Clase 5683.

Introduccin, concepto y mtodo

CONCEPTOS BSICOS SOBRE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Y NEGOCIOS
INTERNACIONALES.Qu es lo que tenemos que tener en cuenta cuando hablamos de derecho
Internacional Privado?
Lo que aparece aqu, en esta cuestin de las relaciones jurdico privadas, como novedad, es el
elemento extranjero, la idea de la frontera, porque? Porque no es lo mismo que Juan que
tiene su domicilio en argentina le vende a Pedro que tambin tiene domicilio en el pas, que
cuando Juan le vende a pedro que vive en Italia.
Ac se nos presenta entonces el primer problema, si yo tengo dos personas que estn
domiciliadas en distintos estados, vinculados por un mismo acto jurdico, una misma relacin
jurdico privada, cul va a ser el Derecho que va a regular esa relacin? El derecho de
A? el derecho de B? Si se presenta un conflicto como consecuencia del incumplimiento de
ese contrato, Quines van a ser los Jueces competentes? Los jueces de A o los jueces
de B?
Indudablemente que el domiciliado en Argentina pretender aplicar el derecho argentino y
que entiendan los jueces argentinos y el domiciliado en Italia pretender aplicar el derecho
Italiano y que entiendan los jueces Italianos.
Entonces ante la aparicin de este nuevo elemento, elemento extranjero, en la relacin
jurdica privada, las primeras preguntas bsicas que nos hacemos en el DIP son:
Cul ser el derecho Aplicable?
Cules sern los Jueces Competentes?
Una vez que yo determine estas dos nociones bsicas, fundamentales, del contenido de la
materia, tendr que ver:y bueno, ya tengo el derecho aplicable, ya s qu juez va a
entender sobre esta cuestin que se ha suscitado entre las partes, ese juez va a dictar una
sentencia, cmo voy hacer para esa sentencia se ejecute en la repblica argentina? Podr
hacerlo? En definitiva yo se que el sistema argentino posee un poder judicial que impone a
los jueces, potestades para dictar una sentencia, pero pasa lo mismo con los jueces italianos
que pretenden que se les reconozca una sentencia que ellos han dictado?
He aqu planteados los tres grandes problemas:

Cul es el derecho aplicable ante una situacin de conflicto en las relaciones

jurdico privadas entre personas de distintos estados

Cules sern los jueces que tienen competencia para entender sobre una
cuestin suscitada entre distintos sujetos, de distintos ordenamientos jurdicos, cuyos
estados, cuyos domicilios, quizs sus nacionalidades, por alguna circunstancia,
difieren.

Qu debemos hacer para que reconozcan en un estado extranjero una

sentencia, una resolucin, una medida cautelar, que un Juez solicite a un Juez de otro
estado.
Nosotros decimos que el METODO del DIPrivado, es el mtodo INDIRECTO, porque
dentro del plexo normativo de un ordenamiento jurdico, encontramos que hay distintos tipos
de normas, tenemos las normas Directas, Indirectas y de Polica
El mtodo indirecto se complementa con el mtodo analtico, analgico, sinttico y
judicial
Mtodo analtico: tomado el caso, los hechos que se desarrollan en esta relacin jurdicoprivada internacional, yo proceso a desmenuzarlo, a analizarlo e ir separando, clasificando
todas las relaciones jurdicas que estn involucradas en ese caso. Luego de realizado esto,
ejemplo: una persona se casa en un pas, se divorcia, se casa en otro pas, fallece en un
tercer pas, con bienes en distintos estados.. en estos casos no hay una relacin
univoca, nica y que se puede graficar como una lnea horizontal sino que tenemos distintas
situaciones que hacen al caso y lo incorporar al derecho priv int. Por lo tanto corresponde
analizar cada una de estas cuestiones dentro del caso.

Mtodo analgico: una vez desmenuzado el caso y que hemos hecho el anlisis de todas las
relaciones jurdico- privadas que lo contienen, deberemos tratar de ubicar esas cuestiones
dentro de un cuadro de categoras, ejemplo: es un matrimonio o no? es vlido? Realizado por
personas de igual o distinto sexo? Rene los requisitos? Etc.. ubicar todo dentro de la
normativa que corresponde para poder darle una solucin.
Mtodo sinttico y judicial: una vez desmenuzado el caso y le aplicado a cada cuestin su
propio derecho, debo cerrarlo en una sntesis y la misma la realiza el poder judicial
Hay distintos tipos de normas, tenemos las normas Directas, Indirectas y de
Polica.
Las Normas Indirectas, que son las especficas de la materia, NUNCA dan la solucin a lo
que yo necesito saber sino, que simplemente, me indican el derecho aplicable, por ejemplo:
La capacidad se regula por la ley del domicilio; y Cmo me indican el derecho aplicable?
Me lo indican a travs de un elemento tcnico denominado punto de conexin ubicado
normalmente dentro de la consecuencia jurdica.
Yo digo por ejemplo: La Capacidad se regula por la ley del domicilio la ley del domicilio es el
elemento tcnico que me enlaza a mi, como si fuera un puente, con un determinado
ordenamiento jurdico que es donde est el domicilio de la persona, que podr ser argentina,
China o Japonesa.
La capacidad es el tipo legal, y se rige por la ley del domicilio es la consecuencia
jurdica.
Estos puntos de conexin pueden ser personales como la nacionalidad y el domicilio, reales
como el lugar de la situacin de los bienes y voluntarios o conductistas, que se refieren a la
autonoma de la voluntad de las partes en la celebracin de los contratos internacionales.
(PDF pag 36)
Estos puntos de conexin pueden ser:
SIMPLES: por ejemplo el caso de la capacidad, hay un solo punto de conexin: ley de
domicilio personal/simple
MULTIPLES: hay ms de un punto de conexin dentro de la norma, que a su vez esos puntos
de conexin pueden ser alternativos, subsidiarios o acumulativos.
Ej La capacidad se regula por la ley del domicilio o la ley de la residencia habitual
esto permite regularlo por cualquiera de los dos puntos de conexin (son puntos de conexin
mltiples y alternativos, tienen la misma jerarqua)
Ej La capacidad se regula por la ley del domicilio y a falta de ste, por la ley de la
nacionalidad.
Tengo un punto de conexin mltiple subsidiario, porque el principio general es es que se
regula por la ley de domicilio, pero si yo no conozco el domicilio, en subsidio, a falta de, en
defecto, se aplicar el prximo punto de aplicacin (la ley de la nacionalidad)
Ej La capacidad se regula por la ley del domicilio y la ley de la nacionalidad.
Tengo un punto de conexin mltiple acumulativos. En este caso para determinar si es capaz,
voy a tener que recurrir a la ley de domicilio y a la ley de nacionalidad, es decir, que ambas
leyes debern establecer que es capaz. Si una de ellas establece que no, ser incapaz.
Esta norma indirecta en el tipo legal y en la consecuencia jurdica, contienen
determinadas caracterstica positiva y negativa. La caracterstica positiva es el problema de
la cuestin previa y la caracterstica negativa el problema del fraude a la ley.

Esta norma indirecta en la consecuencia jurdica, que contiene como caracterstica

positiva el derecho conectado y nos trae dos problemas: el problema de las calificaciones y el
problema del reenvo, y como caracterstica negativa el orden pblico internacional

Las normas Directas, materiales o sustantivas, no me mandan a ningn lado, se agotan en

si misma: La capacidad se adquiere a los 18 aos Los contratos deben ser
celebrados por escrito
Las normas de polica son normas que inspiradas en rigurosas consideraciones de orden
pblico, excluyen el funcionamiento de las normas de conflicto y de toda otra norma. La
norma de polica capta en su tipo legal un caso jusprivatista multinacional y lo
somete al derecho material propio delimitando expresamente su mbito de
aplicacin espacial. Presenta la estructura de una norma de conflicto unilateral
inderogable, que remite al derecho propio exclusiva e inflexiblemente. No hay lugar para el
derecho extranjeros ni para la autonoma de las partes (artculo 161 CC). La norma de
polica auto limita exclusivamente la aplicabilidad del derecho nacional a un caso
multinacional. Esta auto limitacin se produce mediante la exclusiva referencia a
circunstancias que vinculan el caso al derecho propio. Ej. Artculo 604 ley navegacin
Argentina, segn el cual las disposiciones de esta sobre la responsabilidad del transportador
con respecto al pasajero y su equipaje se aplican a todo contrato de Transporte. De personas
por agua celebrado en la repblica o cuyo cumplimiento se inicie o termine en puerto
argentino, sea el buque nacional o extranjeros. La responsabilidad del transportador queda
vinculada solo al derecho argentino.
LA JURISDICCIN
Cuales son los criterios de jurisdiccin internacional
Que juez puede entender en determinado asunto y que juez no debe entender sobre
determinados asuntos, es decir si es competente o no.
La jurisdiccin se organiza desde 2 puntos de vista:
La jurisdiccin Directa es aquella orden o imposicin o facultad que se le da a un
juez para que entienda en determinado asunto y dicta una sentencia que pueda ser
vlida en todo el mundo.
Est diciendo, Sr. Juez, abquese, estudie el caso y dicte la sentencia.
Ej: las acciones de separacin, divorcio y nulidad de matrimonio se inician ante los jueces del
ltimo domicilio conyugal efectivo o ante los jueces del domicilio del cnyuge demandado,
esto me est indicando que esos jueces son competentes y el resto son incompetentes
La jurisdiccin Indirecta aparece bsicamente cuando yo, tengo una sentencia en un
Estado y quiero hacer valer esa sentencia en otro.
Aparece en lo que se denomina el Auxilio Judicial Internacional, la Cooperacin judicial
Internacional, que es una de las caractersticas salientes del DIPrivado actual, y que, si antes
se consideraba que los jueces de distintos Estados se deban colaboracin como
consecuencia de un favor que se poda dar en un estado con otro, o con el juez de un
Estado con el juez de otro estado, esa idea del favor, esa idea de la cortesa, que los Jueces
se deban entre si, hoy ha pasado de este principio unilateral de cortesa o de favor, a un
principio de Cooperacin, a un principio en donde se entiende que en este grado de la
civilizacin jurdica, los Jueces se deben mutuamente cooperacin para poder llevar a cabo,
fuera de los territorios de sus tribunales, actos procesales en otros estados.
Ej cuando un juez argentino recibe una sentencia de divorcio dictada por un juez espaol,
para poder reconocer esa sentencia, el juez argentino va a controlar si este juez espaol era
competente para dictar esa sentencia y ese contralor que va a realizarse, lo va a hacer de
una forma bilateral (el juez arg va a controlar si el juez espaol era competente utilizando las
normas argentinas atributivas de jurisdiccin internacional ej verificar si corresponde al
ltimo dom. Conyugal o al del dom. del cnyuge demandado) a fines de evitar una

jurisdiccin exorbitante, evitando que cualquier juez se declare competente, dicte una
sentencia y pretenda que esta sea reconocida.
Las distintas relaciones jurdicas de una persona pueden verse en distintos grados de
cooperacin:
El tercer grado de cooperacin es este, donde aparece claramente la jurisdiccin indirecta,
que en principio es el reconocimiento y ejecucin de la sentencia extranjera.
El segundo grado de cooperacin es el de la solicitud de adopcin de medidas cautelares,
cuando el juez del pas A le pide al juez del pas B que lleve a cabo una medida cautelar.
El primer grado de cooperacin, es el ms simple, se vincula con meros actos procesales, es
cuando el juez del pas A le pide al juez del pas B que notifique a una persona, que tome una
declaracin testimonial, es decir que haga un acto de mero trmite.

Clase 5689. Problemas de la P. General II

CLASE N 2
CONTINUACION SOBRE JURISDICCION, COMPETENCIA Y COOPERACIN
INTERNACIONAL.
Exequtur: significa ejectese una sentencia extranjera,
Para que se pueda llevar a cabo en Exequtor (cooperacin indirecta de 3er. Grado)
tendremos que tener en cuenta:
1) Si la Relacin Jurdico Privada de que se trata, es una relacin que vincula a Estados que
hayan ratificado algn tratado, alguna Convencin ya sea multilateral, regional o bilateral que
prevea el reconocimiento de ejecucin de sentencias, como por ejemplo: laudos arbtrales. Si
ese fuera el caso, tendramos que aplicar, necesariamente el tratado. Si no hay tratado,
estaremos a lo que dice el Cdigo. En trminos generales, en materia de Tratados, tanto
como los cdigos procesal, civil y comercial de cada una de las provincias establecen con

algunas pequeas variantes, ciertos requisitos bsicos para poder llevar a cabo este
exequtur; y los podemos agrupar en tres grandes grupos:

Requisitos Formales: son todos aquellos que hacen a las formalidades

extrnsecas que deba cumplir el acto para producir efectos, as, si estamos hablando de
una sentencia, deberemos acompaar una copia autntica de la misma, o sea, una
copia que haya sido emitida, emanada por el tribunal que dict la sentencia y que se
encuentre debidamente legalizada. Que es esto de legalizada?? Es el trmite por el
cual se da f de quien ha firmado esa resolucin es la persona que tena atribuciones
jurisdiccionales, funcionales para dictar esa sentencia.
Si la sentencia no est en castellano, la misma debe ser traducida por un traductor
pblico matriculado.

Requisitos Procesales: son aquellos donde el Juez, adems de los requisitos

formales, tiene que revisar para poder considerar que est habilitada la ejecucin o
reconocimiento de esa sentencia.
1) Esa sentencia haya sido emanada de un Juez Internacionalmente competente. (ver clase
5683)
2) La parte contra la cual se pretende hacer valer esa sentencia hubiera sido debidamente o
personalmente notificada, debidamente notificada porque se pretende garantizar que la
persona contra quien se pretende ejecutar la sentencia, haya podido defenderse en la
instancia que tuvo para defenderse. O sea, que haya tenido conocimiento que se haya
llevado a cabo un Juicio y que en ese juicio se haya dictado una sentencia. Con esto no se
pretende defender al rebelde sino de aquel que no tuvo o no pudo tener conocimiento de que
haba un juicio porque se lo notifico en un domicilio que no corresponda, porque no se
notifico bien, etc. Es una garanta constitucional de la defensa en juicio.
3) La sentencia debe gozar de autoridad de cosa juzgada, o sea, que sea una sentencia que
est firme y ejecutoriada, que en principio no se pueda interponer recurso que deje a la
misma con efecto suspensivo, sino que se garantice y se acredite, documentalmente, que la
sentencia se encuentra firme.
4) Es importante que no exista una litispendencia Internacional, esto implica que no puede
estar tramitndose en este Pas, una causa en donde exista una identidad de sujeto, de
objeto y de contenido. Para que no exista una contradiccin entre la sentencia que se dicto y
la que se pueda llegar a dictar, no se puede continuar con el reconocimiento.
Lo mismo sera el caso en que ya hubiera una sentencia en nuestro pas por la misma causa
que se hubiera resuelto de forma contradictoria, o sea de una forma opuesta a lo que se esta
pidiendo desde el extranjero.
Cabe aclarar que en todo este proceso de exequtur, que significa ejectese una sentencia
extranjera, el juez tiene vedada la posibilidad de conocer sobre el fondo del asunto, el juez
solamente tiene la posibilidad de revisar si los requisitos formales, procesales y sustanciales,
se han cumplido, se han llevado a cabo todos, y en ese caso ordenar cumplir esa sentencia
y ordenar que la ejecucin de esa sentencia se har de acuerdo al rgimen habitual de cada
una de las provincias.

Requisitos Sustanciales: est dado en la condicin que esa sentencia

extranjera no contradiga el orden publico internacional argentino
Este Orden Pblico Internacional que hay que distinguirlo y lo haremos, del Orden Pblico
Interno, est dado como un conjunto de principios que inspiran un sistema legislativo
(principios del dcho romano). No es que este especficamente contenido en el cdigo, en una
norma o en un inciso, en realidad es un conjunto de principios inspiradores de un sistema
determinado. Ese Conjunto de Principios est ntimamente ligado con la familia del Derecho al
que cada sistema pertenece; los principios inspiradores del Derecho Argentino se enrolan con
la familia del sistema romano germnico, los principios inspiradores del derecho de algn pas
del Islam, se vinculan directamente con normas jurdico-religiosas que provienen de Corn.
Y cmo funciona este Conjunto de principios jurdicos determinado? Funcionan
como un lmite a la aplicacin del derecho extranjero; funcionan como una excepcin que se
aplica a posteriori, y porque? .porque si la sentencia extranjera que pretendo reconocer, de
alguna manera, impone una condicin, una accin, un obrar, un no hacer, que por su

naturaleza vaya en contra de los principios que inspiran el sistema legal argentino, por eje:
deber imponerse a tal persona 20 azotes en la plaza pblica o deber exigirse a tal
persona que mantenga tal estado civil que se case o que se mude vamos a reconocer
que la sentencia est en contra de los principios que inspiran el sistema argentino. Entonces,
para evitar reconocer esa sentencia, el Juez utiliza como una vlvula de seguridad, una
vlvula de control, una vlvula de limitaciones, de escape, la excepcin del orden pblico
internacional.
El planteo es que en principio, hay que reconocer la sentencia extranjera, la
excepcin es que si la misma contraria los principios del Orden Pblico Argentino,
el Juez no estar obligado a aplicarla, OPONDRA esta excepcin despus del
estudio de la sentencia y del derecho involucrado y negar ese reconocimiento!
Entonces, esta idea, que tambin funciona para la aplicacin del derecho extranjero,
siempre es de una interpretacin restrictiva, siempre funciona como una excepcin, y
siempre es una excepcin que se aplica a posteriori del estudio de la sentencia extranjero,
del estudio del derecho extranjero, que nos posibilita estar seguros que lo que estamos
haciendo de excluir ese derecho, es lo correcto porque est afectando los principios de
nuestro sistema.
Al analizar el ordenamiento jurdico internacional privado, habamos dicho que el mtodo esta
caracterizado por ser Indirecto, analtico, analgico, sinttico y judicial. Y que las Normas
indirectas se componan de un tipo legal y una consecuencia jurdica, usamos el ejemplo
de que la capacidad se regula por la ley de domicilio y afirmamos que dichas normas,
presentan caractersticas positivas y negativas tanto en el tipo legal como en la consecuencia
jurdica, que conforman los problemas generales de la materia.
Al analizar el TIPO LEGAL, destacbamos que el aspecto positivo es la denominada
Cuestin Previa, mientras que en la caracterstica negativa estaba el fraude a la Ley;
Qu es este problema de la cuestin previa? Este problema se presenta como una cuestin
incidental o accesoria, que debe ser resuelta antes de la cuestin principal porque la cuestin
principal depende de su resolucin de cmo se resuelva la Cuestin Previa; Supongamos que
en una declaratoria de herederos, comn y silvestre, se discute la validez del matrimonio del
cnyuge suprstite dentro de un proceso, aqu vamos a tener dos cuestiones: una cuestin
previa y una cuestin principal; para saber en definitiva, si el cnyuge suprstite es
heredero del muerto, yo antes, previamente, como cuestin accidental y accesoria, tengo que
resolver si ese matrimonio era vlido; si as lo fuera, el cnyuge suprstite ser heredero, de
lo contrario, no podra serlo nunca; por eso las cuestiones previas tienen que ser resueltas
antes de la cuestin principal. Es decir la principal depende de la cuestin previa.
Cul es el criterio para resolver la Cuestin Previa?
En principio tenemos dos cuestiones: la principal y la previa, una solucin podra decir que lo
accesorio siempre sigue la suerte de lo principal; otra solucin sera establecer que a cada
una de las cuestiones se le aplique especficamente su propio derecho. Las soluciones que se
van a dar para estas cuestiones van acompaadas de distintas teoras:
La teora de las equivalencias y las condiciones, que establece que a cada una de las
cuestiones se le da su propio derecho o su propia lex causae, o sea, se le da su propia
importancia, Y as no tenemos una principal y una accesoria, sino, ambas iguales.
La teora de jerarquizacin de las condiciones, en esta teora lo accesorio sigue la
suerte de lo principal. Ej se caso en Espaa y muri en argentina, para todo aplico el derecho
argentino. Aca hay una cuestin: porque voy a aplicar el derecho arg si se caso en Espaa
para determinar si el matrimonio es vlido o no? Se ha respetado el elemento internacional?
Se ha tenido en cuenta que el matrimonio fue celebrado en Espaa? Para determinar su
validez o no?? Ese elemento extranjero fue dejado de lado. Hasta que punto es justa?
No hay ninguna solucin que sea absoluta y 100% certera, hay que analizar cada
caso en particular. Es una solucin de laboratorio, nosotros consideramos que lo

