objeto la preservacin del principio de bilateralidad de la audiencia y del debido
proceso, y que su disponibilidad est permitida cuando en su establecimiento slo se ha
considerado el inters individual.
Sin embargo, es necesario tener en cuenta que por regla general lo prohibido es la
disposicin o renuncia anticipada de las formas, pero no su renuncia posterior.
3.- Debe existir la intencin de producir efectos en el proceso.
Para definir un acto jurdico procesal el nfasis se pone no en que ste se haya realizado
dentro del proceso, sino en que necesariamente, cualquiera sea el lugar e instante en que se
realice, l est destinado a producir efectos en el proceso.
Lo normal ser que el acto jurdico procesal se realice dentro del proceso, pero existen actos
procesales que se realizan fuera del proceso o antes incluso de su constitucin que estn
destinados a producir efectos a su respecto. As podemos mencionar a ttulo meramente
ejemplar el compromiso, la clusula compromisoria, la prorroga expresa de la competencia,
la transaccin, etc.-
el tribunal para obtener los fines del proceso, esta autonoma comparativa no puede ser
jams apreciada en trminos absolutos.
La unidad del proceso y del procedimiento es la que permite llegar al fin. Ejemplo: una
confesin se puede pedir una vez que est contestada la demanda, siendo autnoma respecto
de los hechos no se extiende al fallo del asunto.
Todos los actos jurdicos procesales estn dentro del concepto de unidad del proceso; de ah
que exista la preclusin. Con autonoma absoluta nunca puede haber preclusin.
Finalmente, el principio de la autonoma de la voluntad se encuentra, en esta materia,
absolutamente restringido. Slo existen mnimas manifestaciones de este principio en la
solicitud de que dicte sentencia sin ms trmite evitando una etapa de prueba (art.313, inc.2
C.P.C.); en materia de convencin de compromiso y contrato de clusula compromisoria.
VI.- CLASIFICACIONES
Los actos jurdicos procesales admiten una serie de clasificaciones. Tales son:
a) Desde el punto de vista de la voluntad necesaria para la existencia del acto, se clasifican
en actos jurdicos procesales unilaterales y actos jurdicos procesales bilaterales.
Los actos jurdicos unilaterales son la regla general y nos da una idea de que los actos
principales del procedimiento siempre tienen esta naturaleza. as, v.gr., la demanda, la
contestacin, el ofrecimiento de prueba, la apelacin, la sentencia, etc.
En doctrina, se reserva la denominacin de "acto jurdico procesalpara referirse a los actos
jurdicos unilaterales. En cambio, la nomenclatura cambia en el caso de los actos bilaterales,
los que se denominan "negocios jurdicos procesales".
b) Desde el punto de vista del sujeto que origina el acto, stos se clasifican en:
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Se puede afirmar que los actos probatorios son accidentales, dentro de la clasificacin de
actos esenciales y de la naturaleza. Pueden no existir y no hay sustituto para ello, salvo, si se
quiere, las medidas para mejor resolver, pero stas se vinculan directamente con la prueba
rendida con anterioridad. Seran un sustituto si el tribunal pudiera decretarlas sin
relacionarlas con pruebas que ya consten del procedimiento, existiendo, obviamente, una
clara acentuacin del principio inquisitivo.
c) Desde el punto de vista de las partes, los actos procesales se clasifican en:
1.- Actos de impulso procesal;
2.- Actos postulacin,
3.- Actos probatorios, y
4.-Actos de impugnacin.
1.- Los actos de impulso procesal son aquellos que realizan las partes para dar curso al
procedimiento. Estos constituyen peticiones que cada parte dirige al tribunal para que ste
proceda, segn corresponda, a dejar afinado el proceso para sentencia.
Dentro de estos actos destacan las rebeldas y los incidentes.
2.- Distintos son los actos de "postulacinde las partes, en que stas pretenden no slo dar
curso al procedimiento sino que tambin formular cuestiones de fondo o que se vinculan
con el asunto que ha sido objeto del juicio. Entre estos destacan la demanda, la rplica, el
desistimiento de la demanda, las excepciones perentorias, las defensas, la contestacin de la
demanda, etc.
3.- Los actos probatorios se explican por s mismos. Se refieren a aqullos que las partes
realizan para acreditar los hechos fundantes de sus respectivas pretensiones y oposiciones.
4.- Los actos de impugnacin son aquellos que, indistintamente utilizados por las partes,
pretenden atacar resoluciones o actos del tribunal por defectos de forma o de fondo, o bien,
porque tales actos producen un agravio o un gravamen irreparable. Los principales actos de
impugnacin son los recursos procesales.
d)Desde el punto de vista de los terceros, los actos que stos realizan se clasifican en:
1.- Actos probatorios de terceros;
2.- Actos de certificacin de terceros, y
3.- Actos de opinin de terceros.
1.- Los actos probatorios de terceros son, fundamentalmente, el informe de peritos y la
declaracin de testigos. En ambos medios, los terceros se desvinculan del litigio y carecen
de todo inters en el asunto; la imparcialidad es el requisito necesario para que sus actos
puedan tener algn valor en el procedimiento. Ambos medios de prueba estn sometidos a
un examen de imparcialidad (preguntas de tacha y tachas, tratndose de los testigos; y las
implicancias y recusaciones, tratndose de los peritos).
2.- Los actos de certificacin de terceros estn entregados a los ministros de fe, que son
auxiliares de los tribunales que dan fe o acreditan la realizacin de un hecho o de un acto, o
lo materializan.
Dos son los tpicos ministros de fe, dentro del procedimiento, que se encuentra presentes a
lo largo de toda nuestra legislacin procesal: el receptor y el secretario.
La presencia y realizacin de los actos de certificacin importan para los efectos de que
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ellos, normalmente, son esenciales para la validez de ciertos actos jurdicos procesales. En
efecto, prescribe el art.61, inc.3 C.P.C. que "la autorizacin del funcionario a quien
corresponda dar fe o certificado del acto es esencial para la validez de la actuacin". Esta
disposicin es plenamente aplicable en materia penal, a virtud de lo dispuesto en el art.43
C.P.P.
