JESUS-MARIA SILVA SANCHEZ,
Cateartico de Derecho penal
Universidad Pompeu Fabra
Delineuencia patrimonial leve: una observacién del estado
de la euestion1. INTRODUCCION
La reciente reforma del Cédigo penal espafiol en materia
de delitos leves contra la propiedad ha reabierto el debate, nunca
completamente cerrado, sobre cual debe sera politica del Derecho
penal frente a la pequetia delincuencia patrimonial, va sea ésta
‘ocasional, ya reiterada. Al respecto, existe acuerdo en que los
delitos patrimoniales leves muestran caracterfsticas espectlicas
cenel conjunto de lacriminalidad. Por un lado, aisladamente con-
siderados, muestran una lesividad muy limitada ~se consideran,
cen general, hechos de bagatela'~, de modo que la imposicién de
las sanciones penales convencionales podria parecer escasamente
Jjustificada desde Ia perspectiva del principio de proporcionalidad.
1 Sondeitos de bagatla aqui besos que, aun siendo ornament ipices,
dado su I mitado eontenid delictivo (de desvalor de sec, de desvaor de
resultado deeuipabilidad) se consderan no merecedres de pena criminal
[Krimpelmann, De Bagatelles, Berlin 1966, pp. 108, 110; Kure. Das
trafrectiche Bagatelpeinip, Bertin 1988. 14
Un sectr de la doctrine distingue entre delits de bagatela utinomos
(Cselbsiedige”) y no autdnomes Cansclbstindize") Ast Krmpebma
telldlibte, pp. 36.37. Los primeros sexfan hechos de eseasa
Jesividnd en f mismos consdersdos. Los segundos petenecerian al line
Inferior de hechos que en sf mismo enen gran diosidad social Para Kir
Dar strarechtiche,p. 19, todor los delitos de bagatea son, en realidad,
~unselbstindig”or otro lado, sin embargo, también es cierto que afeeten a un
derecho individual que resulta esencial en la autocomprensién de
nuestra sociedad (la propiedad privada). En tercer lugar, expresan
‘una forma de comportamiento tipica de fa sociedad de masas, esto
es, conformana st vez un fenémeno masivo®, Ello determ'na que
den lugar dafios materiales globales muy elevados, que incidan
dde modo directoen la sensacidn social de inseguridad? y que, ala,
vez, contribuyan de modo decisivova la sobrecarga de Ia adminis-
traci6n de justicia penal, pese ala elevada cifra oscura existente
también en este ibito®. En fin, lo que no es menos importante,
suelen mostrar cifras muy elevadas de reiteracién delictiva
La posibilidad de centrar Ia atencidin en una u otra di-
mensidn del problema, pasando por alto las restantes, da lugar
‘aque quepa observar las propuestas mas dispares en cuanto ala
respuesta juridica que debe darse a este fendmeno, Unas abonan fa
solucién de fa pena corta ~0 no tan corta’~ de privacicn de libertad
‘como mecanismo esencial de reaccidn frente a cada acto de apro-
piacién de bienes ajenos, por leve que éste sea. Otras, en cambio,
proponen que Ia intervencisn del Derecho penal se reduzea a los
2 Sobrela configure de a crminlid pasion eve como exinaidad
‘masiva, cle Dreher, Die Behandlung der Bagatlihriminalt Fstchit,
fir H, Welzel um 70, Geburtstag, Berlin 1974 pp. 918 ys, 918; occ,
Politica criminal eriforms del sistema penal, Napoli 1981, p. 265 Jatobs,
|Laciencia del Derecho penal ante lasexigencias del presente en studios de
Derecho Judicial 20, Madrid 1999, pp. 119 y ss, 132-133,
3. Sobre la dclincuenciapatrimonial leve eomo fuente de sent mientos
‘udadanosdeinsepuridaly de desconfanzaen tx Administracin destin,
‘fr. Delling, Die Bebanding der Kliakriminaliat in dee Bundesrepublik
Deutschland, en Lampe -Hesg.-, Deusche Wiedervereinigung, Band I,
Vorschige zu prozessuten Behandlung der Klcinkriminaitit, Kéln, ete
1953, pp. 3 y 85.6,
(Che Dreher, FS Welz, p. 919.