ms correcto es aplicar la ley lex causae, es decir su propio derecho, que es la

teora de las equivalencias y condiciones (a cada una se le da la misma
importancia)
Dentro del Tipo Legal tenemos la caracterstica negativa que es el fraude a la Ley.
Como todo fraude, es una maquinacin dolosa; fraudulenta, por la cual una persona cambia
un punto de conexin y queda sometida a un derecho al que normalmente no le
corresponde, para regular una determinada relacin jurdica. Por ejemplo, una persona que
vive en Argentina, que tiene su domicilio en Argentina, cambia su domicilio a X pas
europeo, y estando all, en un periodo no muy largo de tiempo, una semana, dos
semanas, un mes, aprovechndose de ese cambio de domicilio y del sistema jurdico de ese
pas, hace un testamento y decide desheredar a toda su familia, a sus hijos y dems
herederos forzosos, para dejar todo a favor de un tercero.
Que es lo que ha hecho la persona? La persona ha hecho un cambio del punto de
conexin, cambia su domicilio o su nacionalidad, y en virtud de esa nacionalidad, testa
burlando el sistema sucesorio argentino que impone coactivamente la legtima de los
herederos.
Como la voluntad fraudulenta, la maquinacin, el ardid, es muy difcil a veces, de probar,
algunos autores han considerado, o han ejemplificado, que frente a este fraude a la Ley lo
podemos ver cuando tenemos una expansin espacial y una contraccin temporal.
Qu significa esto?...que existe un traslado en el espacio! La persona est aqu y se va all.
Y lo hace en un corto periodo de tiempo; no es que la persona que estaba aqu se va a otro
pas y se hace nacional de ese pas por el amor que le tiene o porque ha pasado x cantidad
de aos en ese pas, sino que lo hace solamente para beneficiarse con el sistema jurdico de
ese pas, y volver al lugar de donde parti.
Cuando se detecta que existe una actitud fraudulenta, se deja sin efecto lo que se
ha obtenido y se vuelve a una situacin anterior a la maquinacin que se llev a
cabo.
El Derecho Argentino reconoce el Fraude a la Ley en la parte de Contratos, en los
arts. 1206, 1207, 1208, cuando habla que los contratos hechos en el extranjero que se
realicen para eludir leyes de la Repblica, sern de ningn valor; O los contratos hechos aqu
para violar leyes extranjeras, sern de ningn valor.
La Prueba del derecho Extranjero.
Nosotros sabemos que la Norma Indirecta indica aplicable un determinado derecho
extranjero; en este caso tenemos una norma indirecta de Importacin porque nos est
diciendo a nosotros como operadores jurdicos argentinos: Sr. Para resolver esta relacin
jurdica internacional, ud. Tiene que aplicar el derecho de tal pas!, ahora, cmo aplico yo el
derecho de tal Pas?....Yo tengo claro que conozco el derecho argentino, pero yo como Juez,
abogado, estudiante, operador jurdico, tengo obligacin de conocer el derecho extranjero?
Cmo lo voy a conocer? Si ese derecho extranjero es un Derecho Religioso, el derecho del
Islam, el derecho de Israel, cmo lo voy a conocer, cmo voy a poder empaparme de este
derecho extranjero para poder resolver lo que justiciable me est pidiendo que le resuelva? O
el particular me est pidiendo que le evacue una pregunta?
Para poder saber cmo se va a probar el derecho extranjero, primero tenemos que saber QUE
ES EL DERECHO EXTRANJERO; y a esta pregunta la responden bsicamente tres grandes
sistemas:

Hay quienes afirman que el derecho extranjero es un hecho y se enrolan

dentro del texto del art. 13 CC que dice que el derecho extranjero es un hecho y como
tal debe ser alegado y probado por las partes. Entonces, al alegar que es un hecho, lo
sita en la categora de cualquier hecho jurdico; yo para probar de que alguien ha
muerto yo debo llevar una constancia de la muerte, un acta de defuncin Y cmo voy

a probar ese hecho? Y cul va a ser la actitud del juez frente a esa condicin del
derecho extranjero? En principio, lo seguidores ms tpicos o ms clsicos de esta
postura, al considerar que es un hecho, le dan a las partes la obligacin de alegar y
probar el derecho extranjero para que el juez pueda resolver. O sea, es una actividad
propia de las partes.

Los que siguiendo a SAVIGNY consideran que es un Derecho, y al

considerarlo as, consideran que el Juez debe aplicar ese derecho extranjero de oficio.
Que no puede existir algn motivo para decir mi derecho es derecho y tu derecho es
un hecho sino que TODOS los derechos son derechos. Ac la actividad de las
partes est limitada o est acotada a que el juez tiene que aplicar el derecho
extranjero de oficio; sin perjuicio de que las partes puedan llegar a acompaarle ese
derecho extranjero, informarle, decirle Su Seora, ste el cdigo de tal pas. Esta
postura la vemos consagrada en los tratados de Montevideo de 1889 y 1940.

Por ltimo, la postura de GOLDMISH, que considera al derecho extranjero

como un Hecho notorio. Porque el Juez tiene que aplicarlo de Oficio, pero cuando el
juez lo aplica de oficio, debe hacerlo imitando la probable o posible sentencia que
hubiera dictado el Juez que debiera haber entendido normalmente en este asunto. Si
yo tengo que probar derecho francs, yo voy a tener que imitar la probable o posible
sentencia hubiera dictado un Juez francs. Cmo voy hacer para imitar la probable o
posible sentencia? Yde alguna manera deber vestirme como un Juez francs, para
lo cual deber conocer el derecho francs, la doctrina francesa, la jurisprudencia
francesa, y munido de toda esa documentacin, que ya cada vez es ms fcil acceder,
por las vas tecnolgicas a ese conocimiento, yo voy a tener que pensar, lo mas
posible, parecido, y dictar una sentencia que el juez francs hubiera dictado. Para esto,
el Juez acta de Oficio, pero la colaboracin de las partes es indispensable. Por eso
siempre en la Prueba del derecho extranjero, es una actividad jurisdiccional sin
perjuicio, de que las partes puedan alegar y puedan colaborar con el conocimiento que
ese Juez pueda tener de ese determinado derecho extranjero que se tiene que aplicar
en una relacin jurdica determinada.
IMPORTANTE!:- Para poder probar este derecho extranjero, cules son las pruebas para
este Juez sepa efectivamente de qu se trata? Primero, podemos acompaar una
copia autntica de ese derecho, fotocopia del cdigo que est vigente, se pueden
acompaar pruebas de informes, de peritos, magistrados o doctores que aplican
habitualmente ese derecho y que pueden informar sobre el mismo, informe de
testigos...etc, etc, etc. Pero ya terminando, lo importante es que cuando la norma
indirecta de importacin dispone la aplicacin del derecho extranjero tenemos que saber
cmo lo vamos a aplicar.
Las doctrinas mas modernas consideran que la aplicacin es de oficio, y que el
derecho extranjero es un Derecho.

Clase 5695. Rgimen Internacional de las Sucesiones

CLASE N 3: 5695
REGIMEN INTERNACIONAL DE LAS SUCESIONES
Cuando una persona fallece, puede que haya dejado disperso bienes en distintos estados,
aqu entonces estamos en presencia, de una sucesin internacional.
Ante ello, lo que nos debemos preguntar es lo siguiente:

Qu Juez es competente para entender en dicha sucesin?

Que derecho vamos a aplicar?

Tengamos en cuenta que, la persona se ha muerto, con ltimo domicilio en determinado lugar
y ha dejado bienes en distintos estados;
Podr darse el caso que sea un Juez competente con distintos derechos a
aplicar?...
Podr darse el caso que tengan que entender distintos jueces y cada uno aplique
su propio derecho?
A este interrogante de cual sera el rgimen legal para una sucesin internacional, lo
responden dos teoras distintas:
1) La Teora de la UNIDAD que hace hincapi en la persona del causante, y
2) La Teora del FRACCIONAMIENTO que hace hincapi en los bienes que deja el causante.
3.48
Teoria de la Unidad
La teora de la unidad cuyo exponente ms popular es Savigny, va hacer hincapi en la
persona, utiliza la teora que el derecho del ltimo del causante y el juez donde el causante
tena su ltimo domicilio, va a ser el derecho aplicable y el juez ser competente para
entender en la sucesin del causante; diversos criterios sustentan esta teora de la UNIDAD;
en los que brevemente podremos mencionar se supone que la voluntad del causante de que
su patrimonio se mantenga en forma ntegra, sea entendido por un solo Juez y sea entendido
por un solo derecho, porque se cree, o se pretende entender que el causante no hubiera
querido que a su patrimonio se le aplicaran distintas leyes, o entendieran sobre su sucesin, y
la disposicin final de sus bienes, distintos jueces.
Teoria de la fraccin
Frente a la postura de la Unidad, se encuentra la postura del FRACCIONAMIENTO, proveniente
de la escuela germana, que no hacen hincapi en la persona, sino que parten de los bienes,
parten del lugar de situacin de los bienes; entonces, al tener en cuenta el lugar de
situacin de los bienes, la conclusin a la que arriban es que se debern abrir, tantas
sucesiones, como bienes relictos existan en distintos estados, y van a ser competentes de
esas tantas sucesiones, los distintos Jueces donde estn situados dichos bienes;
La particularidad del sistema de fraccionamiento es que por ejemplo, dice que es ms til
para el Estado, por una razn impositiva y de soberana, la de hacer regular esta transmisin

de bienes por su propio derecho y no dejar librado al azar que sea el ltimo domicilio del
causante.
Por otro lado, presenta como particularidad este sistema de fraccionamiento, que como hay
que abrir tantas sucesiones como bienes existen en tantos estados, y en definitiva cada
sucesin se va a regir por el derecho donde estn ubicados esos bienes, que en una la
persona puede ser declarada heredera y en la otra no serlo; en una, el porcentaje de la
legtima si existiera sera mayor o menor que en otravale decir que habr que estar al
derecho de cada uno de los lugares donde se encuentran ubicados los bienes para , en
definitiva, saber, si yo soy heredero o no.
Las conclusiones prcticas de este sistema son variadas y la vamos a ver en la Recepcin
que ha tenido este sistema cuando tratemos en Tratado de Montevideo.
Como vemos tenemos dos posturas claramente identificadas; ahora bien, que dice
el legislador nuestro?
En primer lugar, tenemos que decir que en el sistema nuestro, en materia sucesoria, se le da
el mismo tratamiento a la sucesin legitima (convocada por la ley donde hubo va a heredar
porque la voluntad de la ley le ha impuesto esa aptitud de ser heredero) que a la sucesin
testamentaria (donde uno es llamado a la sucesin por la voluntad del causante); esto
quiere decir que para ambas, el juez competente y la ley aplicable, es la misma (art. 3282
CC).
En el siguiente artculo (3283 CC), dice que el derecho de sucesin al patrimonio del
difunto es regido por el derecho local del domicilio que el difunto tenia a su
muerte, sean los sucesores nacionales o extranjeros; de aqu extraemos la conclusin de que
el derecho de sucesin al patrimonio del difunto, se rige por el derecho del domicilio que el
difunto tena a su muerte.
Con el mismo espritu (ultimo domicilio del causante) el artculo siguiente (3284 CC) reza que
la jurisdiccin corresponde a los jueces del lugar del ltimo domicilio del causante.
Si analizamos estos artculos concluiremos sin discusin que el codificador argentino en
materia de sucesiones se ha regido por la Teora de la UNIDAD, pero y sin embargo, al leer el
comentario del art. 3283, se nos presenta un panorama distinto; porque dice as: el
patrimonio, considerado como unidad, es un objeto ideal de un contenido indeterminado,
puede componer se propiedades, de derechos a cosas particulares, a crditos y deudas que
tienen una existencia invisible; el patrimonio no est fijo en un lugar, y no se le podra
asignar el lopus reyx sitae, considerar como tal el lugar en que est situada la mayor parte
de los bienes sera una idea arbitraria porque ella no tiene nada de preciso y tambin, porque
la parte menor de los bienes, merece tanta consideracin como la parte mayor. Hasta ac,
encontramos que esta ratificando el sistema de la UNIDAD.
Pero si seguimos leyendo dice: si abandonamos el domicilio, no nos queda sino colocar el
derecho a la sucesin donde se encuentre cada uno de los bienes que lo componen, pero
cuando esos bienes estn diseminados en lugares diferentes, tendramos que admitir
muchas sucesiones, independientes las unas de las otras, puede llamarse una excepcin a
este principio general, lo que est dispuesto a la transmisin de los bienes races que forman
una parte del territorio del estado y cuyo ttulo debe ser siempre transferido en conformidad a
las leyes de la Repblica (art. 10 CC).
Entonces, ac encontramos que el legislador, en la nota aclaratoria del art. 3283 CC, se
desdice del articulado del cdigo.
Cul ser la alternativa, en definitiva que nos queda a seguir?
Lo que dicen los arts. 3283 y 3284 (ley del ltimo domicilio del causante y Juez del lugar) o
lo que dice la nota aclaratoria del comentario sobre el art. 3283, que particularmente
referido a los bienes inmuebles, que dice: los bienes races situados en la Repblica,
son exclusivamente regidos por las leyes del Pas, respecto a la calidad de tales, al
derecho de las partes, a la capacidad de adquirirlos, a los modos de transferirlos, y
a las solemnidades que deben acompaar a esos actos. El ttulo, por lo tanto, a una
propiedad Raz, solo puede ser adquirido, transferido o perdido, de conformidad con las leyes
de la Repblica.

Esta nota de 8283 y en concordancia con el 10 es una excepcin a la teora de la unidad? O a

querido en realidad enrolarse en la teora del fraccionamiento? Y lo ha puesto como una
nota??
La Jurisprudencia que lo ha discutido arduamente, ha llegado a una situacin intermedia
para poder interpretar lo que el legislador ha querido decir. Y han concluido en que la
sucesin inmobiliaria (sucesin en los bienes inmuebles), se va a regular por el
lugar en donde los mismos se encuentran situados. Mientas que, la Sucesin
Mobiliaria, (los muebles) se va a regular por la ley del ltimo domicilio del
causante.

CONCLUSIN
Sucesin inmobiliaria

TEORIA FRACCIONAMIENTO

Sucesin Mobiliaria

TEORIA UNIDAD

Cuando estamos ante una sucesin legtima no existe mayores problemas, pero si ocurren en
las sucesiones testamentarias, en donde el testador puede haber testado en el extranjero
a una persona que vive en nuestro pas, entonces, surgen las preguntas obvias, tendr ese
testador la capacidad para testar, o el heredero la capacidad para aceptar? El codificador en
su artculo 3607, nos da un aclara definicin del Testamento: El testamento es un acto
escrito, celebrado con las solemnidades de la ley, por el cual, una persona dispone
de todo o parte de sus bienes para despus de su muerte.
Qu tenemos que tener en cuenta en cuanto a la capacidad del causante o a la capacidad
del heredero?
El cdigo nos responde: La ley actual del domicilio del testador, al tiempo de hacer
su testamento, es la que decide de su capacidad o incapacidad para testar.Y aclara a su vez el art. 3613, para calificar la capacidad de testar, se atiende slo al
tiempo que se otorg el testamento, aunque no tenga o le falte la capacidad al
tiempo de su muerte
El art 3.612, establece El contenido del testamento, su validez o invalidez
legal, se juzga segn la ley en vigor en el domicilio del testador al tiempo de su
muerte.
El Contenido del testamento, lo que hace a la esencia de los efectos que va a producir, (su
validez o invalidez legal), se juzga segn la ley en vigor en el domicilio del testador al
momento de su muerte. Ac cambia la idea del legislador, porque vimos que la
Capacidad del testador se rige por la ley al momento de testar, y ac vemos que la validez o
invalidez del testamento se rige por la ley del domicilio del testador al momento de su
muerte.
Ac tenemos que tener en cuenta un detalle no menor, que yo puedo testar en un pas en un
ao X, y muchos aos despus, cuando yo muero, no coincide el domicilio donde yo he
testado con el ltimo domicilio que yo tena antes de morir, y el contenido de ese
testamento no va a estar vinculado con el lugar donde yo he testado sino con el lugar donde
yo he muerto.
Sntesis:
La capacidad para testar: regulada por la ley del domicilio del testador al momento de la
elaboracin del testamento.
El contenido del testamento, su validez o invalidez legal, se juzga segn la ley en
vigor en el domicilio del testador al tiempo de su muerte.
El art 3638 CC presenta una particularidad a la cual haremos una breve mencin, dice as:
El testamento del que se hallare fuera de su pas, solo tendr efectos en la Repblica si

fuese hecho en las formas prescriptas por la ley del lugar donde reside; o segn las formas en
que se observan en la Nacin a que pertenecen, o las que segn la ley, las que este cdigo
designa como legales La Particularidad de este artculo, es que es el nico articulo que a la
luz del derecho Internacional privado, utiliza la Nacionalidad como un punto de conexin o
como un elemento del cual nosotros podamos utilizar para aplicar un determinado derecho.