En seguida, los actos de certificacin pueden tener una finalidad bastante clara: dejar
constancia en el expediente de lo que en el proceso ha ocurrido. Esta modalidad hace
aplicable el Principio de la protocolizacin y se traduce en dejar constancia de una
circunstancia que sea relevante en el Derecho positivo chileno. As, v.gr., la constancia de
las bsqueda estampadas de acuerdo al art.44 CPC.; la certificacin que hace el secretario
del tribunal para los efectos de determinar el momento en que una resolucin se encuentra
ejecutoriada (art.174 CPC.); el certificado de haberse acompaado dinero suficiente para
compulsa (art.197,inc.2 CPC.); etc.
Las partes, para efectos de seguridad jurdica, siempre deben estar atentas a solicitar por s
actos de certificacin, aunque la ley no los exija.
Finalmente, existen actos de certificacin con consecuencias probatorias. En efecto, en
nuestra legislacin existe un caso en que el certificado de un ministro de fe es un medio de
prueba: "Sin perjuicio de las dems circunstancias que, en concepto del tribunal o por
disposicin de la ley, deban estimarse como base de una presuncin, se reputarn
verdaderos los hechos certificados en el proceso por un ministro de fe, a virtud de orden de
tribunal competente, salvo prueba en contrario". (art.427, inc.1 C.P.C.).
Esta finalidad es una novedad dentro del ordenamiento jurdico nacional, permitiendo
mejorar la prueba rendida.
3.-Los actos de opinin de terceros son todos aquellos que el tribunal est obligado o queda
facultado para recurrir al informe de un tercero.
En el Cdigo Orgnico, los funcionarios pblicos que pueden o deben intervenir en stos
son el Ministerio Pblico y los Defensores Pblicos.
En el art.357 C.O.T. establece los casos en que el ministerio pblico debe ser odo; el 358
indica cules son las circunstancias en que no se oir al ministerio pblico;y el art.359
establece la facultad para los tribunales de oir al ministerio pblico en todos los casos en
que lo estime conveniente.
Tratndose de los defensores pblicos, art.366 C.O.T. seala los casos en que deben stos
ser odos. En seguida, el art.369 C.O.T. indica que es facultativo para los defensores
pblicos representar en los negocios judiciales a los incapaces, a los ausentes, a las
herencias yacentes, a los derechos de los que estn por nacer, a las personas jurdicas o a las
obras pas, siempre que no tengan guardador,procurador o representante legal.
En la prctica, en los asuntos indicados en el art.369 C.O.T., siempre se oye al ministerio de
los defensores pblicos, ya que se ha transformado en un trmite obligatorio para la
acertada solucin de los conflictos.
Los informes en derecho, de que tratan los arts. 228 a 230 C.P.C., quedan comprendidos
dentro de esta clasificacin.
1)LA VOLUNTAD Y SUS VICIOS.Elemento primario de todo acto jurdico es la voluntad, entendida como "la facultad que nos
permite hacer o no hacer lo que deseamos".
En los actos jurdicos procesales, la voluntad tambin puede manifestarse expresa o
tcitamente. La voluntad expresa ser la regla general. Cmo se manifiesta esta voluntad
expresa? A travs del cumplimiento de las formalidades legales.
La voluntad expresa en los actos jurdicos procesales debe producirse a travs del exacto
cumplimiento de las formas que seala la ley. El ejemplo ms claro de este requisito es el
acto jurdico procesal de presentacin de un recurso de casacin: el escrito debe sealar
expresa y determinadamente la ley o leyes que se suponen infringidas, la forma en que se ha
producido la infraccin y la manera cmo sta influye en lo dispositivo del fallo (recurso de
casacin en el fondo);o la mencin expresa y determinada del vicio o defecto en que se
funda y la ley que concede el recurso por la causal que se invoca (recurso de casacin en la
forma), etc.
En la demanda, la contestacin, el ofrecimiento de prueba, la sentencia, etc. y en todos los
actos vitales dentro del procedimiento, la voluntad debe manifestarse en forma expresa y
cumpliendo solemnidades.
La manifestacin tcita de la voluntad ha de ser vinculada con el silencio, encontrndose
ste regulado estrictamente en nuestra legislacin.
Si en el Derecho Civil los requisitos exigidos para dar valor al silencio son de por s
minuciosos y excepcionales; en el Derecho Procesal el legislador es extraordinariamente
riguroso. En ningn caso se requiere que el juez deduzca, por s, alguna orientacin de la
voluntad en el silencio de alguna de las partes.
La voluntad tcita se producir existiendo una previa declaracin de rebelda ms otros
requisitos particulares.
Sin perjuicio de lo que posteriormente diremos sobre la rebelda, hemos de tener presente
que en primera instancia, sta nunca produce efectos generales, sino que debe ser solicitada
en cada trmite en que el silencio y la inactividad se presente. En ningn caso, la sola
rebelda implica reconocimiento de hechos, sino que para ello se necesita la existencia de
algn tipo de apercibimiento legal.
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vez dictado sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria, el que hubiere sido sometido
a proceso o condenado en cualquier instancia por resolucin que la Corte Suprema declare
injustificadamente errnea o arbitraria, tendr derecho a ser indemnizado por el Estado de
los perjuicios patrimoniales y morales que haya sufrido..."
El error del tribunal acarrea o es fuente de responsabilidad extracontractual del Estado
cuando aqul es injustificado. Esto quiere decir que, pese a existir antecedentes claros, el
juez los calific de manera errnea cuando racionalmente no poda hacerlo.
B.- LA FUERZA:
Este vicio de la voluntad, en realidad, est menos reglamentada en los Cdigos procesales
que el error. Cuesta encontrar alguna disposicin precisa en que el legislador se haya puesto
en el caso de que exista fuerza en el procedimiento. Es por ello que todas las disposiciones
sobre fuerza del Cdigo Civil deben entenderse incorporadas al Derecho Procesal, en lo que
sean aplicables.
Existen alusiones a la fuerza en el art.483 C.P.P. referente a la posibilidad de retractarse de
la confesin cuando sta fue prestada "por apremio"; en el art.481, N1 C.P.P., relativo al
requisito de ser prestada libremente una confesin para que produzca efectos; en el art.810,
N3 C.P.C., referente a la causal de revisin de haberse ganado injustamente la sentencia
firme recurrida en virtud de la violencia, etc.