5 Doing, Die Behandlung . 4
{ F1Tribual Consiucional alms, en su sentencia de 17 deenere de 1979
(BVeXGE-50, 205), deters confrne con los principios consituconales de
proporcionaldad y clpsbildad el que la pon de! huro pudita leanzar
fasta cinco nos de ris,casos de reiveracién de conductas de delineuencia patrimonial
eve, mientras que los actos aislados habrian de quedar fuera del
‘Ambito juridico-penal, o incluso fuera del mbito de lo juridico,
cconcretamerte sometidos a la ldgica de la prevencién técnica’.
‘Obviamente, en este contexto existe también una pluralidad de
posiciones intermedias,
2, LAEXCLUSION DE LA INTERVENCION DEL
DERECHO PENAL,
En la discusién sobre el tratamiento juridico de ta crimi-
nalidad patrimonial leve se contempl6, durante algun tiempo',
1a posibilidad de la despenalizacién, global o sectoral, de estas
conductas, reconduciéndolas al Derecho civil o al Derecho ad-
ministrative, La consideracién del Derecho civil tuvo Jugar, ante
todo, para el émbito sectorial det hurto en grandes almacenes; en
cconcreto, ése era el modelo del Proyecto Alternativo de 1974”, La
pretensidn era, en aquella propuesta, Jade fograr un incremento de
la eficacia peventiva con una simultdnea deseriminalizaci6n”.
El proyecto estaba presidido por dos ideas rectoras": una
ierta solidaridad con el cliente, a quien se contemplaba como
7 Chicane, Roun, Bekny ung oder Verwakung der Kleinksmialtit,
«en Gedictnischrift for H, Schrier, Mlnchen 1978, pp. 523 y's, 324,
‘ludiendo aque ese modelo favorsce el desarllo de cameras crmiales”,
‘lavez gte reduce el problema dela eiminaidad patrimonalleve& un
‘uestn de"meca gestion’
8 Cr, sin embargo, todavia la féxmula de la “version”, en el émbito del
Derecho pl juvenl §§ 45,47 de la Jugendgerchtsgescz
9) Aral y otras, Eatwort eines Gesetzes gegen Ladendicbsta (AE-GLD),
‘Tubingen 1974, En eoaereo,p. 9: "Der AE-GLD berut auf dem Grund
edanton, daft de probiech dederrome Zarctdringnny der Srafreckie
tn diesem Bereich durch eine Asivierang des Zivirechtsn diesem Bereich
cermélch werden kann"
10 Avery owes, Entwor, p10.
1. Wawcke,Gataehten Dlr den St, Deutschen Justntag, Eiht sich, in
‘estmunten Beteicen der KeinenTigentums- und Vermégenshriminalit,
2335:seducido por los modemos métodos de venta; y una aetitud de
reserva frente a los grandes comercios y establecimientes de au-
toservicio. A partir de ai, os ilicitos patrimoniales comprendidos
cn la propuesta despenalizadora eran aquellos cuyo importe no
superara los 500 marcos alemanes y la sancién civil, que habria
que afadir a ta reparacién del dafio, seria la correspondiente al
precio de ta cosa sustraida y, en todo caso, como minimo 50
marcos", El procedimiento para la determinacién del hecho y la
iimposicidn de la sancidin tendrfa naturaleza privada, estando bajo
Como puso de relieve Naucke®, el Proyecto contenta, en
realidad, una combinaci6n de elementos civiles, administrativos
y penales. De modo que en él se trataba de crear un “nuevo”
sector del ordenamiento juridico, mediante el que hacer frente
aa retirada del Derecho penal, Pero el modelo propuesto en el
AE-Ladendiebstahl nunca alean76 el consenso minimo necesario.