VAMOS A ANALIZAR EL TRATADO DE MONTEVIDEO,

Posee una postura radicalmente opuesta a nuestro codificador.En los Tratados de Montevideo de 1889 y 1940, en las materias de las sucesiones
internacionales, son tratadas desde un punto de vista distinto a la que son tratadas en el
cdigo civil Argentino. Porque ambos tratados se enrolan en la postura del Fraccionamiento.
Consiste en que debern abrirse tantas sucesiones como Bienes existan en distintos Estados.
Hay que aclarar, que los tratados de Montevideo NO distinguen entre bienes muebles e
inmuebles.
Analizando su artculo 44 (Tratado Montevideo de 1940), encontramos: la ley del lugar
de la situacin de los bienes hereditarios al tiempo de la muerte de la persona de
cuya sucesin se trate, rige la forma del testamento, esto no obstante, abierto o
cerrado, otorgado por acto solemne en cualquiera de los Estados Contratantes,
ser admitido en todos los dems. Entonces, la ley del lugar de situacin de los bienes
al tiempo de la muerte del causante, rige la forma del testamento; y el testamento, abierto o
cerrado, otorgado por acto solemne, que se haga en un Estado va a poder surtir efectos en
los dems Estados.
El art. 45 aclara: la misma ley de la situacin, rige la capacidad del heredero o
legatario para suceder, la validez y efectos del testamento, los ttulos y derechos
hereditarios, la existencia y proporcin de las legtimas, la existencia y monto de
los bienes disponibles, en suma, TODO lo relativo a la sucesin legtima o
testamentaria.
Sin embargo, los mismos tratados cuando continan con sus articulados, en determinadas
circunstancias especficas, flexibilizan el sistema de fraccionamiento, teniendo en cuenta no
ya, que en cada Estado se hayan abierto distintas sucesiones independientes entre si, sino
que, esas sucesiones que se han abierto en distintos Estados, tienen un NEXO comunicador,
en principio, a favor de acreedores, o a favor de la persona que haya hecho una colacin de
sumas de dinero; veremos porqu.
Las deudas que debern se satisfechas en algunos Estados contratantes, gozarn de
preferencia sobre los bienes existentes a tiempo de la muerte del causante. Si dichos bienes
no alcanzaren para el pago de las deudas mencionadas, los acreedores cobrarn su saldo,
proporcionalmente sobre los bienes dejados en otros lugares, sin perjuicio del derecho
preferente de los acreedores locales.
Ac es donde encontramos que se flexibiliza el sistema de fraccionamiento, porque el
acreedor va a poder cobrar en principio, sobre los bienes sobre la sucesin de que se trata;
pero si en esa sucesin no alcanza, podr ir con el mismo ttulo de acreedor a los otros
lugares donde se han iniciado otras sucesiones a cobrar proporcionalmente sobre las mismas,
dejando de lado el derecho preferente de los acreedores locales.
Cuando las deudas deban ser pagadas en algn lugar donde el causante no haya dejado
bienes, los acreedores exigirn su pago proporcionalmente sobre los bienes dejados
en otros lugares; con la misma modalidad establecida en el artculo precedente.
La misma situacin de flexibilidad la encontramos respecto de dos bienes ms: a) los legados
determinados por su gnero (legados que no son de una cosa cierta y determinada sino que
son, legados genricos); y b) La obligacin de colacionar sumas de dinero.


los legados determinados por su gnero y que no tuvieran designado lugar para
su pago, se rigen por la ley del domicilio del testador al tiempo de su muerte, se harn
efectivos sobre los bienes que deje en su domicilio, y en defecto de ello, o por su saldo,
se pagarn proporcionalmente de todos los dems bienes del causante.

En el caso de la Obligacin de colacionar sumas de dinero, o sea cuando el

heredero tiene que devolver sumas de dinero porque ha recibido sumas de ms del
causante, esa obligacin de colacionar, se va a repartir entre todas las sucesiones en
que concurra el heredero que deba la colacin, proporcionalmente en cada una de
ellas. Vale decir, que si debe $ 900 ese mismo heredero, va a tener que devolver $ 300
a la sucesin argentina, $300, a la sucesin Paraguaya y $300 a la sucesin uruguaya.
Por ltimo la pregunta sera: Cundo tengo que aplicar el Tratado de Montevideo,
o cundo tengo que aplicar el Cdigo Civil? O sea, cuando el Tratado desplaza al
Cdigo.
Tengamos en cuanto que por la jerarqua constitucional de los tratados, cada vez que exista
una relacin jurdica privada internacional que vincule a Pases ratificantes, debemos aplicar
el tratado que corresponda.
En el caso de esta materia rgimen internacional de las sucesiones, Argentina se encuentra
vinculada bsicamente por el tratado de Montevideo de 1889 con los pases de Bolivia,
Colombia y Per. Y por el tratado de 1940 con Paraguay y Uruguay.
Ej si una persona muere en Argentina y deja bs. en Paraguay y Uruguay deberemos de
acuerdo a lo dispuesto en los tratados abrir una sucesin en Arg., otra en Paraguay y otra en
Uruguay, y cada una de estas sucesiones se regir por la ley del lugar donde estn los bs.

Clase 5749. Sustraccin y Restitucin de Menores

CLASE 4: 5749
SUSTRACCION Y RESTITUCION DE MENORES
Vamos a realizar aclaraciones tcnicas para no confundirse por el titulo de la materia: de lo
que realmente vamos a hablar es de lo que se conoce como TRASLADO TRANSFRONTERIZO
ILICITO DE NIOS.
Este tema es de ndole civil, y es cuando una persona que tiene la custodia compartida de un
nio, lo traslada a otro pas sin intenciones de reintegrarlo al pas de donde ha sido
trasladado, o lo retiene despus de un periodo de visita.
La figura, o la idea, es que ese nio es trasladado ilcitamente de un Estado a otro, y esto se
denomina SUSTRACCION DE MENORES

En la actualidad esta figura ha aumentado en gran medida por varios motivos: corrientes
migratorias, crisis familiares, etc. Esto lleva a que un nio conviva con uno de sus
progenitores y tenga derecho de visita con el otro progenitor. A veces sucede que ese nio
que convive con uno de sus padres, es trasladado a otro Estado por el no conviviente,
producindole problemas psicolgicos, desestabilizantes emocionalmente, por lo que desde la
CONVENCION DE LOS DERECHOS DEL NIO y otras Convenciones Internacionales, se le ha
intentado dar un paliativo a este problema.

Cmo?
Determinado que sea que el nio ha sido trasladado ilcitamente de un Estado a otro, se
reintegre ese nio al lugar del que ha sido sacado, se vuelva a su situacin anterior lo antes
posible.
EJ.:
Matrimonio que vive en Espaa se separan, uno de los cnyuges conserva la guarda o
custodia sobre el nio convirtindolo en padre conviviente, el otro adquiere un derecho de
visita, y en oportunidad de la misma decide trasladarse junto al nio a Alemania a donde
actualmente tiene su domicilio.
Vemos en este supuesto los elementos de la figura en examen:

TRASLADO..MOVIMIENTO

TRANSFRONTERIZO.FUERA DEL PAIS DE RESIDENCIA DEL NIO

ILICITO.NO POSEIA ESE DERECHO

Esta situacin o figura ya ha sido acogida por la CONVENCION DE LOS DERECHOS DEL NIO
cuyos principios son:

La condena a todo traslado o retencin ilcita.

Obligacin de los Estados Parte a luchar contra los mismos.

Primar siempre el inters superior del Nio.

El nio solo podr ser separado de sus padres cuando ello fuere necesario para
hacer prevalecer su inters superior y preservar sus derechos.

An separado de sus padres, tiene derecho a un trato regular y fluido con los
mismos incluso cuando los padres se encontraren en diferentes Estados.

Las decisiones que se tomen al respecto deben respetar las garantas del debido
proceso legal.

El nio que est en condiciones de formarse en juicio propio tiene derecho a ser
odo y a que sus opiniones sean tenidas en cuanta al decidir.

A partir de all, encontramos 3 Convenciones de las cuales Argentina es parte:

a) La CONVENCION DE LA HAYA DE 1980 sobre los aspectos civiles de la sustraccin
internacional de menores.
b) La CONVENCION INTERAMERICANA DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO (CIDIP 2) que
es para Latinoamrica, de 1989.
c) El CONVENIO BILATERAL CON URUGUAY S/ LA PRONTA RESTITUCION DE MENORES.
La misma figura es tratada por instrumentos:

Universal

Regional

Bilateral
Su contenido es prcticamente el mismo salvo algunas particularidades de la primera en
referencia con la CIDIP 2.
EJ: Si un nio es trasladado ilcitamente de un estado a otro y ambos Estados son ratificantes
tanto de la Convencin de la Hay como de la CIDIP (ej. Argentina y Chile), en ese caso la
CIDIP dispone que el Tratado regional prevalece sobre el Universal

REPASO DE LOS PRINCIPIOS DE LA CONVENCION DE LA HAYA DE 1980:

Todas las Convenciones tienen como objetivo principal garantizar EL INTERES SUPERIOR DEL
NIO.
En que radica el mismo?
En el hecho de que el nio sea reintegrado lo antes posible de donde ha sido sacado.
En el lugar donde el nio se encuentra, donde fue trasladado, no se pueden discutir los
derechos sobre la custodia del progenitor, sea que provenga de orden judicial, administrativa,
etc., sino que eso se discute en el pas de donde el nio fue sacado ilcitamente. El nio no es
una cosa sino un sujeto de derechos.
Esta restitucin funciona como una cuestin de carcter procesal ya que se lleva a cabo por
COOPERACION interjurisdiccional en principio que los distintos tribunales de cada Estado debe
cumplir para satisfacer el INTERES SUPERIOR DEL NIO.

La finalidad de la Convencin de la Haya es LA RESTITUCION DE LOS MENORES

TRASLADADOS O RETENIDOS ILICITAMENTE EN LOS ESTADOS CONTRATANTES.
Ella adems, califica lo que se entiende por TRASLADO ILICITO: cuando sean producidos con
infraccin de un derecho de custodia
Es decir que se compone de dos circunstancias:

Que una persona tenga y ejerza efectivamente el derecho de custodia de ese

nio (obtenido por ley o por accin juridicial)

obtenido ese derecho por la ley o por orden judicial e incluso ese derecho puede
poseerlo persona fsica o jurdica (organismos sean pblicos o privados).
APLICACIN DE LA CONVENCION DE LA HAYA
Se aplica en principio a todo menor que haya tenido su residencia en una Estado contratante
inmediatamente antes de la violacin de derechos de custodia o visita, Y DEJA DE APLICARSE,
cuando el menor ha cumplido 16 aos de edad.
Aqu se diferencia con la Convencin del Nio que establece que se es nio hasta los 18 aos.
Lo que sucede es que trat de ser la mas sabia posible y evitar conflictos en algunos casos de
nios que con 16 aos ya deciden por s mismos.
Qu se entiende por derecho de custodia?
La misma Convencin tambin lo refleja cuando dice:.comprender el derecho relativo al
cuidado de la persona del menor
Quien tiene la custodia tiene el cuidado del nio y fija en principio su lugar de residencia por
ello cuando la otra persona lo traslada a otro pas sin permiso, ello es ilcito
Qu se entiende por Derecho de visita?
comprender el derecho de llevar al menor por un perodo de tiempo limitado a otro lugar
diferente a aquel del que tiene como su residencia habitual
La Convencin menciona reiteradamente y como punto de contacto importante y que hace
que se aplique la misma: la idea de la residencia habitual.
Es el lugar objetivo donde el nio tiene su centro de vida (jurisprudencia). Esto es lo que
despejar las dudas. Es donde tiene sus relaciones sociales. Para determinarla se hace
incapi en el nio no en los progenitores. Es Criterio Objetivo.
La idea central es la reintegracin inmediata del nio al Estado del que fue sustrado para
garantizar su inters superior.
Para eso la Convencin previ desde el procedimiento hasta la idea de una autoridad central
que captar todas las solicitudes, organizar y agilizar el procedimiento.
Dice: cada uno de los Estados contratantes designar una AUTORIDAD CENTRAL.

Para nuestro pas es la Cancillera (Ministerio de relaciones exteriores, comercio y culto

de la Nacin) tiene una oficina dedicada a la aplicacin de esta Convencin de la Haya.
Como la Convencin prev que la restitucin puede ser por orden judicial (porque un rgano
judicial de estado le solicite a otro rgano judicial del estado que ordene la restitucin) como
una accin de carcter autnomo administrativa iniciada ante la autoridad central del lugar
de residencia del nio para que se la comunique a la autoridad central del Estado al que fue
llevado es por ello que el protagonismo de esta autoridad es muy importante, atento a que
hace el seguimiento de la causa e insta a la restitucin del nio.
Todas las convenciones imponen la obligacin de restituir a los nios menores de 16 aos,
luego de esa edad no se pueden aplicar.
Sin embargo tanto la CIDIP 2 como la Convencin de la Haya prevn circunstancias
excepcionales de interpretacin restrictiva en las que puede un juez, en caso de pedido
interjurisdiccional o de autoridad central, negarse a que ese menor sea restituido al lugar del
que fue sustrado. Ver excepciones art 13 Convencin de la Haya.
El art 13 dice: no obstante la obligacin de restituir, la autoridad judicial o administrativa del
estado requerido, no esta obligada a ordenar la restitucin del menor, si la persona,
institucin u otro organismo se opone a la restitucin, demuestra que:

Esta negativa no es de oficio, sino que a quien se le solicita que restituya un

nio se niega por algn motivo que deber demostrar ya que la negativa por s
no es suficiente. Debe negarse y a su vez demostrar porque considera que no es
conveniente que el nio vuelva al lugar de donde ha sido sacado y que la persona,
institucin u organismo que se hubiese hecha cargo del nio no ejerca de modo
efectivo el derecho de custodia en el momento que fue trasladado o retenido. O haba
consentido o aceptado el traslado o retencin. Nos encontramos con que quien solicita
la restitucin no esta legitimado para hacerlo porque no tena guarda o custodia
efectiva.

Adems prev que las personas con custodia o guarda, pueden haber consentido
o aceptado posteriormente el traslado, y despus se arrepienta. Si la persona acepto,
consinti, en este caso tampoco tiene legitimacin activa para solicitar la restitucin.

Otras excepciones un poco ms complicadas por su abuso son cuando existe

peligro (fsico o psquico) si se lleva a cabo la restitucin, peligro para ese nio, y
cuando exista situacin intolerable que pueda daar al nio

Todas ellas son de interpretacin restringida. El nio es el centro de inters de

proteccin, no importa la relacin entre progenitores entre s.
Esto se encuentra tanto en la Convencin de la Hay como en la CIDIP 2
25:39
Ojo ver pag 84 pdf esta el convenio completo / el cuadro NO SE LEE!!!
CONVENIO SOBRE LOS ASPECTOS CIVILES DE LA SUSTRACCION INTERNACIONAL DE
MENORES
La finalidad del presente Convenio ser la siguiente:
a) garantizar la restitucin inmediata de los menores trasladados o retenidos de manera ilcita
en cualquier Estado contratante;
b) velar por que los derechos de custodia y de visita vigentes en uno de los Estados
contratantes se respeten en los dems Estados contratantes.
29.31 FALTA POWER POINT NO SE LEE!!!
Esta convencin como las otras tiene por objeto:


Garantizar la restitucin inmediata del menor

Velar por el derecho de Custodia y de Visita

Posee calificaciones autrquicas acerca de qu es el traslado o Retencin

Que es o quien es Menor

Qu es el derecho de guarda

Que es el derecho de Visita

Determina que el concepto de residencia habitual, va a estar dado por cada uno
de los sistemas judiciales o legislativos de cada uno de los Estados partes

La funcin de la autoridad Central esta dada en que pueden iniciar reclamos para
ejercer los derechos de guarda y visita de los interesados, estableciendo un plazo de 6
meses, para ordenar el retorno del menor.
Adems de las excepciones que ya hemos analizado, existen dos excepciones ms, de
interpretacin restringida, pero que son bastante complicadas en su aplicacin porque se
suele ser bastante uso y abuso de la misma: A) cuando exista un grave peligro fsico o
psquico para el menor y B) cuando exista una situacin intolerable que pueda provocar al
menor un dao al hacerse lugar al pedido de Restitucin.
Qu es lo que se debe acreditar, o qu es lo que debemos que tener cuenta
cuando se quiera requerir la restitucin de un nio que ha sido traslado
ilcitamente a otro Estado?
1) Cmo solicitar el derecho de Visita o restitucin del menor?
- Cuando el pas al que se le solicita sea parte de uno de los Convenios Internacionales que
hemos mencionado. Esto es fundamental, la Restitucin funciona y opera entre los Estados
Signatarios de la misma, sino, indudablemente no puede operar.
Qu pasara si se tratara de la restitucin de un nio a un pas que no sea
signatario de las Convenciones que hemos aludido ni tampoco tenga un tratado
bilateral con el pas de donde es requerido? Primero debemos fijarnos, si estos Estados
son o no firmantes de la Convencin Universal de los derechos del Nio que tiene mas
estados ratificantes que stas convenciones que hemos mencionado, como norma general,
podemos decir que la Convencin de los derechos del nio ha sido ratificada casi por la
totalidad de los estados del mundo con la excepcin de los EEUU y algn pas africano como
Somalia, entre ellos, pero, de alguna manera, aunque despus no sea aplicada
concretamente, si ha sido ratificada por la mayora de los pases del mundo.
- Continuando con el tema, vemos que es muy importante el hecho de que no se necesita
la presencia de un abogado, ya que el mismo interesado puede presentar la solicitud. Esto
es porque, como dijimos recin, la accin puede ser de carcter judicial como de carcter
administrativa hecha por el interesado ante la autoridad central de su residencia habitual del
nio para que se comunique con la autoridad central de la otra residencia en donde el nio
fue trasladado.
- Se debe presentar un formulario que la misma Convencin provee, en lo posible, en el
idioma propio o en el idioma en donde se encuentra el menor, y hacerlo lo ms rpidamente
posible.
- El certificado de nacimiento del nio a los fines de poder acreditar el vnculo
- La Resolucin judicial en donde se le atribuya al solicitante la custodia
- La fotografa del menor y de la persona que hizo el traslado ilcito y todos los documentos
que acrediten la residencia del menor para facilitar la ubicacin del nio lo ms rpido
posible.
La Convencin tambin, prev un periodo de de prescripcin de caducidad de la
Accin. Porque? Porque se supone que si la persona que ha tomado conocimiento del
traslado del nio, que tena la custodia compartida con su cnyuge, deja pasar un ao sin
ejercer la accin, se entiende que esa persona no est interesada en accionar todos los

mecanismos que tiene para lograr la restitucin de este nio. Se entiende entonces, que la
accin ha caducado.
A pesar de este trmino, la convencin prev el supuesto de que aun vencido el plazo de un
ao, la autoridad judicial o administrativa, aunque se hubiera iniciado el trmite despus de
la expiracin del plazo de un ao, ordenar asimismo la restitucin del menor, salvo que el
menor, haya quedado demostrado, que ha quedado integrado a su nuevo medio. Y ac se
produce un tema importante:
Cundo se entiende que el menor ha quedado integrado a su nuevo medio?
Situacin que es de una interpretacin complicada, porque normalmente, el nio tiene
siempre una facultad, una facilidad de adecuarse al medio mucho ms rpida que la de los
adultos, Por eso, no se puede hacer una interpretacin amplia y flexible de esta cuestin, sino
que tambin hay que hacerlo con una interpretacin restrictiva, porque muchas veces, ante
el reclamo de uno de los progenitores, encontramos que el reclamo de carcter judicial, la
parte a la cual se le solicita que reintegre el nio al lugar en donde el nio ha sido sustrado,
plantea una serie de reclamos, recursos, con el solo objeto de dilatar el proceso. Poniendo
trabas a una definitiva Restitucin. Y podra llegado el caso a decir, despus de un proceso de
uno, dos o tres aos, que los ha habido lamentablemente, podra considerarse que el nio ya
se integrado a nuevo medio, o como dice la convencin: ha quedado integrado a su nuevo
medio. Pero en realidad la idea es que, de la Ilicitud, nada podra generarse, o sea, si la
persona que lo ha hecho, hizo abuso de la custodia en perjuicio de la custodia que tena
compartida con cnyuge, no se podra permitir que de esa ilicitud, se convierta en ilicitud.
No confundir con el TRAFICO ILEGAL DE MENORES, donde existen innumerables
convenciones destacndose la Convencin de Mxico del ao donde Argentina es parte.