Desde otra perspectiva, la fuerza tambin aparece en caso de que se notifique una demanda
y el demandado sea retenido en un lugar determinado hasta que venza el trmino para
contestarla, dejndosele en libertad luego de haberse producido la rebelda en el proceso.
Esta situacin no se contempla en nuestro Cdigo en trminos explcitos, pero, a juicio del
Sr. Mosquera, es claro que cuando el legislador se refiere a "fuerza mayoren el art.79
C.P.C., debe inclurse en sta el caso propuesto: "Pondr un litigante pedir la rescisin de lo
que se haya obrado en el juicio en rebelda suya, ofreciendo probar que ha estado impedido
por fuerza mayor(inc.1).
C.- EL DOLO
Con este vicio de la voluntad pasa lo mismo que con la fuerza. El dolo no fue considerado,
dentro del Cdigo de Procedimiento Civil, como vicio de la voluntad.
En materia civil sustancial, el dolo vicia el consentimiento cuando es obra de la contraparte
(art.1458, inc.1 C.C.). En materia procesal, el dolo debe ser obra de una de las partes,
aunque no se trate de actos bilaterales. Esto hace difcil la aplicacin del dolo en esta sede,
ya que la gran mayora de los actos son unilaterales y la voluntad de la otra parte es
independiente de la primera.
Existe una situacin en que el dolo no es ya un vicio del consentimiento o de la voluntad,
sino que una fuente de responsabilidad. En efecto, las medidas prejudiciales precautorias
tienen o presentan un riesgo en el procedimiento nacional, el que dice relacin con la
oportunidad para presentar la demanda: "Si no se deduce demanda oportunamente, o no se
pide en ella que continen en vigor las medidas precautorias decretadas, o al resolver sobre
esta peticin el tribunal no mantiene dichas medidas, por este slo hecho quedar
responsable el que las haya solicitado de los perjuicios causados, considerndose doloso su
procedimiento". (art.280, inc.2 C.P.C.).
Empero, en la actualidad se ha ido configurando las figuras del "proceso fraudulentoy de la
"cosa juzgada fraudulenta o colusora", concepto en que el dolo, el fraude o la malicia estn
presentes atentando contra el principio de la buena fe.
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3.- EL OBJETO
El objeto, al igual que en materia sustancial, debe ser real, determinado o determinable.
Asimismo, no debe ser ilcito o contrario a la moral, a las buenas costumbres o al orden
pblico.
En materia procesal, la idea de "objetose vincula con el concepto de beneficio jurdico que
con un acto procesal se pretende obtener.
Existen ciertos actos, que tienen un carcter bilateral, que la jurisprudencia ha denominado
"mixtos o de doble carcter", en atencin a la existencia de una regulacin dual de los
mismos. As, v.gr.:
1) la posesin efectiva de la herencia, es regulada por el derecho sustancial en cuanto a las
personas que la pueden pedir y por la ley instrumental en cuanto a los requisitos para
concederla;
2) El mandato procesal (arts. 395 y 528 C.O.T.); 3) La venta en pblica subasta. La venta en
pblica subasta no es ms que un contrato de compraventa con dos importantes
modalidades. Una es que el vendedor est representado por el juez y, la segunda, dice
relacin con el hecho de que el precio no nace de ofertas y aceptaciones (negociacin) sino
que de la puja de las ofertas.
En definitiva, esta clase de venta es procesal in limine litis, esto es, slo al comienzo, ya que
en lo dems es enteramente sustancial.
Finalmente, en cuanto al objeto ilcito nos encontramos con varios casos. As, v.gr., la
prrroga de la competencia en materia penal y en asuntos civiles no contenciosos, las
materias de arbitraje prohibido, etc.
4.- LA CAUSA
Nuestra legislacin sustancial seala que la causa es "el motivo que induce al acto o
contrato(art.1467, inc.2 C.C.) Esta idea se vuelve a hacer presente tratndose de los actos
procesales. En efecto, "la causa de un acto jurdico procesal es un motivo o por qu en
cuanto jurdicamente relevante, pero no el principio a que obedece, los rasgos con que se
exterioriza o el fin que lo inspira".
En todos los actos jurdicos procesales siempre existe un causa. As, v.gr., en la apelacin es
el agravio, en el patrocinio es tener un debate de alto nivel jurdico , en el mandato es tener
buenos representantes, etc.
Asimismo, la causa de todo acto debe ser lcita. Su opuesto se vincula con el dolo y con la
colusin procesal, con los testigos falsos, etc. (art.810 C.P.C.), etc.
Este elemento, referido al contenido y finalidad de los actos, no ha sido hasta ahora, en
general, considerando debidamente por la doctrina, en virtud del carcter formalista que se
asigna a nuestra disciplina.
Sin embargo, en ella no se prescinde totalmente de los fines, de la causa o motivo de los
actos procesales.
CARNELUTTI ha estudiado especialmente la nocin causa en los actos procesales, y
COUTURE, siguiendo sus huellas, demuestra que si bien la falta de causa, as como el
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error, no vicia los actos procesales, pues no estamos ante un contrato (ni un cuasicontrato),
no sucede lo mismo con el dolo y la causa ilcita, ya que aqu tambin "fraus omnia
corrumpit".
Cuando estudiamos la accin, y en particular la pretensin, vimos que el inters (que es uno
de los elementos del contenido del acto y de su causa) resulta un elemento esencial. El viejo
aforismo de que donde no hay inters no hay accin ("point d'intrt, point d'action", dicen
los franceses), demuestra la necesidad de que el principal acto procesal est presidido por
un motivo o finalidad ltima.
Teniendo en cuenta dicho inters, dichos motivos impulsores de los actos procesales, es
como se ha podido explicar que no solo para deducir una pretensin -esto es, para poner en
movimiento el proceso todo se necesita inters, sino tambin para los diversos actos
procesales en particular.
As, el inters justifica la deduccin de una tercera, la de interponer un recurso (como el de
apelacin, que supone un agravio o perjuicio causado a quien tiene legitimacin para
deducirla -sea por la va que fuere quien no ha sufrido perjuicio.