Su incidencia exclusivamente sectorial, asf como los temores
derivados de la desformalizacién'* a que conducfa, fueren deter-
‘minantes de su fracaso,
Mayores apoyos habia obtenido, en cambio, la tesis de
convertir los delitos patrimoniales leves en infraceiones admi-
nistrativas (Ordaungswidrigkeiten). En este sentido se habfan
pronunciado inicialmente H. Mayer, Peters y Kriimpeimann'* y,
insbesoadere des Ladendihstal, die strafrecllichen Senktionen durch
andere, num Beinpelvlchilche Saationenabralisen, gegebeeafalls
rch welche? (StafrechiehesTelgutachten), Munchen 1976, p98
2 Arey mos, Ents pp. Ay.
13. Nauete, Gutaeten, pp, 100-101
4 Cte Ia extca de Dottng, Die Behandlung, p20, poniendo en eustisn que
‘Lhurto en un gran alimacéndebier tener tn talent dstinto que oto
hurt eualquien
15 Una ttesdeaada de proyecto, poniendo de relieve cémo emeorara a
Poscion tanto de ator como de a Witim, abundando en I destor
a, en Nawcke, Gutaehten, pp. 101 ys.
16. Krimpetnann, Die Bagatelle, pp. 240-241
-336-Iuego, Baumann y Dencker, entre ottos muchos". Sin embargo,
también au la critica prevalecié sobre los argumentos de la
ppropuesta, que se enmarcaban en una corriente general -poraquel
éentonces bastante difundida- favorable ala sustitucion del Dere-
cho penal por una alternativa axiolégicamente mis neuta, a la
vez que supuestamente mas eficiente, como sera la del Derecho
_administrativo sancionador
‘Seguramente, Ia critica mis completa fue la llevada a
cabo por Dreher" quien, precisamente, empez6 por cuestionar
Jas consecuencias simbolicas de la despenalizacign de los ilfcitos
patrimoniales leves: en particular, la disoluciGn del concepto
tieo-social de injusto en la idea de ifcito administrativo”. El
punto de partda de su eritiea era que Ia propiedad y su protee-
iin pertenecen al nicleo de! Derecho penal, Jo que se pone de
relieve tanto en virtud de su consideracién en el Decdlogo, como
a través de su anclaje constitucional, como, enfin, en el hecho de
‘queen fa lesin de la propiedad se exprese una afectacisn directa
de la esfera individual de libertad de los ciudadanos. Por tanto,
la conversin del hurto leve en un mero ilfcito administrative"
no atenderfa a su auténtico desvalor ético-social, produciendo
17 Cit referencias en Mocea, Politica criminal, pp, 290 ys,
18. Dreher, Ff Welzs, pp, 925-926, en particular sobee una delimitaion con
base en las cuss.
19. Drcher, PS, Wezel, p 929: Ding, Die Behandlung p. 21
120 Cir. Ahor x Friedrich, Reaktionsfrmen bei Ladendiebstah, Alternative
-Mogiichkiten der stafrechtichen Kontolle der Bagatelkriminalitt am
sep des Ladendibstals, Berlin 2003, 7p. [39 se
21 Com independencia de los problemas que planteara la dlimtacin ent
fl lito de uty la inraceidn adminiswativa de hunto- Ex particular,
‘sta hard razarse sabe bases evaniavas (Baumann), oe Funcidn de
‘onsidrasonespricosociales (Kunz). Por lo demi, la persecucin de las
‘Ondnunsavirigheitn ext claramente sujet al principio de oportunidad. De
slhigue Nuacke, Gutachten, pp 92-23, indir qu laolueign den conor,
‘SG de lex deiton de hurt eve en infacconesadministrativastene todos
{os problemas dela slucin del sabeescimiento ea sede jail y ninguna
de sus vents,
22 Ctr: otasteerencas en Moca, Politica ciminae, pp. 288 y ss. 295-296
“Moccia se mwestea partidari del recurs ala sancion administativa para
337.un efecto deseducativo, en la medida en que conducirfa a pensar
que “robar un poco no es detito..”*
La introduceién del argumento relativo a la dimensién