Clase 5806. Matrimonio y Divorcio

Cuales son las condiciones de Validez del Matrimonio, o sea, que pasa con un
matrimonio celebrado en el extranjero y que efectos produce en nuestra repblica, o a la
inversa, que efecto produce un matrimonio celebrado en Argentina en un pas extranjero.
El principio general lo encontramos en el artculo 159 cuando dice que las condiciones
intrnsecas y extrnsecas del matrimonio se regulan por el lugar de celebracin,
aunque los contrayentes hubiesen dejado su domicilio para no someterse a la ley
que en l rige;
Las condiciones intrnsecas son las que hacen a la validez en si, o sea, a la celebracin de
un matrimonio en donde no existan impedimentos que lo anulen.
Las condiciones extrnsecas, hablan de las forma de celebracin. Especialmente de las
forma de celebracin, teniendo en cuenta el principio ste de la ley del lugar de celebracin
rige tanto en la validez intrnseca como en la extrnseca, vamos e a encontrar que dentro del
derecho comparado existen variedad de formas; as tenemos
la forma Civil que establece en CC argentino, que consiste en acudir a prestas su
conformidad ante un oficial de justicia, que investido de facultades que la ley le ha otorgado,
que es el que toma ese consentimiento de los cnyuges, de los contrayentes para celebrar
ese matrimonio; adems de esa forma civil, netamente laica, existen dentro del derecho
comparado, otras formas que son absolutamente vlidas, como por ejemplo la forma
religiosa, que algunos pases del Islam, el estado de Israel o Grecia, han tomado como una
nica forma de celebracin del matrimonio; tambin podemos mencionar la forma que tiene
establecida Espaa donde los contrayentes tanto pueden celebrar un matrimonio civil
como cannico, o un matrimonio bajo el rito judo, o bajo el rito musulmn, que es
perfectamente vlido en cualquiera de esas circunstancias.
Y en algunos otros casos, menos frecuentes, encontramos los casos de un matrimonio
netamente administrativo en donde los contrayentes se inscribiran en un registro donde
manifiestan su voluntad de contraer nupcias; pero en la mayora de los casos hay dos
grandes posibilidades: la del matrimonio civil o la del matrimonio religioso con distintas
variantes, de acuerdo al grupo o la Iglesia que los contrayentes pertenezcan.
Con respecto a los dirimentes de las condiciones intrnsecas requeridas para la validez del
matrimonio, rigen en nuestro pas pero no en todos iguales, por lo cual, algunos de nuestros
denominados impedimentos pueden tener una dispensa al momento de establecer una
consideracin en una relacin jurdica privada de carcter internacional.
IMPEDIMENTOS DIRIMENTES. Recordatorio flia!!!
1) Parentesco
a) Parentesco por consanguinidad: (art. 166 incs. 1 y 2 del C.C.)
- entre ascendientes y descendientes sin limitacin de grado
- entre hermanos y medio hermanos
b) Parentesco .por afinidad: (art. 166 inc. 4 del C.C.)
- con ascendientes o descendientes del cnyuge sin limitacin de grado,este impedimento
permanece de por vida.
c) Parentesco por adopcin: (art. 166 inc. 3 del C.C.) Hay que distinguir si la adopcin es
plena o simple:
Cuando la adopcin es plena, el adoptado rompe todos los vnculos con su familia de
sangre (aunque subsisten los impedimentos matrimoniales) y establece plenos vnculos con
la familia del adoptante, esto implica que el adoptado y su nueva familia se rijan por las
normas del parentesco por consanguinidad

Cuando la adopcin es simple, el adoptado slo establece vnculo con el adoptante, no con
toda la familia de ste. Habr impedimento para contraer matrimonio entre: adoptado y
adoptante; adoptado e hijo del adoptante; dos adoptados por el mismo adoptante; adoptado
y cnyuge del adoptante; adoptante y cnyuge del adoptado; adoptante y descendiente del
adoptado.
Los impedimentos matrimoniales se extinguen con la revocacin de la adopcin simple; por el
contrario la adopcin plena es irrevocable.
2) Falta de edad legal.- (art. 166 inc 5 del C.C.) para contraer matrimonio hay que ser
mayor de edad, o sea tener 18 aos. Pero la ley establece que los menores podrn contraer
matrimonio con autorizacin de los padres, del tutor o de un juez (en su defecto), esto no es
un impedimento dirimente sino impediente.
3) Ligamen.- (art. 166 inc 6 del C.C.)
Otro impedimento para celebrar matrimonio es la existencia de un matrimonio anterior no
disuelto. O sea, para contraer un nuevo matrimonio debe estar disuelto el vnculo
matrimonial anterior.
4) Crimen.- (art. 166 inc 7 del C.C.)
Haber sido autor, cmplice o instigador del homicidio doloso de uno de los cnyuges.
Los requisitos para que proceda este impedimento son:
- que el homicidio se haya consumado (queda excluida la tentativa);
- que haya sido con dolo (queda excluida la culpa);
- que se haya dictado sentencia penal condenatoria;
- que se trate del cnyuge de la persona con la que se quiere casar;
- que quien se quiere casar con la viuda haya sido el autor, cmplice o instigador del hecho.
5) Privacin de la razn.- (art. 166 nc s del C.C.)
L.a privacin permanente o transitoria de la razn al momento de contraer matrimonio
constituye un impedimento dirimente.
La privacin transitoria de la razn podr darse incluso por estado de ebriedad, intoxicacin
por el uso de estupefacientes, hipnosis, etc.
Este impedimento protege tanto al privado de razn como al contrayente sano que ignoraba
dicho estado; es por esto que ambos pueden pedir la nulidad del acto.
6) Sordomudez.- (art. 166 nc 9 del C.C.)
La sordomudez cuando el contrayente afectado no sabe manifestar su voluntad en forma
inequvoca por escrito o de otra manera. Si el sordomudo no logra manifestar su
consentimiento ste est faltando y la falta de consentimiento hace inexistente al
matrimonio.
IMPEDIMENTOS IMPEDIENTES.
Podemos mencionar como impedimentos impedientes:
1) Impedimentos Eugensicos.Los impedimentos eugensicos son aquellos que prohiben que una persona celebre
matrimonio por poseer una enfermedad transmisible o hereditaria. Estos son: a) por lepra; b)
por enfermedad venrea en perodo de contagio.
2) Falta de autorizacin de representantes legales.El impedimento impediente se refiere a si el menor celebra matrimonio sin autorizacin de
sus representantes legales. Si a pesar de faltar autorizacin el matrimonio se celebra se
considerar vlido pero los cnyuges sern sancionados segn el art. 131 C.C: "...no
tendrn, hasta los 18 aos, la administracin y disposicin de los bienes recibidos o que
recibieren a ttulo gratuito...".
El art. 169 establece que los padres de los menores o sus tutores debern expresar los
motivos por los cuales no autorizan la celebracin del matrimonio. Los motivos de la negativa
pueden ser:
a) La existencia de algn impedimento;

b) La inmadurez psquica del menor;

c) La enfermedad contagiosa o grave deficiencia psquica o fsica de la persona que pretende
casarse con el menor;
d) La conducta desordenada o inmoral o la falta de medios de subsistencia de la persona que
pretende casarse con el menor.
3) Tutela y Cratela.El tutor y sus descendientes no podrn contraer matrimonio con el menor que aqul tenga
bajo su guarda. Para poder hacerlo, la tutela debe haber finalizado y las cuentas de la
administracin de la misma deben estar aprobadas.
Por lo tanto, este impedimento cesa cuando ha finalizado la tutela y las cuentas son
aprobadas.
Si a pesar del impedimento se celebra el matrimonio, el tutor no tendr derecho a
remuneracin alguna y si hubiese obtenido algo por la tutela deber restituirlo.
Este impedimento tambin es aplicable a la cratela.
4) Disolucin del matrimonio en la menor edad.Cuando un menor celebra matrimonio, y ste se disuelve antes de que alcance la mayora de
edad no podr casarse nuevamente hasta cumplir 18 aos.
Tambin debemos decir, que nuestro codificador, ha dejado de exigir para la validez del
matrimonio la diversidad de sexos puesto que ha adoptado recientemente la unin de 2
personas que tienen la idea de establecer una relacin estable o no podemos seguir tampoco
con el nuevo tronco de familia, ya que la aceptacin de nuestro sistema del matrimonio
igualitario, todas aquellas consideraciones que se hacan sobre la diversidad de sexos, sobre
la idea de que el matrimonio era para crear un nuevo tronco de familia, que el matrimonio
estaba vinculado con la procreacin y dems, paulatinamente van cambiando y van
admitiendo nuevas posibilidades.
Lo que si hay que tener en cuenta que si es muy importante, es que el matrimonio,
celebrado donde se hubiera celebrado, de acuerdo a ley del lugar de su
celebracin, produce efectos en todo el mundo. O sea, que la persona que se cas
legtimamente en un pas extranjero, esta casada hasta que el vnculo no se ha disuelto, haya
sido por muerte de uno de los contrayentes, por divorcio, o por haberse declarado nulo por
alguna de las causales de nulidad que establece la legislacin.
Esto viene a colacin porque algunos consideran que el matrimonio celebrado en otros
pases, por ejemplo, de quien se caso en Francia, no es vlido en Argentina y la persona
debera volver a casarse; NO!, esto es un error importante!! Si el matrimonio se
celebro en Francia, en brasil o en la China, bien celebrado, de acuerdo a la ley del
lugar de su celebracin, ese matrimonio produce efectos erga homes, es decir,
efectos en todo el mundo y contra todas las personas.
Tambin vinculado con el tema de la Celebracin del matrimonio, est vinculado el tema de
la Prueba del matrimonio.
Cmo puedo probar que se ha celebrado el matrimonio?
La prueba tambin, esta regulada por el lugar de la celebracin del mismo, normalmente
hablamos que la prueba del matrimonio al estar vinculada al lugar de celebracin, ser ese
derecho que determine cul es la prueba de celebracin de ese matrimonio, y normalmente
es el acta que acredita tal circunstancia.
Qu debo hacer yo cuando tengo un acta de matrimonio celebrado en el
extranjero para hacerla valer en Argentina?
Y bueno, primero deber tener esa acta en condiciones, recordemos todo aquello referido a la
circulacin de instrumentos pblicos o sea, debe estar apostillada o legalizada en su
caso, si proviene de un pas que no es miembro, que no ha ratificado la Conferencia de La
Haya en sus primeras legalizaciones, y es el caso del Matrimonio para que produzca todo
efecto, deber solicitar su inscripcin en los registros civiles; esto, si bien a cabo es
un trmite en los Juzgados, en el caso de Crdoba, Juzgado especializado de familia, en el

caso de resto del pas en donde no tengan Juzgados de Familia, se har en los Juzgados civiles
donde se solicita la inscripcin de este matrimonio extranjero, acreditando las constancias
pertinentes.
El trmite normalmente se le da vista al Fiscal de familia, o al Fiscal Civil si no lo hubiera, y al
director del registro de Estado Civil y capacidad de las Personas para que opinen al respecto.
Sino existe ninguna opinin en contra, el juez dicta una sentencia, ordenando la inscripcin
de ese matrimonio extranjero en el registro civil en donde esto ha sido solicitado.
No es una inscripcin de carcter constitutiva, sino meramente declarativa,
solamente ac se est cumpliendo con una exigencia del Registro civil al solo efecto de
tenerlo registrado en el registro, pero no para que desde ese momento se considere que hay
matrimonio ni mucho menos, sino que existe desde el da de su celebracin.
ART 159: Las condiciones de validez intrnsecas y extrnsecas del matrimonio se
rigen por el derecho del lugar de su celebracin, aunque los contrayentes
hubieren dejado su domicilio para sujetarse a las normas que en l rigen.
En el ltimo prrafo del art 159 encontramos lo que algunos autores han venido a llamar un
fraude inocuo, porque fraude? Porque si ustedes recuerdan esta idea del fraude era
que cambiar el punto de conexin a fin de someterse a un derecho que normalmente no
hubiera sido el que hubiera tenido que aplicarse a esa relacin jurdico internacional;
y que estn haciendo los contrayentes? Estn dejando el derecho de su domicilio para
someterse al derecho del lugar de celebracin;
pero porque es inocuo? porque el derecho, la ley, el art 159, nos est autorizando a
esta alternativa a que uno deje su domicilio para no sujetarse a las leyes que rigen el mismo
y vayan a casarse en otro lado. Entonces, en realidad, no hay Fraude. Hay simplemente una
autorizacin de la ley y como en el fraude tiene que ver una modificacin del punto de
conexin pero la norma tiene que ser coactiva, y en este caso la norma lo autoriza, entonces
no hay fraude.
Art 161: La prueba del matrimonio celebrado en el extranjero se rige por el
derecho del lugar de celebracin. El matrimonio celebrado en la Repblica cuya
separacin personal haya sido legalmente decretada en el extranjero, podr ser
disuelto en el pas en las condiciones establecidas en el artculo 216, aunque el
divorcio vincular no fuera aceptado por la ley del Estado donde se decret la
separacin. Para ello cualquiera de los cnyuges deber presentar ante el
juez de su actual domicilio la documentacin debidamente legalizada.
12:59
El matrimonio produce efectos de carcter Personal y de carcter Patrimonial.
Para poder tener en cuenta que son los efectos personales vamos a dar una definicin a
contrario sensu, o sea, vamos a decir que los efectos personales son todas aquellas
relaciones que tienen los cnyuges entre si con total independencia de los bienes.
Sern entonces, la ayuda mutua, el dbito conyugal, la obligacin de la mujer de usar el
apellido del marido, la obligacin de vivir bajo el mismo domicilio, los alimentos que se
pueden deber los cnyuges entre si, todos ellos son los efectos personales.
Y que dice la ley con respecto a que ley va a regular esos efectos personales? Dice el art.
162: la relacin personal de los cnyuges ser regida por la ley del domicilio
efectivo, entendindose por tal, el lugar donde los mismos viven de consuno (como
si fueran uno), en caso de duda o desconocimiento de ste, se aplicar la ley de la
ltima residencia Esto da la pauta, de un punto de conexin mvil, porque hoy, ac es el
punto efectivo de convivencia se es el que regula las relaciones personales, maana se
mudan a otro lugar donde tienen un lugar efectivo de convivencia, esa ley ser la que regule
sus relaciones personales.
Y con respecto a los efectos patrimoniales, ellos son la vinculacin que tienen los
cnyuges con los bienes. Como uds. saben el sistema patrimonial matrimonial argentino,
esta determinado como un sistema de gananciales.

Que quiere decir esto? que todos los bienes que se adquieran durante el matrimonio, salvo,
expresa disposicin en contrario, son gananciales; corresponde el 50 % al momento de
la disolucin de la sociedad conyugal, para cada uno de los cnyuges. Por eso, los
cnyuges en principio, no se heredan entre si en los gananciales; ya que son socios de esos
gananciales, entonces, todos los bienes que se adquieran durante el matrimonio y todos los
frutos de los bienes propios, son bienes gananciales al momento de disolverse el matrimonio
por muerte de uno de ellos o por divorcio, el 50 % de cada uno ser de cada uno de ellos; y
en el caso de muerte, un 50 % para un cnyuge y otro 50 % para el o los herederos de ese
cnyuge que ha fallecido.
Pero, en el derecho comparado, tenemos que existen las convenciones
matrimoniales, y Qu son las convenciones matrimoniales o las capitulaciones? Son los
acuerdos que pueden hacer los bienes con respecto a sus bienes.
Qu significa esto?
Que en el derecho comparado se permite primero, que no sea el sistema de gananciales el
imperante, y que los cnyuges puedan decir, todos los bienes que adquiramos en el
matrimonio sern el 30% para uno y el 70% para el otro; o sea, van a poder cambiar esto del
50 y 50; o van a poder decir en vez del 30 y el 70, todo es solamente para uno de los
cnyuges o pactar la absoluta divisin de patrimonios: lo de cada uno es de cada uno y no
se produce confusin del patrimonio entre ellos.
El sistema Argentino no acepta las convenciones matrimoniales internas, o sea, no
acepta las convenciones matrimoniales en principio para los matrimonios que
tengan su primer domicilio en nuestro pas,; tengan en cuenta que distintos puntos que
considerar, el lugar de la celebracin no necesariamente va a coincidir con el primer
domicilio conyugal y el primer domicilio conyugal no necesariamente va a coincidir con el
ltimo domicilio conyugal. Son situaciones distintas.
Qu dice el codificador nuestro en el artculo 163? las convenciones matrimoniales y
las relaciones de los esposos con respecto a los bienes se rigen por la ley del
primer domicilio conyugal en todo lo que sobre materia de estricto carcter real no
este prohibido por la ley del lugar de ubicacin de los bienes, el cambio de
domicilio, no altera la ley aplicable, para regir las relaciones de los esposos en
cuanto a los bienes, ya sean adquiridos, antes o despus del cambio
Esta solucin del cdigo civil, nos est diciendo claramente, que las relaciones patrimoniales
de los esposos, se va a regular por la ley del primer domicilio conyugal., salvo o en todo, lo
que sobre materia de estricto carcter real, no est prohibido por la ley del lugar de ubicacin
de los bienes.. Qu quiere decir esto? que tendremos que tener cuenta primero: dnde
ha sido el primer domicilio que han fijado los cnyuges; y 2, en ese lugar se tendr que tener
en cuenta si se tendr la posibilidad de hacer alguna convencin matrimonial que establezca
un rgimen distinto de la ganancial que nosotros conocemos.
Entonces, supongamos: matrimonio que se celebr en Argentina, inmediatamente se traslada
a Francia y en Francia fija su primer domicilio conyugal, ellos, en virtud del primer
domicilio conyugal van a poder realizar una convencin matrimonial y decir por ejemplo,
que todos los bienes adquiridos durante el matrimonio, van hacer independientes para cada
uno de los cnyuges, o sea, lo de cada uno ser de cada uno y no habr ningn tipo de
comunidad entre los bienes que tienen adquirido durante el matrimonio.
Pero, dice el mismo cdigo civil, salvo en aquellos que significa o implique el estricto carcter
real de los bienes. Qu quiere decir esto? que los cnyuges van a poder elaborar una
convencin matrimonial, pero, no van a poder por ejemplo, sus inmuebles situados en
Argentina, no van a poder crear un nuevo derecho real o no van a poder modificar en nada el
sistema de derechos reales, que establece el cdigo civil argentino. Van a poder pactar, que
el 70 sea de uno y el 30 del otro, que nada se uno y que todo sea del otro, que haya una
absoluta separacin de patrimonio entre un cnyuge y otro, porque eso, no afecta el carecer
real de los bienes, pero, sin quieren pactar en alguna cuestin que afecte el estricto carcter
real de los bienes, eso est prohibido; porque como uds. bien lo saben, los inmuebles se