Tambin en consideracin al contenido de los actos, es como ha podido elaborarse el
principio de la anulacin del proceso fraudulento y se ha podido hablar de cosa juzgada
fraudulenta. Abriendo la posibilidad de dicha impugnacin frente a un proceso que ha
cumplido formalmente con todos los requisitos procesales pero que, en definitiva, implica
un perjuicio a terceras personas o a la propia comunidad.
En ltimo trmino, es la nocin de causa la que nos permite hablar de la responsabilidad por
abuso del proceso, o abuso de las vas procesales.
Por ello debemos admitir que se trata, en definitiva, de un elemento esencial para el estudio
de los actos procesales.
cumple con la "carga"). Esto acaece por la violacin de las formalidades externas, que son
las que realmente importan en el procedimiento, no el fondo, los motivos. En ese sentido, el
propio COUTURE, estudiando la "causaen los actos procesales, seala que ni la ausencia
de ella, ni el error, vician el acto procesal.
Por supuesto que el predominio del principio dispositivo hace que, en ciertos casos, las
formas estn establecidas para cumplir la voluntad de las partes, por lo que estas pueden
apartarse de ellas. As sucede con el propio proceso, que las partes pueden iniciar o no,
sustituirlo por el juicio arbitral, desistir de l, etc. As ocurre con la posibilidad de prorrogar
la competencia, de minorar los plazos de prueba, de renunciar a las excepciones del juicio
ejecutivo pero, como cualquiera que sea se trata de normas expresas estatuidas en leyes, que
son, como sabemos, las que pueden establecer el orden y la formalidad de los juicios.
Adems, son casos limitados e instituidos expresamente por las leyes.
En otros casos, el acto se halla establecido en inters de una de las partes (apelacin) y esta
puede no cumplirlo. Por lo dems, la mayora de las nulidades procesales quedan
convalidadas durante el propio proceso, si no se reclama de ellas inmediatamente. Este
principio, estatuido para sanear el procedimiento y evitar que se hagan reclamaciones
tardas, no implica renunciar a las formas, sino imponer otros valores necesarios (certeza, no
necesidad de anular si no hay perjuicio, etc.).
O sea que, en definitiva y fuera de las formas que las partes estn autorizadas para alterar
por expresa disposicin legal, existe la posibilidad de prescindir de algunas de ellas,
establecidas solo en inters de las partes. ALSINA dice que la pauta para determinar cules
pueden renunciarse y cules no, es la de que debe estarse a lo dispuesto por el Cdigo sobre
las materias que pueden someterse o no a juicio arbitral. Esto en lo que se refiere a la
posibilidad de apartarse del proceso, pero en cuanto a las formas de stos rige el principio
general enunciado, es decir, que las partes no pueden apartarse de tales formas. No
olvidemos que el proceso y el procedimiento tienen en general un fin pblico y no privado.
Por forma de actos procesales debe entenderse no solo el mecanismo (procedimiento) por el
que se exterioriza el hecho jurdico, sino tambin su ubicacin en el tiempo y en el espacio.
Esto es, que fuera de la manera como se debe actuar, hay que considerar tambin el lugar y
el plazo o trmino fijado para su realizacin.
B.- LA INEXISTENCIA.
La inexistencia es la sancin que tienen los actos jurdicos procesales ejecutados con
omisin de los requisitos exigidos para que ellos tengan existencia jurdica.
Formando el acto jurdico procesal parte del proceso, necesariamente la falta de los
presupuestos procesales de existencia de este conllevar la inexistencia del acto procesal.
"El concepto de inexistencia se utiliza para denotar algo que carece de aquellos elementos
que son de la esencia y de la vida misma del acto; un quid incapaz de todo efecto.
(Couture)".
La doctrina nacional y extranjera ha sealado como casos de inexistencia respecto del acto
jurdico procesal, los siguientes:
a) La falta de jurisdiccin (inexistencia de tribunal).
As, la sentencia dictada por quien no es juez no es una sentencia sino una "no sentencia".
Ni siquiera es un acto; es frente al proceso un simple hecho de terceros.
b) La falta de parte.
En el caso que se trabar una relacin procesal para resolver un conflicto, sin que existiera
sujeto activo o sujeto pasivo, en los casos en que no puede procederse de oficio.
Jams podra acogerse en materia civil una demanda que no se diriguiera respecto a alguna
persona, como tampoco podra iniciarse un proceso sin que existiera un actor.
c) La falta de proceso.
El acto jurisdiccional tiene que emanar de un proceso, por lo que su inexistencia slo lo
hace consistir a ste en meras opiniones carentes de toda eficacia.
El reconocimiento de la inexistencia procesal tiene relevancia por cuanto:
a).- Si el proceso es inexistente, no hay sentencia ni cosa juzgada real. Slo existe una mera
apariencia, que para desconocerla no es necesario deducir recurso alguno ni efectuar
gestiones dentro del pseudo proceso.
b).- El tribunal no tiene obligacin de pronunciarse acerca de la inexistencia de un acto,
puesto que no puede resolver sobre algo que no existe. La accin carecera de objeto y de
causa.
c).- No existe plazo alguno para desconocer los supuestos efectos que genera
inexistente.
un
acto
d).- El acto inexistente no necesita ser convalidado sea por la voluntad de las partes o el
transcurso del tiempo.
e).- El acto inexistente no requiere ser invalidado.
C.- LA NULIDAD
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La nulidad es una sancin de ineficacia respecto de los actos jurdicos del proceso por el
incumplimiento de algunos de los requisitos que la ley prescribe para su validez.
La nulidad procesal se caracteriza por cuanto:
a) La nulidad procesal es autnoma en su naturaleza, en sus consecuencias, en su
configuracin jurdica.
La nulidad del acto jurdico procesal se rige por normas procesales y que no aplican
directamente respecto de ellas las normas sobre la nulidad civil.
La jurisprudencia es la que se ha encargado de sentar la teora acerca de la nulidad procesal
en nuestro Derecho, puesto que ante la legislacin inorgnica e incompleta han sido las
sentencias dictadas a propsito de la casacin en la forma y el incidente del art.84 del
C.P.C. las que han configurado en la esencia esta institucin.