rigen por la ley del lugar de su situacin y funciona esta norma como norma de polica
que impide la posibilidad de aplicar, respecto a la propiedad inmobiliaria, un derecho distinto
que no sea el lugar de donde estn situados.
Completa el Cdigo Civil la idea, cuando dice, el cambio de domicilio no altera la Ley
aplicable para regir la relacin de los esposos en cuanto a los bienes, ya sean adquiridos
antes o despus del cambio. Qu quiere decir esto?: Que as como nosotros, veamos que
las relaciones personales se regan por la ley del domicilio efectivo y este domicilio
iba cambiando de cada uno de los lugares de donde los cnyuges iban viviendo, las
relaciones patrimoniales siempre, siempre, durante toda la vigencia del
matrimonio, se van a regir por un solo derecho, que es el del primer domicilio
conyugal., aunque estos esposos modifiquen ese domicilio y los bienes sean adquiridos
antes o despus del cambio.
Esta capitulaciones patrimoniales, estos contratos, que los cnyuges celebran con relacin a
los bienes, normalmente llevan escritura pblica, se inscriben en los registros pertinentes, en
algunos sistemas en los registros de propiedad, en otros, en el registro civil, para darle
efectiva publicidad a los terceros que saben quien y qu les pertenece a cada uno de los
cnyuges, y la capacidad para establecer estas convenciones se va a regular por el
domicilio de los esposos al momento de celebrar esta convencin matrimonial .
Entonces, la posibilidad de elaborar esta convencin matrimonial est dada en donde se
establezca el primer domicilio conyugal, en ese lugar en donde se establece el primer
domicilio conyugal, va a ser el lugar que me va a permitir a mi o no, saliendo siempre del
sistema argentino y de la geografa de la Repblica, de hacer un acuerdo o una convencin
para aclarar qu es lo que cada uno de los cnyuges va a tener en cuanto a los bienes
durante el matrimonio, y de quien va a ser cada una de las cosas que stos aporten al
matrimonio.
MATRIMONIO CONSULAR
Tambin vinculado con las distintas formas de celebracin del matrimonio, tenemos lo que se
conoce en el derecho comparado como matrimonio consular; esta idea del matrimonio
consular que no est incorporada en el derecho argentino pero si reconocida de alguna
manera por el derecho argentino, es ver la posibilidad para esas personas nacionales en
determinado pas, que puedan casarse en los consulados de esos pases en el extranjero. Por
ejemplo, el sistema Francs, admite la posibilidad de un matrimonio consular, entonces
otorga la posibilidad a los franceses, domiciliados en el extranjero, que vayan a contraer
nupcias en distintos consulados que tienen en el mundo.
Pero qu pasa, cmo va a funcionar este matrimonio consular con la idea del lugar
de celebracin? Puede llegar el caso de que una pareja de franceses quiera y
pueda casarse en el consulado francs en Buenos Aires? Podr hacerlo o no podr
hacerlo? Cmo juega el art. 159 que establece el lugar de celebracin y la
inexistencia de otro sistema de matrimonio consular?
No pueden casarse en Buenos Aires porque el sistema argentino no admite el matrimonio
consular y establece que la nica forma de celebrar nupcias es ante los oficiales del registro
civil que estn facultados o habilitados para receptar las nupcias que contraen los
contrayentes.
Muy distinto es el caso en que dos franceses vayan a contraer nupcias al consulado de
Bogot, porque? Porque Francia admite el matrimonio consular pero Colombia tambin
admite el matrimonio consular, entonces, en ese caso, se ha producido una acumulacin de
legislaciones, la del lugar de celebracin lo ha admitido, y la de la nacionalidad de los
contrayentes tambin.
En ese caso, si despus, un matrimonio de Franceses, que celebro su matrimonio en Bogota,
viene a Argentina y pide que se reconozca ese matrimonio, Argentina se lo va a reconocer
porque la norma indirecta nos va a indicar que, el matrimonio se regula por su lugar de
celebracin, se celebro en Colombia y como Colombia admite la celebracin del matrimonio
consular, entonces nosotros, de esa manera, vamos a reconocer ese matrimonio. Pero la otra

posibilidad que un extranjero, vaya a su consulado ac en Argentina, consulado boliviano en

argentina, consulado colombiano en argentina, y celebre su matrimonio, para nosotros, no
tiene ningn valor. Y para cualquier otro pas que sigue el mismo sistema que la validez del
matrimonio se regula por la ley del lugar de su celebracin, tampoco va a ser considerado ni
admitido, porque la ley del lugar de celebracin impone una sola forma que no es la forma
consular o diplomtica.
disolucin de la sociedad conyugal: separacin o divorcio vincular
En principio hay que establecer que ley va a regir y quienes van a ser los jueces competentes
para iniciar las acciones de divorcio o separacin. Aca hay que hacer una aclaracin: esto
son dos cosas distintas, el lugar en donde se inician las acciones (criterio tributivo
de jurisdiccin internacional) con lo relativo al derecho a aplicar.
El principio general es que tanto la Separacin Personal como el Divorcio se regulan por la
ley del ltimo domicilio conyugal efectivo.
A donde voy a iniciar un juicio de divorcio?? Lo establece el art 227 del CC, cuando
dice: las acciones de separacin personal, divorcio vincular y nulidad, as, como
las que versaren sobre los efectos del matrimonio, debern intentarse ante el juez
del ltimo domicilio conyugal efectivo o ante el domicilio del cnyuge demandado
Qu derecho le voy a aplicar? Le deber aplicar la ley del lugar del ltimo domicilio
efectivo conyugal. Puede ser que a veces coincidan el Juez con el Derecho o puede darse el
caso que no coincidan; puedo iniciar yo el juicio de divorcio ante el juez del domicilio del
cnyuge demandado (estamos en Espaa) y aplicar el derecho argentino porque ac estuvo
el ltimo lugar de la convivencia de esa pareja. Aqu vemos este caso donde no coincide
derecho con jurisdiccin. El Derecho es uno, la Jurisdiccin es otra.
En el caso de la nulidad la cuestin es distinta, porque la Nulidad ya no se va a regular por
la ley del ltimo domicilio conyugal, sino que la Nulidad que est vinculada con la
VALIDEZ del matrimonio, se va a regular con la ley de su celebracin. Entonces ac
tambin, podr coincidir o no, porque el juicio lo podra iniciar ante los jueces del ltimo
domicilio conyugal efectivo, mientras el derecho siempre va a ser el del lugar de su
celebracin.
La persona por ejemplo, celebr sus nupcias en Italia, pero vivi en Argentina y aqu tuvo su
ltimo domicilio conyugal; se har el juicio ante el juez del ltimo domicilio conyugal pero
deber aplicar la del lugar de celebracin del matrimonio, ya que la nulidad est vinculada
con la celebracin.
Este sistema, tanto de matrimonio como de divorcio, es el que establece el Cdigo Civil
Argentino y que es similar al que establecen los Tratados de Montevideo tanto el de 1889
(como saben lo vinculan a Chile Per y Colombia) y el de 1940 que nos vincula con Paraguay
y Uruguay.
Para poder saber la validez de un matrimonio celebrado en Paraguay, por ejemplo en
Argentina, no debo acudir al Cdigo Civil nuestro, debo acudir al Tratado de 1940; para saber
de un divorcio dictado en Bolivia sobre un matrimonio celebrado en Argentina, debo acudir al
Tratado de 1889
EL REENVIO (agregado por ser importante en la bolilla)
El reenvo es, en Derecho internacional privado, un mecanismo de solucin a los conflictos
negativos de jurisdiccin, esto es, a aquellos que acaecen cuando en una relacin de Derecho
privado con un elemento extranjero relevante, surgen dos o ms legislaciones de distintos
ordenamientos jurdicos nacionales y que ninguna de ellas se atribuye competencia a s
misma para resolver el asunto, sino que cada una de ellas (las legislaciones) da competencia
a una legislacin extranjera.
El Tribunal que conoce de un asunto es siempre el mismo. El reenvo se produce cuando la
norma de conflicto del foro (pas en el que se juzga el asunto) se remite a un Derecho

extranjero (de otro pas) y la norma de conflicto de ese derecho extranjero a su vez se remite
("reenva") a otros.
Se clasifican en dos tipos:

De primer Grado o de retorno: Cuando la norma de conflicto del foro se remite al

derecho extranjero y la norma de conflicto de ese derecho extranjero se vuelve a
remitir al derecho del foro (es decir ida-vuelta)

De segundo grado: Cuando la norma de conflicto del foro se remite al derecho

extranjero y la norma de conflicto de ese derecho extranjero se remite a otra de otro
derecho extranjero diferente de los dos anteriores.
Un caso de reenvo sera el siguiente:
Se plantea la sucesin de un ciudadano estadounidense que reside en Espaa. El juez espaol
se remite a las normas de sucesin estadounidenses y stas, a su vez, se remiten, para el
caso de los bienes inmuebles, a las normas del lugar en el que se encuentran.
Al aplicarse una ley extranjera, se debe preguntar si esa aplicacin se referira a las
disposiciones de derecho interno que regulan en aquel pas una determinada relacin jurdica,
o al sistema de derecho internacional privado que en el mismo rige la aplicacin
extraterritorial de las leyes.
El principio de que el juez, solo tiene que aplicar el derecho internacional privado, vigente en
su territorio, se quebranta en aquellos casos en que entra en juego el principio de la
observancia del reenvo. Si este principio es cierto, el juez cuyo derecho internacional privado
le ordena aplicar en ciertos casos un derecho extranjero, debe tener en cuenta el derecho
internacional privado vigente en este territorio jurdico extranjero y aplicar el derecho
material que este derecho internacional privado extranjero indica.
Para tener un concepto de reenvo, podramos afirmar que este se produce cuando se dan los
siguientes supuestos.
1.- La norma jurdica de un estado considera competente a la norma jurdica de otro estado
2.- en lugar de aplicar la norma jurdica material de este segundo estado, se invoca la norma
jurdica formal o conflictual
3.- la norma de derecho internacional privado de este segundo estado remite a la norma
jurdica de otro estado.
4.- la norma jurdica que se aplica de un tercer estado ya es la norma jurdica material.
La remisin es un medio para evadir la aplicacin de la norma jurdica extranjera material que
el propio derecho internacional privado del juzgador ha considerado competente.

Clase 6095. Contrato Internacional

CLASE 6095 - CONTRATO INTERNACIONAL
FUNDAMENTOS DE LA CONTRATACION INTERNACIONAL
En las relaciones internacionales, ya sean comerciales, financieras o tecnolgicas, resulta
indispensable utilizar eficazmente el contrato internacional, como factor de garanta y de
seguridad jurdica. Es un verdadero instrumento de gestin de las operaciones.
Con independencia del tipo de operacin de que se trate, surge la conveniencia de utilizar un
documento de sntesis de los derechos y obligaciones del exportador y del
importador. Su existencia (puede ser escrito o no) contribuir a documentar la operacin y
garantizar el buen fin de la misma, y el normal cumplimiento de lo pactado por las partes
contratantes.
CONCEPTO

El contrato es un acuerdo de voluntades, pactado por 2 o ms partes, con

domicilio o residencias en Estados distintos.

Vendedor se obliga a entregar a comprador ciertos productos en la forma, lugar,

fecha y precio pactados.
CARACTERISTICAS

Libre consentimiento de las partes. Esto es importante por el rol que juega la
autonoma de la voluntad en la celebracin del contrato.


Por la caracterstica de la internacionalidad, es nota caracterstica que las partes
pertenezcan a Estados distintos.

Crear, modificar o extinguir una relacin o negocio con causa u objeto lcito.

Relacin protegida por el derecho, al amparo de las Leyes, usos y costumbres

que procedan en su caso.

Su objetivo ser la realizacin de una transaccin internacional con carcter

econmico-patrimonial, con nimo de lucro (por ello muchas reglamentaciones
excluyen toda transaccin que sea con fin de consumo o particular, slo importa
aquellas que tengan fin de lucro por esto de que es tpico de un negocio), con la nota
de la habitualidad de la transaccin realizada entre comerciantes y empresarios.
PARTICULARIDADES DEL NEGOCIO JURIDICO INTERNACIONAL
Hay 2 sujetos con establecimientos, con residencias distintas y esto nos lleva a encontrar
que:
El entorno jurdico internacional se caracteriza por:

Pluralidad de leyes y culturas jurdicas.

Multiplicidad de usos y costumbres.

Variedad de fueros y jurisdicciones.

Nos lleva a preguntarnos qu ley va a regular ese contrato internacional?, qu usos y
costumbres se van a tener en cuenta para que regule ese contrato int.?, cul va a ser juez
competente o el tribunal arbitral competente para entender en el conflicto que se suscite en
la ejecucin del contrato int.? Todo lo cual apareja:
La solucin que se presenta es la de la auto-regulacin, esta dada por las
posibilidades que tienen las partes de ejercer su autonoma de la voluntad
CONFLICTOS DE LEYES
SOLUCIONES COMPLEMENTARIAS
Los propios operadores econmicos se organizan su propia regulacin al margen de las
instituciones estatales. AUTORREGULACIN.
FUNDAMENTOS DE LA CONTRATACIN INTERNACIONAL
Qu es esta autonoma de la voluntad?
Es la posibilidad que tienen las partes de elegir y elaborar las propias normas que consideren
conveniente para elaborar su contrato, que se denomina autonoma de la voluntad material.
Sino la posibilidad que tienen las partes de regular ese contrato, que se denomina autonoma
de la voluntad conflictual.
O sea en un caso, en la autonoma de la voluntad material, yo elaboro mis propias normas
que van a regular mi contrato, es un ejercicio de creatividad, de conocimiento del derecho,
etc.
En el otro caso, lo que yo voy a hacer es elegir un derecho que regule ese contrato.
Tambin en ejercicio de autorregulacin, existe la posibilidad de que estas partes se
sustraigan de los Tribunales internacionalmente competentes, sometiendo los conflictos que
pueda suscitar esta cuestin a un Tribunal Arbitral para que la cuestin sea resuelta por
Arbitros.
Entonces podemos, elegir un determinado derecho, crear nuestras propias normas de
derecho, o a travs del instituto de la prrroga de jurisdiccin, someter el conflicto a
rbitros, amigables componedores, que van a distar un Laudo, dando por terminado el
hipottico conflicto que las partes hayan sometido a su consideracin.
En esta autonoma de la voluntad no hay que dejar de lado los principios de UNIDROIT, los
usos y costumbres mercantiles, que se traducen el reglas y usos uniformes, elaboradas por
organismos, y los contratos tipos y las generalidades en la contratacin internacional. Esto

permite que las partes tengan un marco de referencia y puedan optar por una de estas
alternativas que son mundialmente conocidas por todos.
Manifestaciones importantes del Contexto Autorregulacin:

El Arbitraje comercial internacional.

La denominada LEX MERCATORIA, o conjunto de prcticas, reglas de conducta,

normas contractuales, usos de trfico mercantil y mecanismos organizativos que
tienden a garantizar comportamientos de cooperacin. Sus elementos bsicos son:

Principios Unidroit: principios sobre los contratos internacionales

publicados en 1995 por UNIDROIT: Instituto Internacional para la Unificacin del
Derecho Privado. El objetivo de los PU es establecer un conjunto equilibrado de
reglas destinadas a ser utilizadas en todo el mundo, independientemente de las
especficas tradiciones jurdicas y condiciones econmicas y polticas de los
pases en que vengan aplicados.

Los Usos y Costumbres mercantiles cuyas manifestaciones ms

significativas son los incoterms y las reglas y usos uniformes.

Los contratos tipo y condiciones generales de contratacin elaborados por

organismos y asociaciones profesionales.
Permite que las partes tengan un marco de referencia y permite que puedan optar por estas
alternativas que son mundialmente conocidas y dan un marco de referencia seguro y cierto
de cmo regular sus obligaciones.
Los Estados van unificando paulatinamente sus propios sistemas jurdicos.
Manifestaciones ms importantes:

Convenio de Viena ( abril 1980) sobre compraventa internacional de

mercancas.

Convencin Interamericana ( Mxico 1994) sobre derecho aplicable a los

contratos internacionales.

Y tambin dentro del mbito del Mercosur, algn protocolo especifico que
determina el derecho aplicable a los contratos dentro de la zona.
En este contexto la idea es que crear pautas uniformes que todos los Estados las admitan y
puedan ser utilizadas por los particulares,
Pero las reticencias de muchos Estados a leyes uniformes, han potenciado otro cauce ms
flexible de unificacin del Derecho, Las Leyes modelo que inspiran al legislador interno: LA
UNCITRAL (comisin de derecho mercantil internacional de naciones unidas), creada para
promover la armonizacin y unificacin del derecho del comercio internacional ha elaborado:

Ley modelo sobre arbitraje comercial internacional.

Ley modelo sobre transferencias internacionales de crdito.

Cuando no resulten suficientes las instancias anteriores, es decir las pautas uniformes, los
tratados internacionales con jerarqua constitucional entonces ah si tenemos que tener en
cuenta la clsica norma del conflicto, as cada Estado dispone de una legislacin interna sobre
normas de conflicto. En el caso de nuestra legislacin, la validez de un contrato se va
a regular por la ley del lugar de su cumplimiento y en cuanto a la jurisdiccin va a
ser la de los jueces del lugar de cumplimiento o la del domicilio del demandado.
Prelacin de Fuentes

Se aplicar el Principio de autonoma de la voluntad, en virtud de la cual los

contratantes pueden establecer el contenido del contrato libremente, respetando los
lmites de las Leyes imperativas, del orden pblico y la moral. Respeto a estas normas
de polica que son inmediatas, que son una barrera importante a la Autonoma de la
Voluntad.

Se aplicarn los convenios internacionales ratificados por el pas donde se haya

de cumplir el contrato, siempre que no hayan sido excluidos, por las partes
contratantes en el documento por ellos redactados.


Por ltimo, en cualquier caso no podrn eludirse por pacto ni eleccin de otra
Ley que no tenga suficiente cobertura para el contrato, las disposiciones que sean
imperativas en el pas de cumplimiento del mismo.
Documentos Preparatorios para la Formacin del Contrato Internacional

La Carta de Intenciones: que es un documento cuya finalidad es dejar

constancia de la voluntad de las partes de llevar a cabo actos necesarios para suscribir
el contrato.

El Precontrato: Convenio por el que las partes se comprometen a celebrar en

un tiempo futuro un determinado y definitivo contrato. En donde se van delineando sus
formas caractersticas conforme los montos, lugares de cumplimiento de pago, las
obligaciones, etc.

La Opcin: Acuerdo mediante el cual una de las partes otorga a otra la facultad
de decidir unilateralmente, la realizacin de un contrato de compraventa determinado
en cuanto a su contenido esencial. Es una alternativa por la cual una de las partes
puede decidir celebrar o no el contrato.

La Oferta: es una promesa o declaracin de voluntada realizada

unilateralmente por el oferente, que se obliga a dar, cumplir o ejecutar una
determinada prestacin o negocio frente a otra parte. Es decir, yo ofrezco hacer tal
operacin en determinadas condiciones
Requisitos de la oferta: Estos documentos preparatorios deben estar:
Dirigida a una o varias personas determinadas.
Seria.
Completa.
Definitiva.
En el sentido de que no se puede estar ofreciendo en forma indeterminada el producto, la
forma de pago o el monto, etc.
La Oferta: Nace o surte efecto desde el momento en que llega al destinatario y se extingue
cuando la comunicacin de su rechazo llega al oferente. O sea, la oferta sale de un pas,
llega al otro pas y ah comienza a surtir efecto y se va a extinguir cuando el rechazo, o
aceptacin le llegue al que hizo la oferta. De esa manera, se cumple el ciclo.
Condiciones Generales de Contratacin
Son aquellas clusulas que, habiendo sido redactadas con la finalidad de pasar a formar parte
de la pluralidad de contratos, se incorporan al contrato por imposicin de una de las partes
contratantes.