El legislador mediante las ltimas reformas se ha limitado bsicamente a introducir en los
cdigos del ramo los principios ya sustentados por la Jurisprudencia.
b) La nulidad procesal no es clasificable.
La nulidad procesal es una sola, no es ni absoluta ni es relativa.
Sin embargo, en doctrina se distingue ante la nulidad y anulabilidad procesal.
La nulidad es aquella que puede ser declarada de oficio a peticin de parte por haberse
infringido normas que emanen del inters pblico, es decir, se refieren a la relacin procesal
o que tengan por finalidad el orden pblico. Son casos de nulidad procesal los de
incompetencia absoluta, implicancia, nulidad incidental del art.84 del C.P.C. y la casacin
de oficio.
La anulabilidad es aquella que puede ser declarada por el juez slo a peticin de parte por
haberse infringido normas que miren al orden privado. Son casos de anulabilidad las
excepciones dilatorias la incompetencia relativa. Ello es as se ha sealado por cuanto el
juez no est en su intervencin en el proceso destinado a reemplazar a las partes en el
cumplimiento de sus obligaciones, sino que para velar por el respeto de todo aquello que es
trascendente para la existencia de un debido proceso.
c) La nulidad procesal requiere para que opere de una causal.
En nuestro derecho no recibe aplicacin el principio de la especialidad, esto es, que no
existe nulidad procesal sin que una ley especifica la establezca.
En nuestro Derecho, para los efectos de la nulidad procesal se contemplan causales
genricas y causales especficas.
Las causales genricas son aquellas contempladas en el art.84, relativas a vicios que anulen
el proceso o circunstancias esenciales para la ritualidad o la marcha del juicio; la
contemplada en el N9 del art.768 del C.P.C. y la causal de casacin en el fondo en materia
civil.
Las causales especificas son las contempladas en los 8 primeros nmeros del art.768 del
C.P.C. y las nulidades especificas sealadas en los arts.79 y 80 del C.P.C. a propsito del
litigante rebelde y la fuerza mayor.
d) La nulidad procesal requiere para que opere de la dictacin de una resolucin judicial
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que la declare.
El acto que adolece de un vicio produce todos sus efectos mientras no es declarada la
nulidad procesal que lo afecta.
El tribunal que debe dictar la resolucin para declarar la nulidad procesal y el
procedimiento que debe de seguirse para obtener esa declaracin depender del medio que
se utilice para hacerlo valer. (P.Ej. incidente nulidad; casacin en la forma, casacin en el
fondo; recurso de revisin.).
e) La nulidad se aplica solamente a los actos jurdicos procesales realizados
proceso.
dentro
del
Es por ello que los actos procesales que se hubieren realizado fuera del proceso (P.Ej. La
transaccin) no deben ser anuladas por va de la nulidad procesal.
Adems, la nulidad procesal se sanea en la mayora de los casos si ella no es alegada dentro
del proceso y jamas podr en un juicio ordinario posterior pretenderse anular un acto
jurdico procesal realizado en un proceso afinado. Es as como el legislador ha sealado
categricamente en el mensaje del C.P.C. que "se desconoce de un modo expreso la accin
ordinaria de nulidad para invalidar sentencias, no admitindose otro camino que el de la
casacin para lograr este resultado".
f) La nulidad procesal genera la ineficacia especifica del acto viciado y en algunos casos,
tambin la de los actos realizados con posterioridad en el proceso por existir una
dependencia directa entre todos ellos.
Por regla general, la nulidad de un acto procesal slo afecta a ste y no al resto de los actos
realizados en el proceso. En tal caso, la doctrina nos habla de nulidad propia. P.Ej. La
nulidad de la declaracin de un testigo.
Ello se contempla expresamente en la actualidad en el art.83 inc. final, al establecer que "la
declaracin de nulidad de un acto no importa la nulidad de todo lo obrado".
Por otro lado, existe la nulidad extensiva o derivada, que es aquella que se produce cuando
la nulidad de un acto jurdico procesal no afecta slo a ste, sino que a todos aquellos que se
hubieren realizado con posterioridad en atencin a la vinculacin existente entre ellos en el
proceso.
Ello se produce por el denominado efecto extensivo de la nulidad procesal.
El acto procesal nulo derivativamente, en si, es perfectamente ajustado a derecho, no
adolece de vicio alguno intrnseco, y su falta de eficacia proviene de haber sido
contaminado, valga la frase, por la nulidad del que le precedi.
Ejemplo tpico en nuestro derecho de nulidad extensiva o derivada es la que proviene de la
falta de emplazamiento, puesto que declarada la nulidad de la notificacin de la demanda el
proceso se retrotrae al estado de la notificacin de ella de pleno derecho y todos los actos
que se hubiere ejecutado con posterioridad son nulos. A quien la corresponde determinar el
efecto extensivo de la nulidad es al tribunal; y as se establece a propsito del incidente de
nulidad procesal en el inciso final del art.83 del C.P.C.;a propsito del recurso de casacin
en la forma en el inciso primero del art.786 del C.P.C. y a propsito del llamado recurso de
revisin en inciso segundo del art.815 del C.P.C.
g) La nulidad procesal se sanea.
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D.- LA INOPONIBILIDAD
La inoponibilidad es la ineficacia del acto jurdico procesal respecto de terceros por no
haberse cumplido con un requisito para que este produzca efectos a su respecto.
En la inoponibilidad nos encontramos con un acto jurdico procesal que tiene existencia y es
vlido, pero que no produce efectos respecto de terceros.
La regla general es que el acto procesal es slo oponible a las personas vinculadas con el
proceso en que produce o que hayan tomado parte en la celebracin de un acto jurdico
procesal extrajudicial.
Es as, como el acto jurdico procesal mas importante que emana del proceso como es la
sentencia, slo produce sus efectos respecto de aquellos que hubieren sido parte en el
proceso. (art.177 del C.P.C.).
Si pretendiere ejecutarse un fallo respecto de quien no ha sido parte en el proceso del cual
ste emanado, se podr oponer la excepcin de no empecerle la sentencia.
Por otra parte, el art.185 del C.O.T. establece que la prorroga de jurisdiccin (competencia)
slo tiene efectos entre las personas que han concurrido a otorgarla, mas no respecto de
otras personas como los fiadores o codeudores"; en otras palabras, la prorroga expresa de
competencia es inoponible respecto de quienes no hubieren concurrido a convenirla.
Finalmente, la celebracin del compromiso slo es oponible a las partes litigantes que
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E.- LA PRECLUSION
En los procesos inspirados por el orden consecutivo legal es posible concebir la preclusin
(extincin) de la facultad de impetrar la nulidad procesal si no se respeta el orden y las
oportunidades establecidas para tal efecto por el legislador.
Respecto de la preclusin nos remitimos a lo sealado en los apuntes acerca de los
principios formativos del procedimiento.
Claros ejemplos de preclusin de la nulidad procesal son los contemplados en el inciso 2
del art. 83; 85 y 86 del C.P.C.
Adems, debe tenerse presente que la sentencia ejecutorida produce la cosa juzgada (suma o
mxima preclusin), momento a partir de la cual se extingue la facultad de impetrar la
nulidad procesal en el proceso de cualquier acto.
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De acuerdo con ello, un escrito es el acto solemne que contiene las solicitudes que
presentan las partes al tribunal y que debe reunir los requisitos contemplados en la ley.
Los requisitos que deben cumplirse respecto de la presentacin de cada escrito son los
siguientes:
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a.- En cuanto al papel que se debe utilizar para formular la solicitud nada se establece
en la actualidad.
Antigamente, la Ley de Timbres y Estampillas estableca que los escritos deban
presentarse en papel sellado, que era un papel impreso por la Casa de Moneda que tena un
valor determinado por cada hoja y que contena 30 lneas por cada foja para ser utilizados
en su escritura. Con posterioridad, se elimin la existencia de dicho papel y la costumbre
hizo que se reemplazara por papel proceso. Sin embargo en la actualidad, por el uso de la
computacin la mayora de los escritos son presentados slo en papel blanco, sin importar el
tamao de ste.
Lo ideal sera que en el futuro el legislador regulara a lo menos el tamao del papel que se
debe utilizar en los escritos para los efectos de uniformar la formacin de los expedientes.
b.- En cuanto a la forma o contenido, el legislador slo se establece que el escrito debe
encabezarse con una suma que indique su contenido o el trmite de que se trata.(art.
30 del C.P.C.)
En general, podemos sealar que en todo escrito podemos diferencias tres partes : La suma,
el contenido y la peticin.
La suma del escrito es la parte en la cual se contiene un resumen del contenido de ste o de
las peticiones que se formulan al tribunal, pudiendo ser ellas una (P.Ej. Patrocinio y poder)
o varias, debiendo en tal caso diferenciarse en la practica mediante el sealamiento de las
diversas peticiones que se formulan sealndose la peticin principal (En lo principal) de
las otras que se contienen mediante otroses, que en nuestro idioma significa adems.
(P.Ej. En lo principal: Deduce demanda en juicio ordinario. En el primer otros: Acompaa
documentos, con citacin. En el segundo otros: Patrocinio y poder.)
El contenido del escrito es aquella parte de ste en el cual se individualiza el tribunal, con
posterioridad la parte que efecta la presentacin, el proceso en el cual se dicta la
resolucin, el que se individualizar con el nmero de rol que se le debe asignar por el
tribunal en la primera resolucin que pronuncie (art.51 del C.P.C.) y con el nombre de las
partes que figuran en la cartula del expediente, y despus corresponde el desarrollo del
escrito para lo cual no existen trminos sacramentales, terminando el contenido con el PR
TANTO, en el cual se sealan las normas legales que fundamentan la peticin
formulada.(P.Ej. S.J.L.Civil, S.L.J. del Crimen, S.J.L. de Polica Local, S.J.L. de
Menores,etc. XXX, por el demandante, en el juicio ordinario Rol 1-98, caratulado XXX
con ZZZ, a US. respetuosamente digo: Designo abogado patrocinante y confiero poder a
don NNN, abogado habilitado para el ejercicio de la profesin, patente al da de la I.
Municipalidad de Santiago, domiciliado en calle Hurfanos 11Oficina N 12 , Primer Piso,
de esta ciudad............ POR TANTO, de conformidad a lo establecido en los artculo s 6 y 7
del C.P.C. y 1 y 2 de la Ley 18.120).
Debemos recordar que para dirigirse al tribunal la Corte Suprema tiene el tratamiento de
Excelencia (Excma. Corte), las Cortes de Apelaciones tienen el tratamiento de Seora
Ilustrsima (Iltma Corte) y cada uno de los miembros de estos mismos tribunales y los
jueces de letras tienen el tratamiento de Seora (S.J.L., US, S.S.;) de conformidad a lo
establecido en el artculo 306 del C.O.T..Finalmente, el escrito termina con una peticin, que no es otra cosa que la solicitud que se
le formula al tribunal. (En el caso del patrocinio y poder: Ruego a US. se sirva tenerlo
presente).
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En todo caso, es menester tener presente que adems de estas reglas generales existen
determinados escritos en los cuales el legislador se ha encargado de regular en forma
expresa y especfica otros requisitos que deben ser cumplidos respecto de ellos, como
ocurre por ejemplo con la demanda (art. 254 del C.P.C.), la contestacin de la demanda (art.
309 del C.P.C)., el recurso de apelacin (art. 189 del C.P.C.), el recurso de casacin en la
forma y en el fondo (art.772 del C.P.C.), la querella criminal (art. 94 del C.P.P) , etc.)
c.- En cuanto a su forma de presentacin, junto con cada escrito deben acompaarse
en papel simple tantas copias cuantas sean las partes a quienes deba notificarse la
providencia que en l recaiga por el Estado Diario.
Las copias del escrito una vez presentadas deben ser confrontadas con los originales por el
secretario y se dejarn en secretara a disposicin de las partes a quienes deba notificarse la
resolucin recada en el escrito. En caso de tenerse que notificar la resolucin que recaiga
en el escrito personalmente o por el estado Diario no es menester dejar copia del escrito,
puesto que en tal caso debe entregarse al momento de notificarse copia del escrito al
momento de la notificacin as como de la resolucin recada en l, gestin que por regla
general es cumplida por parte del Receptor, salvo en la notificacin personal en el oficio del
secretario en que esa actuacin es realizada por ste.