Las Condiciones particulares primarn sobre las generales en caso de

contradiccin.

Limitaciones impuestas por la Ley clusulas no incorporadas:

Oscuras

Ambiguas

Ilegibles

Incomprensibles

Las no conocidas de forma completa por el adherente

Las no firmadas por todas las partes.

Ac lo que se busca es que haya un permanente equilibrio entre las prestaciones; que una de
las partes no tenga preeminencia sobre la otra.
El perfeccionamiento del Contrato
La doctrina distingue entre formacin del contrato:

Instantnea

Sucesiva
El perfeccionamiento del contrato est constituido por el momento de conjuncin entre la
oferta y la aceptacin.

Constituir aceptacin toda declaracin o cualquier acto del destinatario que manifieste su
asentimiento a una oferta. Sus requisitos son los mismos que los de la oferta y uno ms: que
se corresponda exactamente con ella. Sino se cambiaran los roles (se generara una contra
oferta)
La aceptacin de la oferta produce efecto cuando la manifestacin de su asentimiento llegue
al oferente.
Anlisis del contenido del contrato
Etapas

Gestacin
Formacin
Extincin

Elementos

Personales: Aquellos relacionados con los sujetos o partes contratantes. Tanto

pueden ser personas fsicas como personas jurdicas y que tengan sus domicilios,
residencias o establecimientos en distintos Estados.

Reales: Aquellos que se corresponden con los bienes o derechos del contrato. La
entrega de una determinada cosa.

Formales: Tradicionalmente, 2 son las formas que pueden adoptar los contratos:
escrita y verbal.
En definitiva es de suma importancia identificar a las partes contratantes y verificar la
capacidad y legitimacin de las mismas. Tener clara conciencia de con quien se esta
contratando, que funcin cumple dentro del contrato y que este efectivamente habilitado y
capacitado para celebrar ese contrato.
Es necesario tener en cuenta:

Cuando se perfecciona el contrato.

Donde queda formado el contrato.

Mediante qu sistemas o soportes se comunicarn las partes. Pueden ser

mediante soporte magntico, va e-mail, es de suma importancia dado que despus
tendremos que ver que valor le asigna nuestro derecho a este tipo de contrataciones.
Principales Riesgos de Ejecucin del Contrato
Hay riesgos que pueden aparecer con carcter previo a la ejecucin del contrato.
Riesgos en la ejecucin, ms habituales que aparecen en las operaciones internacionales.

Riesgos
Riesgos
Riesgos
Riesgos
Riesgos
Riesgos

Jurdicos
tecnolgicos
Tcnicos
Comerciales
econmicos-financieros
polticos.

Esto implica que en esta internacionalidad de los distintos Estados, hay distintas situaciones
que ponen en riesgo el contrato, por ejemplo el default de 2001, en donde gran cantidad de
contratos internacionales, hubo un abrupto cambio en la valorizacin del dlar; otros riesgos
pueden ser por caso fortuito, por ejemplo por el tsunami en Japn, hubieron prestaciones que
no se pudieron cumplir, por impedimento en entrega de la cosa. Y estas situaciones tienen
que ser tenidas en cuenta.
El Contrato como Instrumento de Gestin

El Contrato debe entenderse como instrumento de gestin que facilite alcanzar el fin o
beneficio connatural de todo negocio. El contrato nos va a dar certeza, seguridad, nos v a
determinar las clusulas de derechos y obligaciones de las partes, va a determinar como,
cuando y que se va a pagar, Va a ser el marco con que vamos a trabajar para poder cumplir
cada uno con las obligaciones que ha asumido.
Validez e Ineficacia del Contrato
La validez del contrato pasa por el cumplimiento de sus clusulas de buena fe (este es el
principio que inspira toda la actividad de las partes) y sin interpretaciones arbitrarias.
Puede ocurrir que aunque el contrato pueda perfeccionarse, no resulte vlido porque
adolezca de ineficacia originaria y/o sobrevenida.
El acuerdo entre las partes es el nico punto de referencia originaria de un contrato y
comporta la expresin simultnea o encontrada de dos consentimientos en punto a unos
intereses recprocos, que como tales pueden estar viciados, provocando la invalidez
sobrevenida al contrato.
El vicio en el consentimiento puede estar causado por error, dolo, amenaza, excesiva
desproporcin.
Esto nos lleva a pensar que no en todo contrato esto de la autonoma de la voluntad va a
funcionar, este sera el caso de los contratos de adhesin, o con marcadas desproporciones
en sus prestaciones; aca podemos hablar que hay clusulas predispuestas, condiciones que
una de las partes impone y la otra acepta.
Extincin del Contrato

Cumplimiento del contrato en todo su contenido y extensin.

Vencimiento de las obligaciones en la forma, tiempo y lugar pactados.

Resolucin del contrato: Causales

Incumplimiento total.

Mora superior al plazo estipulado y legalmente exigible.

Prdida del objeto o causa del contrato.

Quiebra o suspensin de pagos.

Fuerza mayor. O por culpa de alguna de las partes.

Hardship o riesgo imprevisible.

Mutuo acuerdo.
Son distintas formas en que las obligaciones de las partes se extinguen pero no por
cumplimiento, sino que por distintos motivos, ajenos a las partes (fuerza mayor) o por culpa
de alguna de las partes se debe resolver el contrato.
Tipos de Contratos internacionales
Contratos de Compraventa Internacional: Tienen por objeto el intercambio de
determinados bienes o mercaderas, entre personas, con establecimientos en diversos
Estados, existiendo una contraprestacin pecuniaria.
Este tipo de contratos trae aparejado a su vez otros contratos, porque por ejemplo la
mercanca hay que trasladarla a otro pas, entonces surge un contrato de transporte; la
mercadera a su vez debe ser asegurada, de donde nace un contrato de seguro; se puede
decir que son contratos satlites del contrato de compraventa.
Este tipo de contrato est regulado por el Convenio de Viena de 1980. Esta convencin, se
convierte para los Estados adheridos a ella, en derecho interno. Argentina se adhiri con
fecha 19 de julio de 1983 y cuya vigencia tiene reservas bastante importantes.
Contrato de Agencia Comercial: Contrato por el cual, una persona fsica o jurdica,
denominada agente, se obliga frente a otra denominada empresario, principal o mandante,
de manera continuada a cambio de una remuneracin, a promover actos u operaciones de
comercio, y a concluirlos por cuenta ajena, como intermediario independiente, sin asumir,
salvo pacto en contra, el riesgo y ventura de tales operaciones. Esto quiere decir que el
Agente hace negocios o promueve operaciones de negocio, por cuenta ajena como un

intermediario y no asume, en principio los riesgos ni ventura de tales operaciones. Slo

vincula las partes del negocio, pero no asume el riesgo y lo hace por cuenta ajena.
Contrato de Distribucin: Consiste en el acuerdo de poner a disposicin de la clientela del
distribuidor-importador, los bienes y servicios del fabricante exportador, con rapidez,
seguridad y garanta. Todo ello deber hacerse dentro de un perodo de tiempo y en un
mbito territorial contractualmente delimitado.
En este contrato se pone a disposicin del importador, los bienes del exportador, para que
llegue ms rpido al acceso del pblico en general. Se caracteriza porque se hace por un
perodo de tiempo y en una zona tambin determinada. Es decir que est marcado dnde y
cundo se va a llevar a cabo este contrato.
Contrato de Transferencia Tecnolgica: Acuerdos formales escritos para la transferencia
de tecnologas, ingeniera, equipos y materiales . . . pagndose un Royalty o regala como
contraprestacin. Ac lo que se est vendiendo, ponindose en conocimiento es
conocimiento, determinadas cuestiones de carcter tcnico, cmo operar una determinada
mquina, un determinado proceso de industrializacin,
Como para ir cerrando sobre la contratacin internacional, tenemos:
Operacin Internacional
Caracterizado por la Distancia
+ riesgo
mayor coste
Adems la distancia implica:

Distinto idioma.

Cultura distinta, leyes distintas, ordenamiento jurdico con figuras distintas.

Objetivo: Prevenir el problema, negociando y no solucionarlo.Medios generales de proteccin jurdica
Consideraciones Previas:

Toda operacin de comercio exterior tiene aspectos jurdicos.

En toda operacin exportacin-importacin, hay un contrato.

Toda exportacin-importacin tiene una forma.

En la operacin ms simple de comercio exterior: compraventa de mercaderas, hay al
menos, 4 contratos vinculados a la operacin:

Contrato de compraventa internacional de mercancas regulacin propia

(Convenio de Viena).

Contrato de Transporte regulacin internacional.

Contrato de seguro.

Contrato financiero en relacin con el medio de pago. ( a travs de una

cuenta bancaria electrnica, de un ttulo de crdito, etc)
Conclusin
Una de las vas para asegurarnos el xito de nuestra operacin es la jurdica, tratando de
llevar una abogaca preventiva, llevando a las partes la informacin que necesitan para
celebrar un contrato.
Las vas jurdicas permiten protegernos:


Riesgo Comercial: impago
General de toda operacin pero con caractersticas especiales en las internacionales.
Generalmente interviene un banco.

Riesgo Cambiario: Diferencia del tipo de cambio. Especfico de las operaciones

de comercio exterior. Especificar tipo de moneda, etc
Cmo nos cubrimos ante estos riesgos? Medios Generales de Proteccin Jurdica
Riesgos Comerciales
Antes del contrato: Informacin.
En el contrato:
Medio de pago seguro cerrado. Si es a travs de un banco, saber cual es
el pagador, cual el tomador, saber cuales son las instancias,
clusula penal.
reserva de dominio.
garantas.
Fuera de contrato:

Factoring (cesin de crditos indocumentados en facturas a favor de la

empresa de factoring).

Forfaiting ( cesin de crditos instrumentados en documentos con fuerza

ejecutiva letra de cambio, cheque, pagar)

Seguro del riesgo comercial, seguro de caucin.

Riesgos Cambiarios
Motivados por las oscilaciones en las cotizaciones de las divisas. Mecanismos de proteccin:

Establecer un tipo de cambio fijo para todo el contrato.

Pagar por adelantado.

Distinguir moneda de pago y de cotizacin del contrato.

Clusula escapatoria.

Medios financieros (seguro de riesgos de cambio, opciones sobre divisas, futuros

sobre divisas, etc.)

Clase 6166. Compraventa Interna de Mercadera. Incoterms

CLASE: 6166 Compraventa interna de mercadera. Incoterms
CARACTERISTICAS DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE
MERCADERIAS
Ac estamos frente a un contrato base, un contrato tipo, en donde una de las partes le vende
a otra determinados productos. Pero lo importante en este tipo de contratos es que acarrea a
su vez otros tipos de contratos, no slo tenemos el que compra y el que vende, sino tambin
tenemos el que transporta, el seguro, flete, depsito, . . .
Especficamente sobre este tipo de contrato, vamos a ver lo que determina la CONVENCION
DE VIENA DE 1980 (ratificada por nuestro pas)

CONTRATO DE COMPRAVENTA INTERNACIONAL (CCI)

El CCI es el principal marco jurdico de la operativa de comercio internacional. Pero no es el
nico, conlleva otros contratos, as tenemos: transporte, seguro, pagos, financiamiento, etc.
LA FORMA DEL CCI

Solemne o simplificada: Puede hacerse por escrito o establecerse la libertad

formularia,

Entre presentes o entre ausentes

Puede establecer aspectos de otros contratos accesorios cuyo pago se considere

incluido dentro del precio.
Ejemplo: TRANSPORTE INCOTERM
Despus vamos a ver cul va a ser el alcance de las obligaciones y derechos de las partes
contratantes y cul va a ser el INCOTERM a utilizar.
Dentro de las clusulas que estn incluidas en el Contrato de Compraventa de Mercaderas,
encontramos:
CLAUSULAS HABITUALES EN EL CONTRATO DE COMPRAVENTA DE MERCADERIAS

Objeto
Precio
Entrega
Domicilio de las partes
Consecuencias del incumplimiento
Garanta del producto
Jurisdiccin *
Derecho aplicable. *

* DERECHO APLICABLE AL CCI

Principio General: Autonoma de la Voluntad: Material: donde las partes crean

una norma jurdica que va a vincular su derecho o bien sea que las partes tengan la
facultad de elegir el aplicable a la regulacin de sus derechos emergentes del contrato.
En general, los autores consideran que este derecho aplicable y a eleccin de las
partes, tiene que tratarse de un derecho que est vinculado a los distintos elementos
del contrato, ya sea por el lugar de pago, o de celebracin, domicilio de las partes, etc.

En Ausencia: de la autonoma de la voluntad vamos a encontrar que , entra a

jugar el derecho internacional privado convencional a travs de los Tratados

Convenciones internacionales

La Haya 85

CIDIP V

CODIGO CIVIL, como fuente autnoma, en nuestro caso, al igual que el

cdigo de comercio.

Rgimen Uniforme Aplicable: Convencin de la ONU s/CONVENCION DE VIENA

Int. 1980, Artculo 6:
Las partes podrn excluir la aplicacin de la presente Convencin o, sin perjuicio de lo
dispuesto en el artculo 12, establecer excepciones a cualquiera de sus disposiciones o
modificar sus efectos.
Ac lo que la Convencin hace es consagrar a las partes una autonoma de la voluntad
amplia, porque para que estas puedan aplicar la Convencin, de acuerdo al Art. 1, que sus
establecimientos se encuentren en Estados diferentes; o bien pueden dejar el Convenio de
lado.
* JURISDICCION:

Es el Tribunal al que las partes van a someterse para dirimir los conflictos que se puedan
suscitar en virtud del CCI, tambin rige el Principio de la Autonoma de la Voluntad, Cmo
es que en virtud de la Autonoma de la Voluntad, las partes pueden elegir un
Tribunal distinto?, Lo hace travs de la PRORROGA DE JURISDICCION.
Es sabido ya que en cuestiones de estricto y neto corte patrimonial, es decir, en aquellas
situaciones en que el Estado no tiene inters en intervenir para solucionar los conflictos, las
partes pueden sustraerse de los Tribunales que son internacionalmente competentes, y
elegir, ya sea:

Un Tribunal Jurisdiccional, o

Un Tribunal Arbitral,
A los fines que resuelva la cuestin que se ha suscitado, esto es un ejercicio de la autonoma
de la voluntad a travs de la prrroga de la ejecucin.
Las partes se sustraen a un tribunal naturalmente competente y se someten a un tribunal
arbitral. Normalmente elegido por ellos.
El mismo est compuesto por rbitros o amigables componedores, que van a analizar las
pretensiones de las partes, que van a dictar un Laudo que va a ser obligatorio para las
mismas, y acatarlo como si fuera una sentencia.
Las resoluciones que dictan los rbitros no tiene la fuerza coercida u obligatoria como las
sentencias, ese laudo se va a tener que articularse con el sistema jurisdiccional, puesto que
la actividad arbitral no tiene la fuerza ejecutoria con la que estn investidos los jueces para
hacer ejecutar la sentencia por el uso de la fuerza pblica. Alos fines que se resuelva la
cuestin que se ha suscitado.
Respecto de este CONVENIO DE VIENA DE 1980, que es un modelo respecto de las normas
a tener en cuenta para la celebracin de contratos internacional de mercaderas, la
Convencin, solamente regula La formacin del contrato y los derechos y
obligaciones de las partes. NO REGULA LA VALIDES DEL MISMO, que va a estar
librado al derecho internacional privado que va a regir la validez de ese contrato.
Cundo se va a aplicar esta Convencin?
Bsicamente cuando las partes pertenezcan a Estados diferentes, y sean miembros
ratificantes de la Convencin; y tambin en una situacin especial cuando se establece que
las normas de derecho internacional privado, prevean la aplicacin de un Estado contratante.
Esto quiere decir, como sabemos que la norma de derecho internacional privado de un
Estado, es una norma indirecta, o norma de conflicto que indica el derecho aplicable. Quiere
decir que si un Estado con su der. Int. Priv. Dispone que sea aplicable el Derecho de otro
Estado que ha ratificado esta convencin, entonces esta convencin podr ser aplicada.
Algunos Estados, respecto del mbito de aplicacin espacial de esta situacin han hecho
reserva escudndose en la idea en que las partes no saban que eventualmente se poda
llegar a aplicar esta convencin, no puede ser que por la norma indirecta de un
ordenamiento jurdico, tengamos que terminar aplicando una convencin que nosotros no
habamos considerado o tenido en cuenta.
Tambin tenemos que tener en cuenta que la Convencin excluye de su aplicacin a
determinados productos, Artculo 2 : La presente Convencin no se aplicar a las
compraventas:
a) de mercaderas compradas para uso personal, familiar o domstico, salvo que el vendedor,
en cualquier momento antes de la celebracin del contrato o en el momento de su
celebracin, no hubiera tenido ni debiera haber tenido conocimiento de que las mercaderas
se compraban para ese uso;
b) en subastas;
c) judiciales;
d) de valores mobiliarios, ttulos o efectos de comercio y dinero;
e) de buques, embarcaciones, aerodeslizadores y aeronaves;
f) de electricidad.
La enumeracin es meramente enunciativa, no es taxativa, ello porque la mayora de estos
bienes estn contenidos en regulaciones especficas.
Alcance de la Convencin:

Artculo 4: La presente Convencin regula exclusivamente la formacin del contrato de

compraventa y los derechos y obligaciones del vendedor y del comprador dimanantes de ese
contrato. Salvo disposicin expresa en contrario de la presente Convencin, sta no
concierne, en particular: a) a la validez del contrato ni a la de ninguna de sus estipulaciones,
ni tampoco a la de cualquier uso; b) a los efectos que el contrato pueda producir sobre la
propiedad de las mercaderas vendidas.
Formacin del Contrato:
Artculo 11: El contrato de compraventa no tendr que celebrarse ni probarse por escrito ni
estar sujeto a ningn otro requisito de forma. Podr probarse por cualquier medio, incluso
por testigos.
Argentina ha hecho una reserva de esta norma. La Convencin para flexibilizar la celebracin
de los Contratos, unificar el common low y el sistema germnico, consagra la libertad
formularia (al no tener que celebrarse por escrito y no estar sujeto a cualquier otro requisito
de forma) y la libertad probatoria (cualquier medio de prueba, incluso testigos).
Artculo 13 A los efectos de la presente Convencin, la expresin "por escrito" comprende el
telegrama y el tlex. En la actualidad estas formas son meramente ejemplificativas y
enunciativas por cuanto, se puede incorporar cualquier otro medio magntico, electrnico,
skype, mail, etc. Siempre y cuando rena los requisitos que vimos en cuanto al objeto,
derecho aplicable, etc
Artculo 12 No se aplicar ninguna disposicin del artculo 11, de la presente Convencin
que permita que la celebracin, la modificacin o la extincin por mutuo acuerdo del contrato
de compraventa o la oferta, la aceptacin o cualquier otra manifestacin de intencin se
hagan por un procedimiento que no sea por escrito, en el caso de que cualquiera de las
partes tenga su establecimiento en un Estado Contratante que haya hecho una declaracin
con arreglo al artculo 96 de la presente Convencin. Las partes no podrn establecer
excepciones a este artculo ni modificar sus efectos.
La Argentina hizo uso de la reserva establecida en el artculo 96, por cuanto, al celebrar un
contrato de compraventa de mercaderas, la libertad formularia y probatoria cuando una de
las partes contratantes tenga su domicilio en nuestro pas.
Es necesario que, bsicamente la celebracin del contrato, la modificacin y extincin del
mismo sea por escrito, sino no va a poder ser porque las partes no pueden establecer
excepciones a este artculo ni modificar sus efectos.
Esta disposicin, si bien brinda mayor seguridad jurdica, tambin ha sido una traba, respecto
de los otros Estados que no han hecho esta reserva, porque indudablemente oponer libertad
formularia a rigorismo, o formalidad, crea en el comercio internacional una distorsin, una
traba, complicada de superar.INCOTERMS
Cmo funcionan dentro del contrato internacional de mercaderas?
Han sido una creacin de International Chamber of Commerce Trade Terms. Son trminos
comerciales elaborados por la Cmara Internacional de Comercio.
Definicin: Son un conjunto de reglas aplicables internacionalmente con el propsito de
facilitar la interpretacin de los trminos comerciales comnmente utilizados.- Versin 2000
Publicacin 560 de la CCI.Se tomaron entonces como base cules eran las condiciones ms comunes que tenan los
contratos y de all surgen los Incoterms. Tambin muy comunes en derecho de navegacin,
respecto de cmo se negocia un determinado contrato.Clasificacin de los INCOTERMS (Ao 2000)
Entrega en Fbrica o depsito del vendedor. Contratacin en fbrica.
Categora
EXW En Fbrica lugar convenido. Sabemos que la obligacin del vendedor
E(1)
empieza y termina all. Todo lo dems corre por cuenta del comprador
Por ej. El flete Entrega en Origen con medio de transporte contratado por el comprador. Contrataciones de
salida (embarque)
Categora F FCA
Franco en el transportista Lugar convenido. Esto quiere decir que el
(3)
precio de la mercadera, est incluido hasta el lugar del transporte.
FAS
Franco al costado del buque puerto de carga convenido. El precio
incluye el ponerlo hasta el puerto donde despus tiene que cargarse la
mercadera, en el buque.-