Excepcionalmente, se exceptan de la obligacin de presentarse los escritos con copia
cuando ellos se refieren a:
1.- Apersonarse en el juicio
2.- Acusar rebeldas
3.- Pedir apremios
4.- Pedir prrrogas de trminos
5.- Sealamiento de vistas
6.- Suspensin de vistas
7.-Cualquiera otra diligencia de mera tramitacin.
Sin perjuicio de esta excepciones contempladas en la ley, creemos que lo ideal como una
muestra de deferencia profesional hacia el abogado de la otra parte sera que se presenten
siempre los escritos con copia, puesto que con ello se facilitar a todas las partes del
proceso llevar una reproduccin los ms fiel respecto de l. Adems, con ello se evita
incurrir en cualquier discusin respecto a la procedencia de aplicar el apercibimiento que
contempla la ley en caso de no dar cumplimiento a esa obligacin.
Si no se entregan las copias de un escrito o si las acompaadas resultan disconformes
substancialmente con el escrito original, la ley establece las siguientes consecuencias:
1.- No le correr plazo a la parte contraria
2.- El tribunal, de plano, debe imponer a la parte una multa de un cuarto a un sueldo vital
3.- El tribunal debe ordenar que la parte acompae las copias dentro de tercero da, bajo
apercibimiento de tener por no presentado el escrito.
Las resoluciones que se dicten en esta materia sern inapelables.(art. 31 C.P.C.)
d.- En cuanto al lugar de presentacin, se establece que todo escrito debe ser
presentado al tribunal por conducto del secretario respectivo.(art 30 C.P.C.)
e.- En cuanto a la formalidad de la recepcin del escrito, se establece que entregado
un escrito al secretario, deber ste en el mismo da estampar en cada foja la fecha y
su media firma o un sello autorizado por la respectiva Corte de Apelaciones y que
designe la oficina y la fecha de presentacin.
Adicionalmente esta obligacin que se cumple estampando en el escrito que se presenta un
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timbre que se posee en cada secretara de un tribunal y cuya labor es realizada por un oficial
de sala, es obligacin del secretario dar recibo de los documentos que se le entreguen,
siempre que lo exija la parte que los presenta, sin que pueda cobrar derecho alguno por los
servicios a que este artculo se refiere.(art. 32 C.P.C.)
Recepcionado que sea el escrito por el secretario, ste debe ser presentado al juez para su
despacho el mismo da en que se le entrega o al da siguiente hbil si la entrega se hace
despus de la hora designada al efecto. En casos urgentes podr el interesado recabar su
despacho aun despus de la hora designada.
Excepcionalmente, debemos tener presente que algunos escritos no corresponden que sean
presentados al juez para su despacho por parte del secretario, puesto que corresponde a ste
esa misin. En efecto, el inciso final del art. 33 del C.P.C., establece que los secretarios
letrados de los juzgados civiles dictarn por s solos los decretos, providencias y provedos,
resoluciones que sern autorizadas por el oficial primero. La reposicin que se deduzca en
su caso en contra de esos decretos, ser resuelta por el juez. En materia penal, el artculo 51
del C.P.P. contempla el mismo principio, con la salvedad que no se contempla la
autorizacin por el oficial primero.
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II.- CONCEPTO.
El plazo o trmino procesal es el espacio de tiempo fijado por la ley, el juez o las partes
para el ejercicio de una facultad o la realizacin de un acto jurdico procesal dentro del
proceso.
Hay quienes efectuaban una distincin entre el plazo, que era el perodo establecidas para
cuestiones derivadas del cumplimiento de obligaciones civiles y el trmino, que era el
perodo establecido para cuestiones procesales. En nuestra legislacin, doctrina y
jurisprudencia no se efecta esa distincin, siendo ambas expresiones sinnimas.
CONVENCIONALES.
Plazos legales son aquellos establecidos por la ley.
Los plazos legales constituyen la regla general dentro de nuestra legislacin y a travs de
ellos se establece la aplicacin dentro de los procedimientos nacionales de los principios
formativos del procedimiento del orden consecutivo legal y de la preclusin.
Ejemplos tpicos de los plazos legales son todos aquellos que se establecen dentro de los
diversos procedimientos para los efectos de evacuar el o los trmites que se comprenden en
el perodo de discusin, el trmino probatorio y los plazos para deducir los diversos
recursos legales.
Plazos judiciales son aquellos fijados por el juez cuando la ley lo autoriza expresamente
para ello.
En los casos de los plazos judiciales se da aplicacin dentro de nuestro procedimiento al
principio formativo del procedimiento del orden consecutivo convencional.
Como ejemplo de plazos legales tenemos el plazo en que debe comparecer a absolver
posiciones en el juicio ordinario, el plazo para comparecer a confesar deuda o reconocer
firma como gestin preparatoria de la va ejecutiva, etc.
El tribunal slo puede fijar un plazo para la realizacin de actuaciones judiciales en los
casos en que la ley lo hubiere facultado para ello.
Plazo convencional es aquel fijado de comn acuerdo por las partes o por aquel que debe
concurrir a realizar un acto jurdico unilateral.
Como ejemplo de plazos convencionales, que importan la aplicacin dentro del
procedimiento del principio formativo del orden consecutivo convencional, podemos
sealar el procedimiento ante rbitros arbitradores en el cual las partes pueden de comn
acuerdo establecer el procedimiento para la resolucin del conflicto.
Esta clasificacin, que se efecta atendiendo al origen del establecimiento del plazo, tiene
importancia para los siguientes efectos:
a.- Para establecer el carcter de fatal o de no fatal del plazo.
Los plazos que establece el Cdigo de Procedimiento Civil son fatales, salvo que se refieran
a actuaciones propias del tribunal (Art. 64 del C.P.C.). Los plazos judiciales revisten el
carcter de no fatales. (Art. 78 del C.P.C.).
b.- Para establecer la posibilidad de prrroga del plazo.
Los trminos legales no son prorrogables. Los plazos judiciales son prorrogables en el
evento de darse cumplimiento de los requisitos que establece la ley. Los trminos
convencionales son prorrogables de comn acuerdo por las partes.