FOB

Franco a bordo del buque puerto de carga convenido. Por ejemplo si

vendo a $1000 FOB, incluye la obligacin de dejar la mercadera en el
buque.Entrega en origen con medio de transporte contratado por el vendedor. Contrataciones de
salida (embarque)
Categora
CFR
Costo y flete. Puerto de destino convenido.
C (4)
CIF
Costo, seguro y flete Puerto de destino convenido.
CPT
Transporte pagado hasta el lugar de destino convenido.
CIP
Transporte y seguro pagados hasta lugar de destino convenido
Entrega en frontera o destino. El vendedor asume gastos de transporte y seguro.
Contrataciones de llegada. Esto implica que en el precio, el vendedor ya est incluido el
transporte hasta un lugar determinado.
Categora
DAF
Entregado en frontera. Lugar convenido.
D
DES
Entregado en el buque puerto de destino convenido, quizas distinto
al de la frontera.
DEQ Entregado en el muelle puerto de destino convenido. Que ya implica
que han bajado las mercaderas del buque.
DDU Entregado con derechos aduaneros no pagados lugar de destino
convenido. Entonces uno tiene que trasladarla al lugar de destino,
llegar al puerto, desembarcarlas, y dejarlas en un lugar donde las
mercaderas esperan ser pasadas por la aduana, pero sin pagar los
derechos.
DDP Entregado con derechos pagados. Lugar convenido. Es el ms
completo de todos: O sea que el vendedor en el precio incluye el
seguro, el transporte, el flete y adems los derechos aduaneros a
pagarse en el destino.
Lo importante de esto es que se trata de un criterio universal de modo que se contrata a tal
precio con clusula CIF, por ejemplo.
Resumen de las Obligaciones del Vendedor (Apartado A)
1 Suministro de las mercaderas de conformidad con el contrato, en cuanto a calidad,
cantidad, condiciones, etc.
2 Debe entregar las Licencias, autorizaciones y formalidades.
3 Contratos de transporte y seguro, segn condiciones asumidas.
4 Entrega de mercaderas y producir ah la transmisin de riesgos.
5 Transmisin de riesgos.
6 Reparto de gastos.
7 Aviso al comprador de la celebracin del contrato.
8 Prueba de la entrega, documento de transporte, o mensaje electrnico equivalente.
9 Comprobacin embalaje, marcado.
10 Otras obligaciones.
Resumen de las Obligaciones del Comprador (Apartado B)

Pago del precio.

Pago de licencias, autorizaciones y formalidades.

Contratos de transporte y seguro.

Recepcin de la entrega.

Transmisin de riesgos.

Reparto de gastos.

Aviso al vendedor de la recepcin de las mercaderas.

Prueba de la entrega, documento de transporte o mensaje electrnico

equivalente.

Inspeccin de mercaderas. Es fundamental porque desde el momento en que se

recibe y se inspecciona la mercadera, comienzan a correr los tiempos y trminos para
poder impugnar respecto de las condiciones de cantidad y calidad; imaginarse que
alguien mandan mercaderas refrigeradas y las mismas pierden la cadena de fro y las
mismas no son impugnadas

Otras obligaciones accesorias.

IMORTANTE: Ver 4 parcial, ejercicio de INCOTERMS que modifica una norma de derecho
civil, resolver conforme esta clase.-

Clase 6193. Repaso general de los temas vistos

CLASE 6193 REPASO GENERAL
Cuando hablamos de DIPriv especficamente, estamos hablando de la existencia de una
relacin jurdico privado internacional. Esto es una relacin jurdica que se extiende ms all
de la frontera de un determinado Estado; de all las primeras preguntas que se nos van a
presentar y que es el mvil de toda la materia: Cul ser el D. aplicable a la misma?, cul o
cules sern los jueces con competencia que van a entender en los conflictos que se susciten
a raz de esa relacin jurdico internacional?, y si obtengo una sentencia o medida judicial en
un Estado, cmo puedo hacerla valer en otro? Son los 3 pilares que hacen a la estructura de
la materia: derecho aplicable juez competente la cooperacin judicial internacional. Al
respecto vale recordar que:
Todo el problema empieza y termina con la existencia de la norma indirecta y a su vez la
coexistencia de esta con otros tipos de normas que conforman todo el plexo normativo de un
determinado ordenamiento jurdico, como son las normas materiales o directas y las
normas de polica.- En la prctica de la materia, esto es de aplicacin al momento de
discernir si estamos en presencia de qu tipo de norma? Y en el caso de estar frente a una
norma indirecta, determinar cules son sus partes, o sea, cul es su tipo legal y cul es su
consecuencia jurdica, y dentro de sta ultima, cul sera el punto de conexin y
eventualmente el o los tipos de conexin que estn incluidos dentro de la norma indirecta.
Ejemplos:

Norma indirecta: La Capacidad se regula por la ley del domicilio.- El Matrimonio

se regula por la ley del lugar de su celebracin.- Como yo no s si una persona es o no
capaz, lo que caracteriza a esta norma es que me est indicando que tendr que
buscar en la Ley del domicilio, qu normativa me dice que una persona sea o no
capaz.. Indirectas son todas aquellas normas que no resuelven la cuestin, sino que me
remiten a un derecho determinado, que puede ser el propio o un derecho extranjero.
No dan la solucin al problema, sino que nos indican a travs de un punto de conexin,
de un elemento tcnico o de contacto, cul va a ser el derecho aplicable.- De la
existencia de estas normas, es que surgen todos los problemas que son propios del
DIP, y que no comparte con otra rama por su carcter autnomo.
Normas Directas O Materiales: Son aquellas que se agotan en s mismas. Ej.
Si yo digo la Capacidad se adquiere a los 18 aos, vemos que esta norma no tiene

ningn tipo de remisin, no presenta problemas. Si la confrontamos con la norma

anterior, vemos que si hay una diferencia, pues la norma no me est remitiendo a
ningn otro ordenamiento jurdico, ni nacional ni extranjero.

Normas de Polica: No son muy comunes, puesto que es el Estado que impone
como aplicables su propio derecho, son normas que devienen directamente de la
soberana de cada Estado, Ej. Si decimos que los inmuebles ubicados en la Repblica
Argentina solamente se rigen por la ley de la Repblica; ello quiere decir que no hay
posibilidad que a los inmuebles ubicados en la Rep. Se les aplique otro derecho distinto
al Argentino. Vemos que esta norma tiene un doble efecto; por un lado la exclusin del
derecho extranjero; y un efecto de aplicacin inmediata del derecho nacional. Se llama
norma de polica porque est ejerciendo un control, una facultad propia y potestativa
del Estado de decir que: determinadas situaciones las regula mi propio derecho y no
otro.
En la dinmica de la norma indirecta es cuando empiezan a aparecer los problemas de las
calificaciones, la cuestin previa y fraude a la Ley, el tipo legal, el de reenvo, el de orden
pblico, dentro de la consecuencia jurdica. Son problemas propios y especficos de la materia
y no los comparte con ninguna otra rama del derecho; lo que le da su autonoma cientfica y
didctica.
Problemas Frecuentes
El Reenvo: Hay que determinar qu es?, cmo funciona?
Ac nos referimos a la cantidad de derecho aplicable, que surge como consecuencia de la
existencia de distintos ordenamientos jurdicos, de normas indirectas. Ej. Si yo digo: la
capacidad de una persona se rige por la ley del domicilio, y sta se encuentra domiciliada en
Francia, entonces debo consultar el derecho francs (cmo norma indirecta de remisin), y al
consultarlo a su vez, este me dice que la capacidad se rige por la ley de la nacionalidad, y la
persona es argentina; vemos que el derecho francs, qu est haciendo?: NO est
resolviendo, slo me est reenviando al derecho argentino para que yo determine cmo es la
capacidad de ese sujeto.
Por qu decimos que es un problema de la cantidad del derecho aplicable? Porque si consulto
todo el derecho, es decir normas directas e indirectas, puede ser que se produzca el reenvo,
pero si consulto slo normas materiales, que segn algunos autores conforman la teora de
la referencia mnima, entonces no hay posibilidad de que se produzca el reenvo.
Requisitos de procedencia del reenvo
Consultar todo el derecho extranjero, Teora de la Referencia Mxima.
Los Puntos de Conexin tienen que ser distintos. Por Ejemplo, uno dice: La
Capacidad se regula por la Ley del domicilio; y otro derecho dice. La Capacidad se
regula por la ley de la nacionalidad. Vemos que ac se produce esta posibilidad de
remisin y de reenvo.
Que ninguno de los derechos quiera resolver la cuestin, O sea se produzca un
conflicto negativo, es decir uno dice domicilio y otro dice nacionalidad; O lugar de
situacin y lugar de celebracin, por ej.
Grados de Reenvo:
En el ejemplo dado, cuando el derecho francs lo reenva al derecho argentino, es de Primer
Grado.
Y si el derecho argentino lo reenviara a otro derecho, sera de Segundo Grado; as
indefinidamente.
La Jurisprudencia y Doctrina Argentina, ha sido muy cauta con el tema del reenvo en general,
y la mayora se ha pronunciado por la no aceptacin del mismo, por considerar que lo ms
conveniente sera tomar la Teora de la Referencia Mnima, es decir que cuando un derecho
debe ser aplicado de acuerdo a sus normas de remisin, entonces ese derecho debe ser
aplicado consultando sus normas en forma directa o materiales, y no consultando todo su
derecho.

 El Orden Pblico Internacional: Cmo funciona?, qu diferencia tiene con la

idea de orden pblico interno?, En principio funciona como un lmite a la aplicacin
del derecho extranjero, porque cuando la norma indirecta de remisin dispone
aplicable un determinado derecho, ese derecho tiene que ser aplicado, pero nos
preguntamos: en todos los casos debe ser aplicado?, siempre se tiene que aplicar?,
NO, ah es donde puede llegar a aparecer por la va de la excepcin, el orden
pblico internacional, porque si esa norma indirecta de importacin dispone
aplicable un derecho extranjero que sea contrario al principio del sistema legal
argentino, por ejemplo, ya sea incorporando instituciones desconocidas, o que no
respeten la dignidad humana, la igualdad de gnero que vulneren de algn modo
los principios constitucionales o leyes, entonces es el juez quien dice, ante la
necesidad de aplicar el derecho extranjero, y no poder hacerlo porque contraran los
principios de mi legislacin, entonces le voy a oponer la excepcin de orden pblico
internacional, voy a sanear ese derecho extranjero, lo voy a purificar de aquellos
mandatos que puedan ser contrarios a los principios de mi legislacin, y aplicar del
derecho extranjero aquellos aspectos que sean beneficiosos o acordes al derecho
nacional; o aplicar ante el vaco que se pueda ocasionar, el derecho nacional, en
este caso, el derecho argentino. A diferencia del Orden Pblico Interno, que marca
un lmite al ejercicio de la autonoma de la voluntad de las partes, que no pueden ir
ms all de lo que la ley les autoriza a hacer para llevar a cabo determinada
actividad que puede ser contractual por ejemplo. El lmite al orden Pblico
internacional se encuentra en el C. Civil, art. 14, inc.2: No se aplicarn las leyes
extranjeras cuando las mismas sean incompatibles con los principios de esta
legislacin. Mientras que el Art. 21 C.Cicil, dice que consagra la autonoma de la
voluntad de las partes, funcionando en distintos niveles, uno en el mbito del
derecho internacional privado, y el otro dentro del derecho interno.
El Problema de la Cuestin Previa: Problema identificado con el tipo legal de
la norma indirecta. Se vincula a la existencia de determinadas cuestiones o
situaciones previas o incidentales que deben ser resueltas antes de resolver la
cuestin principal. Es comn verlo en las sucesiones, en la declaratoria de
herederos, se presenta como una cuestin previa, la validez del matrimonio
celebrado en el extranjero para determinar la vocacin hereditaria del cnyuge
suprstite / La validez de una adopcin o filiacin llevada a cabo en el extranjero,
para determinar tambin la vocacin hereditaria de un hijo del fallecido. Vemos as
que primero debe resolverse esta cuestin previa de la validez del matrimonio por
ejemplo, para resolver despus la cuestin de la vocacin hereditaria, as conforme
se resuelva la primera cuestin previa, ser la suerte de la cuestin principal. Cmo
se resuelven las cuestiones previas o incidentales? Se resuelven aplicando 2
teoras o 2 sistemas distintos:
Teora de la jerarquizacin de las condiciones: En donde se sigue un
principio jurdico que dice que todo lo accesorio sigue la suerte de lo principal. As,
si a lo principal le aplico un derecho, a lo accesorio le tengo que aplicar el mismo
derecho. Por ejemplo, si el derecho que regula la cuestin principal, el derecho
argentino en su caso, reconoce las adopciones conferidas en el extranjero, est
bien. Pero nos preguntamos si es justo que a lo accesorio se le deba aplicar el
derecho de la cuestin principal?, se produce realmente justicia en el orden
internacional?, o que a cada una de estas cuestiones se le aplique a cada uno su
propio derecho?, como veremos seguidamente. Por ejemplo si se presenta la
validez de una adopcin en una sucesin, decimos que: a la sucesin se le aplique
la ley del ultimo domicilio del causante, o lugar de situacin de los bienes ( sea
que llevemos el sistema de la unidad o del fraccionamiento) y a la adopcin, se le
aplicar la norma indirecta que regule las adopciones conferidas en el extranjero,
podemos decir entonces que las adopciones llevadas a cabo en el extranjero se
regulan por la ley del domicilio del adoptado al momento de la adopcin; as
tenemos que si esa adopcin se llev a cabo en Francia donde viva el adoptado
en ese momento, entonces le aplicaremos la ley francesa respecto de la adopcin,
por el domicilio.
Teora de la Equivalencia de las condiciones: En donde a cada situacin, a
cada relacin jurdica, como acabamos de ver arriba, se le aplica el derecho que le
corresponde sin forzar el tener que aplicar a lo accesorio la suerte de lo principal.

IV.- Fraude a la Ley: Se presenta cuando las partes, o una de ellas, modifica el derecho
aplicable, modifica los puntos de conexin a los fines de sustraerse al derecho que le
corresponde que se le aplique a su relacin jurdico privada y terminar aplicndosele otro
derecho que puede resultar ms beneficioso, ms til para los fines deseados. Ac hay una
manipulacin fraudulenta, Por ejemplo si yo digo la capacidad se regula por la ey del
domicilio, entonces cambio mi domicilio para obtener la aplicacin de una norma que me sea
ms favorable, y me otorgue capacidad a mi que de pronto y para el caso particular no tengo
capacidad de hacer. Cambio el domicilio para evitar que se me aplique un derecho que no me
conviene. Esta alteracin tiene que ser maliciosa, voluntaria, dolosa, slo que este ultimo es
muy difcil de probar, entonces cuando los autores hablan de que estamos frente a una
contraccin temporal y una expansin espacial, en poco tiempo cambio el punto de conexin,
es decir cambio domicilio a otro pas, y al poco tiempo vuelvo al que tena, podramos estar
frente a una idea de fraude y lo importante es que la norma que se pretende evadir sea de
carcter imperativo. Donde la autonoma de la voluntad est vedada.
V.- Las Calificaciones: Saber en qu consiste el sentido y alcance que tienen los trminos de
una norma, dada la diversidad legislativa, saber que si hablamos de matrimonio, que
entienden todas las legislaciones por matrimonio, y si todos entienden matrimonio dentro del
mismo concepto de la unin entre personas de igual o distinto sexo. Cmo saber si para el
derecho Chino, el concepto de matrimonio es el mismo que para el nuestro; entonces la
solucin ac la van a dar 2 sistemas distintos:

Lex Directa Causae: Nos indica que hay que aplicarle al instituto de que se
trata su derecho, si hablamos del matrimonio, y decimos que el mismo se
regula por la ley del lugar de su celebracin, entonces la Lex Causae
matrimonial es la del lugar de su celebracin, deber entonces yo ir a consultar
qu entiende por matrimonio la ley del lugar donde este se h acelebrado.- La
otra alternativa que es ms simple, pero que no termina de cerrar
jurdicamente en principio. Este es el sistema mas correcto porque a travs de
la norma indirecta, a travs de la lex fori, se ve el derecho aplicable a la
sitruacin jurdica de que se trate y desentraar de acuerdo a ese derecho,
ante qu instituto estamos, que aunque se llame igual, puede tener efectos
distintos.

La Lex Fori: Es decir la ley del juez que entiende en la causa. En este caso
si se pretende la validez de un matrimonio celebrado en China, el Juez
argentino para determinar si hubo matrimonio o no, deber tener en cuenta su
propio derecho, y no tendr en cuenta la remisin que el derecho argentino
est haciendo al derecho chino por la ley del lugar de celebracin; sino que
aplicar las normas de derecho argentino para determinar si hay o no
matrimonio.
VI.- Cooperacin Judicial Internacional: Encontramos como fenmenos condicionantes del
derecho internacional privado, porque la idea de que los Estados deben prestarse
cooperacin o colaboracin para llevar actos judiciales ms all de las fronteras, es una idea
antigua que ha ido cambiando; antes se consideraba que era una cortesa, es decir un Estado
admita actos procesales pedidos por otro en su territorio, como cortesa. Esa cortesa ha
variado para entenderse como un verdadero acto de cooperacin, como que los Estados
estn obligados a prestarse ayuda judicial e internacional entre s. En esta cooperacin
existen 3 grados:
Cooperacin para meros Trmites o diligencias.
Cooperacin para medidas cautelares.
Cooperacin para ejecucin y reconocimiento de sentencias
extranjeras.
En toda esta idea de la cooperacin, tambin funcionan institutos como la igualdad de trato
procesal, que va de la mano al acceso internacional de la justicia. El planteo es que no slo
que los Estados tienen la obligacin o deber de colaborar mutuamente entre s, cuando un
rgano jurisdiccional de un Estado le pide al de otro Estado, llevar a cabo una medida de
carcter procesal de 1, 2 , o 3 grado, sino que adems, los Estados firman tratados a los
fines de garantizar el acceso a la justicia de los ciudadanos que tengan domicilio en los
Estados signatarios y quieran o pretendan litigar en otros Estados. As aparece la idea de
igualdad de trato procesal, o la idea de la abolicin de la excepcin de arraigo. Qu es esto?