El artculo 64 del Cdigo de Procedimiento Civil estableca que "los derechos para cuyo
ejercicio se conceda un trmino fatal o que supongan un acto que deba ejecutarse en o
dentro de cierto trmino, se entendern irrevocablemente extinguidos por el ministerio slo
de la ley, si no se han ejercido antes del vencimiento de esos trminos.
En consecuencia, de acuerdo con esos preceptos para los efectos de poder establecer cuando
un trmino tena el carcter de fatal era menester que se sealara por el legislador su
carcter de fatal o se utilizara por ste las expresiones en o dentro de cierto plazo.
No obstante, mediante la dictacin de la Ley 18.882 de 20 de Diciembre de 1989, se
modific el artculo 64 del Cdigo de Procedimiento Civil, establecindose en el inciso
primero de ese precepto actualmente que "los plazos que seala este Cdigo son fatales
cualquiera sea la forma en que se exprese, salvo aquellos establecidos para la realizacin de
actuaciones propias del tribunal. En consecuencia, la posibilidad de ejercer un derecho o la
oportunidad para ejecutar el acto se extingue al vencimiento del plazo. En estos casos el
tribunal, de oficio o a peticin de parte, proveer lo que convenga para la prosecucin del
juicio, sin necesidad de certificado previo."
A partir de esa modificacin legal, la regla de la fatalidad de los plazos se extendi a todos
los trminos que el legislador establece en el Cdigo de Procedimiento Civil, sin importar la
expresin que se utilice para su establecimiento.
En consecuencia, en la actualidad se puede establecer como regla general que revisten
el carcter de fatales todos los plazos establecidos por el legislador en el Cdigo de
Procedimiento Civil, cualquiera sean la expresiones que ste utilice y la extensin que
ellos tengan.
Dada la extensin de esta regla a todos los plazos establecidos en el Cdigo de
Procedimiento Civil, algunas disposiciones de ste carecen en la actualidad de
trascendencia, puesto que slo reiteran para situaciones especficas la fatalidad del plazo.
Ello ocurre por ejemplo en el artculo 463 del C.P.C. al sealar la fatalidad de los plazos
para oponer excepciones por el ejecutado en el juicio ejecutivo.
Excepcionalmente, no revisten el carcter de fatal, no obstante tratarse de trminos
contemplados en el Cdigo de Procedimiento Civil, aquellos establecidos para la
realizacin de actuaciones propias del tribunal. En estos casos, si el tribunal no ejerce la
facultad dentro del plazo establecido en la ley, ella no se extingue y puede ser ejercida con
posterioridad, sin perjuicio de la sancin disciplinaria que podra imponerse a ste. Es as
por ejemplo, que si un tribunal no dicta en el juicio ordinario sentencia definitiva dentro del
trmino de 60 das contados desde que la causa quede en estado de sentencia, ella podr ser
dictada con posterioridad, sin perjuicio de poderse deducir por el retardo en la dictacin una
queja disciplinaria de acuerdo a lo previsto en el N 1 del artculo 545 del C.O.T..Sin perjuicio de lo anterior, existe una contraexcepcin en la cual no obstante tratarse de
trminos establecidos para la realizacin de actuaciones propias del tribunal, el transcurso
de ste impide que produzca efectos la resolucin que dicte transcurrido ese plazo. Esta
situacin es la que se presenta en las medidas para mejor resolver, puesto que de acuerdo a
lo previsto en el artculo 159 del C.P.C. "los tribunales slo dentro del plazo para dictar
sentencia, podrn dictar de oficio medidas para mejor resolver. Las que se dicten fuera de
este plazo se tendrn por no decretadas."
El efecto que se produce por el slo ministerio de la ley y sin necesidad de dictacin alguna
por parte del tribunal al transcurso de un plazo fatal es la extincin de la facultad procesal.
Al efecto, se seala por el legislador en el citado artculo 64 del C.P.C. que "la posibilidad
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c.- Que el tribunal, de oficio o a peticin de la otra parte, acuse la rebelda teniendo por
evacuado ese trmite, proveyendo lo que convenga para la prosecucin del juicio.
d.- Que se notifique la resolucin que declare tener por evacuado el trmite en rebelda,
puesto que esa resolucin no produce efectos mientras ella no sea notificada de acuerdo a lo
establecido en el artculo 38 del C.P.C..En el procedimiento penal, no se aplica la regla general de la fatalidad de los plazos del
artculo 64 del Cdigo de Procedimiento Civil, puesto que ella se refiere slo a los plazos
establecidos en ese Cdigo. En consecuencia, para establecer si un plazo legal establecido
en el Cdigo de Procedimiento Penal es fatal deberemos atender a la forma en que ste se
encuentra establecido de acuerdo a lo previsto en el artculo 49 del Cdigo Civil.
Por otra parte, de acuerdo a lo establecido en el inciso segundo del artculo 51 del Cdigo
de Procedimiento Penal, las rebelda de trmites debern ser declaradas por el secretario
del juzgado de oficio o a peticin de parte, segn proceda y no por el juez como acontece
en el procedimiento civil respecto de los plazos judiciales.
De lo expuesto se desprende que esta clasificacin tiene importancia para determinar el
instante en que se extingue la facultad para realizar una actuacin dentro del procedimiento.
En los plazos fatales, la facultad para realizar la actuacin se extingue por el slo ministerio
de la ley al transcurso del plazo; en cambio, en los plazos no fatales es necesario para que
se extinga la facultad que, adems del transcurso del plazo, se proceda a declarar la rebelda
mediante una resolucin judicial y que ella sea debidamente notificada a las partes.
En la actualidad, existe un plazo en nuestra legislacin que no reviste el carcter de fatal,
puesto que su transcurso no extingue por el slo ministerio de la ley el ejercicio de la
facultad; y tampoco reviste el carcter de no fatal, puesto que el no ejercicio de la facultad
en el plano no permite que se acuse la rebelda por el tribunal para darlo por evacuado. Esta
situacin es la que se presenta en relacin con el escrito de contestacin a la acusacin por
el acusado en el Plenario Criminal, puesto que el inciso final del artculo 448 del C.P.P.
establece que "la contestacin de la acusacin por el acusado constituye un trmite esencial
que no puede darse por evacuado en su rebelda".
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