La idea que antiguamente exista de que una persona que pretenda litigar en un pas
extranjero y no tena ni domicilio ni bienes , deba poner una fianza o garantizar, o poner un
aval por el resultado del juicio o por las costas. Es lo que se denomina excepcin de arraigo
contenida en los CPCCN Y DE Crdoba. El Arraigo est cada vez menos vigente dado que en
la mayora de los tratados de orden procesal que la Argentina va ratificando, existe la
supresin de la medida de exigencia de arraigo, as lo vemos en la Conferencias de La Haya,
CIDIP, Protocolo De las Leas ( para los pases del Mercosur), en donde para las personas
sean fsicas o jurdicas que tengan domicilios en los Estados parte, no existe la posibilidad
que tengan que dar una cautela o aval para poder litigar en un Estado extranjero. As con la
cooperacin se tiende a evitar los obstculos a las medidas de otro Estado. Siempre en esta
idea de la cooperacin va a estar limitada por el orden pblico, ya que si eventualmente lo
que est pidiendo un juez extranjero, una cautelar, tomar un testimonio, etc. Y si contrariara
el orden pblico internacional; entonces en ese caso no se podr llevar a cabo esa medida o
se deber adecuar al sistema argentino por ejemplo.
VII.- La Jurisdiccin: Habamos planteado cul era el problema para saber cul era el
derecho aplicable, el juez competente, etc. Estos criterios atributivos de jurisdiccin nos dan
la pauta de donde se pueden iniciar las acciones, Los Criterios utilizados son de Conexidad,
si yo digo las acciones para iniciar el divorcio es ante los jueces del ultimo domicilio conyugal,
es porque se entiende que en ese lugar se puede relevar la prueba, las cautelares, donde
ambos van a estar, etc. Es ms coherente que ante los jueces de la celebracin, de pronto
porque ya no tienen conexin. Esta Jurisdiccin se puede ver desde 2 puntos de vista:

Punto de vista de la jurisdiccin directa : que le indica al juez que l es

competente, porque ah es donde est el domicilio, ah es donde estn los
bienes, all se va a ejecutar un contrato, o el domicilio del demandado, etc. Ac
vemos la jurisdiccin como una obligacin de hacer, como una aptitud de hacer.

Punto de vista de la Jurisdiccin Indirecta: Va a estar dada en aquellas

circunstancias del auxilio judicial internacional, sobre todo en el de 3, cuando
hablamos del reconocimiento de ejecucin de sentencias extranjeras, por el cual
al juez que se le pide que reconozca una sentencia librada en el extranjero, va a
controlar que el juez que dict la sentencia haya sido un juez que tena
atribuciones para dictarla, controlando que no sea un juez que se haya
declarado competente sin poder serlo; o que sea un juez que haya violado una
jurisdiccin exclusiva del juez exhortado. Ac vemos la jurisdiccin como un
control para poder hacer circular una sentencia en el extranjero y probemos que
ha emanado de un juez internacionalmente competente.

Clase 6461. Quiebras Internacionales

DIPNI: Quiebras (parte A)

Quiebra Internacional

Insolvencia transfronteriza.

Una persona que se encuentra en cesacin de pagos, que no puede hacer frente a las
obligaciones que ha asumido y cuyo capital se encuentra internacionalmente
disperso. ( Fallido tiene su domicilio en un pas y bienes en pases diferentes.)

Cual va a ser el juez competente , cul es el derecho aplicable?

Teoras:

Extraterritorial: Hace hincapi en la persona del deudor, en definitiva

la persona una vez que entra en concurso o le piden la quiebra, esa situacin
tiende a extenderse o explayarse a todo lugar donde la persona tenga bienes o
crditos. Esto es as porque no se puede pensar que una persona sea deudor en
un estado, tenga falencia patrimonial y mientras en otros estados tenga una
situacin de bienestar patrimonial.
Bsicamente consideran al rgimen de la quiebra un instituto de carcter
personal, sigue a la persona donde vaya y una vez que la persona es declarada
en quiebra o se presente en concurso, se tiene que producir efectos en todos los
lugares donde esta persona tenga algn tipo de inters econmico.
Esto lleva a que exista una sola quiebra y que este sistema unitario hace que se
produzcan efectos en todos los otros estados.

Territorialidad: El eje gira en torna a la quiebra vinculada a los bienes

que deben realizarse para que la persona pueda satisfacer las obligaciones.
Consideran que habr que abrir distintos procesos de quiebra de acuerdo a los
lugares donde la persona tenga bienes, hace que una persona que sea
efectivamente fallida en un estado, mientas que en otro puede tener correcta
solvencia, no vincula a un estado con otro. Se tiene en cuenta la quiebra como
un instituto de carcter real y no personal, se tiene en cuenta los bienes y no
la persona.

En la realidad terica, practica y legislativa no se encuentra ningn sistema en

donde se mantenga una de las teoras puras, un sistema nico. Se debe porque
la quiebra en si, el fenmeno de la insolvencia transfronteriza e incluso la
nacional, no es un fenmeno o situacin que sea exclusivamente de tipo jurdico
y ni esta incluido en una sola rea del derecho, ya que produce efectos en el
rea comercial, civil, tributario, laboral y hasta a veces penal, es difcil que se
pueda establecer un criterio que garantice al deudor que se van a satisfacer
todas sus deudas correctamente y garantizar al acreedor que sus crditos van a
ser satisfechos de la forma que corresponde.

La determinacin de un sistema u otro dependen de factores polticos, jurdicos y econmicos

y financieros de cada una de las distintas pocas del avatar legislativo de la poca que fue
variando segn distintos criterios. Puede ser diferente el tratamiento que se le puede dar al
concurso extranjero respecto de una persona que tenga bienes en nuestro pas, que a un
acreedor extranjero que pretende hacer efectivo un crdito en nuestro pas.
En algunas oportunidades el acreedor extranjero ha estado en igualdad de condiciones con el
acreedor nacional, y en otras se lo ha disminuido.
A este tema lo encontramos en el derecho de fondo en la Ley de Concursos
y Quiebras, bsicamente en 3 articulos que de alguna manera vinculan al
tema de la quiebra internacional ( art. 2, 3 y 4)
Y dentro del derecho internacional privado existen dos tratados: Montevideo
de 1889 que nos vinculan con Peru, Colombia y Bolivia y el de 1940 que nos
vincula con Paraguay y Uruguay.
Sistema y criterio adoptado por la ley de quiebras
Art 2 : Sujetos comprendidos: Personas de existencia
visible o ideal de carcter privado y aquellas
sociedades en que el Estado nacional, provincial o
municipal sea parte.
En el inc 2 de este articulo, se consideran sujetos los deudores domiciliados en el
extranjero respecto de bienas existentes en el pas. Reconoce un criterios de jurisdiccin
donde los jueces nacionales, en virtud de los bienes que el deudor domiciliados en el
extranjero tenga en el pas, fundado en la existencia de bienes. Cualquier persona con
bienes en nuestro pas podr ser sujeto concursable o se le puede pedir la quiebra.
(Criticado por diversos autores: Puede ser abusivo y peligroso para la persona con
domicilio en el extranjero pero con bienes en el pas)

Art 3: Va a determinar la competencia del juez para

diferentes situaciones teniendo en cuenta las personas involucradas en el
proceso:

Persona de existencia visible , el lugar de la sede de

la administracin o domicilio a falta de este. Si el deudor tuviere varias
administraciones, es competente el juez del lugar del asiento de la sede
principal o el juez que hubiese prevenido.

Persona jurdica de carcter privado regularmente

constituida , entiende el juez del domicilio. El momento de la consitucion
es relevante ya que es un requisito indispensable y hace plena fe sin que
se admita prueba en contrario.

Para los que no estn regularmente constituidos,

entiende el juez del domicilio de la sede o establecimiento principal. Aca
no existe elemento necesario para constitucin, por ende es un elemento
objetivo que admite prueba en contrario.

Deudores con domicilio en el extranjero, juez del

lugar del establecimiento ubicado en el pas.


Art 4: Cuestin esencial en quiebra internacional,
con un claro indicio de extraterritorialidad.
Inc 1: Concurso declarado en el extranjero: Reconoce que cualquier
concurso declarado en el extranjero es causal para la apertura de concurso
en nuestro pas. Es suficiente que se acredite que est abierto un concurso
en el extranjero para que se pueda abrir en el pas sin necesidad de
demostrar el estado de cesacin de pagos, reconoce la extraterritorialidad
inmediata. Puede ser a pedido del deudor o del acreedor cuyo crdito deba
hacerse efectivo en la argentina ( acreedores locales). Aunque debemos
recordar que los acreedores solo pueden pedir la quiebra del deudor.
Aunque el concurso en el extranjero reconoce LIMITES, no puede oponerse a
los acreedores locales ni para disputarles ningn derecho, ni para anular
actos que hayan celebrado con el concursado.
Se puede abrir un concurso en el pas en funcin de un concurso extranjero
pero queda limitado a los efectos que pueda producir.

Clase, Parte B:

Inc. 2: Pluralidad de concursos: Declarada ka quiebra en el pas, los

acreedores del concurso formado en el extranjero actuaran sobre el saldo
una vez satisfechos los dems crditos en aquella. En la practica significa
que si se abri un concurso en el extranjero y uno en el pas respecto del
mismo deudor, uno no puede llegar a pensar que el acreedor extranjero es
tenido en igualdad de condiciones con el acreedor local, porque en definitiva
es otro acreedor ms del deudor fallido que de alguna manera ha
contribuido dndole un prstamo, vendindole maquinarias, etc. Pretende
cobrar lo que se debe en principio en igualdad de condiciones, sin embargo
en la ley, el criterio de extraterritorialidad con el que empieza, se va
perdiendo a medida que avanza, NO dice que el acreedor extranjero sea
tratado como el local, sino que dice que estos acreedores pertenecientes al
concurso formado en el extranjero van actuar sobre el saldo una vez
satisfechos los dems crditos verificados. En conclusin primero cobran los
nacionales y no por tener crdito con privilegio especial, ya que todos son
quierografarios, y si queda saldo cobraran los extranjeros. La ley dice saldo
pero en realidad es remanente porque el saldo es lo que queda a
disponibilidad del deudor una vez pagados a todos los acreedores.
Vemos que el espritu de la ley es reconocer sin problemas el concurso en el
extranjero pero que los acreedores cobren despus y si sobra que los
nacionales. Inc. 3: Plantea la situacin de aquellos acreedores cuyo crdito deba ser
en el extranjero pero que no pertenece a un concurso abierto en el extranjero.
Ejemplo: Concurso que se abre en Argentina y en Espaa de la misma
persona, y hay un acreedor cuyo crdito debe hacerse efectivo en Francia
donde no se ha abierto concurso ni procedimiento falencial en contra del
deudor domiciliado en Argentina. Entonces que dice la ley? Acreedores de
los concursos extranjeros van sobre el saldo(remanente), pero que pasa con
este acreedor que NO forma parte en el concurso del extranjero? La ley
pareciera tener un criterio de castigo porque mas alla de ir en contra del saldo
o remananente, le impone la obligacin de la reciprocidad de acreditarla.
Hablamos de una obligacin que se le impone al acreedor extranjero como
condicin sine quanon para verificar su crdito, que demuestre que su pas le
da a los acreedores argentinos las mismas posibilidades que el derecho
argentino le est dando a l de verificar en nuestro pas un crdito contra el

deudor domiciliado ac. Le impone la condicin de tener que probar un

determinado derecho por el hecho de ser acreedor extranjero que no
pertenecen al concurso abierto en el exterior.
. La verificacin del acreedor cuyo crdito es pagadero en el extranjero que
no pertenezca a un concurso abierto en el exterior, est condicionada a que
se demuestre que recprocamente un acreedor cuyo crdito es pagadero en la
Rep. Argentina puede verificarse y cobrarse en iguales condiciones en un
concurso abierto en el pas en el cual el crdito es pagadero . Articulo
sumamente criticado porque discrimina en funcin de la extranjera, de ir en
contra de los principios constitucionales que para el ejercicio de derechos
civiles, no distingue entre nacionales y extranjeros, etc., etc. Pero no en la
prctica consiste en otro desconocimiento claro al sistema extraterritorial.
Inc. 4: Paridad de los dividendos: Vuelve a retomar el criterio de carcter
extraterritorial porque lo que dice, aunque con una cofeccin bastante
confusa, es que plantea la situacin de un acreedor extranjero que hubiera
verificado y cobrado algo de dinero en el concurso abierto en el extranjero y
despus vuelve a verificar en nuestro pas.
Entonces si una persona verific y cobr de una deuda de $1000, $500, aca
no puede volver a verificar por $1000, sino que por los $500 de saldo. Se
reconoce la extraterritorialidad del concurso abierto en el extranjero porque le
dice que si a usted le deban $1000 y cobra $500, aca debe verificar por los
$500.
Los cobros de crditos quirografarios con posterioridad a la apertura del
concurso nacional efectuado en el extranjero sean imputados al dividendo
correspondiente a sus beneficiarios por causas de crditos comunes. Todo lo
que yo cobre con posterioridad a la apertura del concurso nacional una vez
que vengo a verificar en el pas lo voy a imputar al dividendo correspondiente
que me toca.

Tratado de Montevideo 1940

Capitulo dedicado a
reconoce 2 sistemas :

las

quiebra,

dijimos

que

Unico: Compete a un solo juez, se aplica un solo derecho

y va haber una gran bolsa donde todos se meten ah. Reconoce a su vez la
posibilidad de una sola quiebra o distintas pero siempre coordinadas por el
mismo juez. Pero tambin encontramos sistemas territoriales en donde se van
abrir distintas quiebras que no van a estar comunicados entre si.

Los efectos extraterritoriales, reconoce estos institutos entre determinados

estados sin problema, admite la posibilidad de la quiebra nica y plural dentro
del sistema de la unidad. Cual es la diferencia de cuando tenemos una
quiebra nica y una quiebra plural extraterritorial, el criterio utilizado es de
carcter objetivo, se tiene en cuenta determinadas condiciones de
dependencia econmica, tcnica, fctica de los diferentes agentes que actan
para determinar una sola o varias quiebras.

Art 40: Son jueces competentes para declarar la quiebra

los del domicilio del comerciante o de la sociedad mercantil aun cuando
practiquen accidentalmente actos de comercio en otros u otro estado o
tengan en alguno o algunos de ellos agencias o sucursales que obren por
cuenta y responsabilidad del establecimiento principal.


Art 41: Si el fallido tiene dos o ms casas comerciales
independientes en distintos territorios ser competente para reconocer el
jucio de quiebras de cada una, el juez o tribunal del domicilio respectivo.
La idea plamada es la siguiente: Un solo juicio y juez competente, el del
domicilio, aunque el deudor practique accidentalmente actos de comercio en
otro estado, pero si tiene varias casa comerciales independientes en
diferentes estados, intervendrs jueces de los respectivos domicilios. Ej: yo
tengo domicilio en Argentina y realizo accidentalmente actos de comercio en
Paraguay , pero adems tenfo sucursales ah que dependen de la empresa
matris, UN SOLO JUICIO DE QUIEBRA. Pero si tengo oficinas que actan
independientes de la casa matriz en otro estados, ms de un juicio de quiebra
en estados diferentes con sus jueces competentes.

Continuamos como sigue el procedimiento:

Art 43: Declarada la quiebra en un estado las medidas de prevencin y

conservacin dictadas en el respectivo juicio se harn tambin efectivas en los
bienes que el fallido tambin tenga en los otros estados, con arreglo a las leyes
locales.
Art 45: Los acreedores locales podrn dentro de los 60 dias, promover en el
respectivo estados un nuevo juicio de quiebra contra el fallido o concursarlo
civilmente si no procediese la declaracin de quiebra. En tal caso se siguen con
separacin y se aplica la ley del lugar.Importante: Es la disponibilidad internacional de lo remanente, hay un fallido
que tiene casas independientes en diferentes estados y puede ser que declarada
la quiebra en un estado sobre dinero y en otro estado falte dinero para
pagar a los acreedores, entonces como el sistema es netamente extraterritorial
se prev lo que se conoce como disponibilidad internacional de lo remanente,
que significa que cuando procede la dualidad en los juicios de quiebras el
sobrante que resultara a favor del fallido quedara a disposicin del juez que
conoce de la quiebra en el otro debiendo entenderse los jueces respectivos.Recodando siempre que el patrimonio del deudor es prenda comn de todos los
acreedores.-

Esta ultima parte o el profe estaba cansado o no la sabia bien, porque repiti
muchas veces lo mismo, y leia del libro.
Les adjunto el resumen de la parte de quiebras de donde estudio, as ya tienen
todo este tema para estudiarlo.

Concursos y quiebras
1. Internacionalidad de la quiebra. 2. Eficacia extraterritorial de la quiebra. 3. Pluralidad de
masas y preferencias locales. 4. Ley aplicable a la quiebra y a los concursos. Efectos en el
pas de la declaracin de concurso o quiebra en el extranjero.
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------I.- Aspectos Generales.

Internacionalidad de la quiebra.-

La quiebra extranacional es aquella que afecta a un comerciante o a una sociedad comercial

que posee un patrimonio internacionalmente disperso. En la mayora de los casos, este
fenmeno es ignorado por la mayor parte de las legislaciones nacionales, que no regulan:
-Ni los efectos exteriores de la quiebra local,
-Ni los efectos locales de la quiebra declarada en el extranjero.

Eficacia extraterritorial de la Quiebra.-

Otro aspecto que debe ser analizado es la eficacia extraterritorial de la quiebra declarada
en el extranjero, es decir, la posibilidad de que las medidas que adopte el Juez o los Sndicos
o Administradores del concurso o la quiebra, se pueda hacer efectivas en otros Estados
donde el concursado o fallido pudiera tener bienes.- (arts. 42, 43 y 49 TMDComTI de 1940) y
que exista la posibilidad de revocar o de dejar sin efecto actos realizados en el pas por el
deudor, con posterioridad a la declaracin de quiebra o en el perodo inmediatamente
anterior.
Por el contrario, La territorialidad de la sentencia de quiebra, significa que la quiebra
declarada en un Estado no produce efectos en otros (art. 4, primer prrafo, parte final, de
la Ley argentina N 24.522).
Este aspecto de la extraterritorialidad o territorialidad de la sentencia de quiebra debe ser
distinguido de la extraterritorialidad del presupuesto o hecho generador de la quiebra
extranjera, a los fines de declarar una nueva quiebra en el pas (Goldschmidt). La sentencia
misma no produce efectos extraterritoriales, pero su presupuesto o hecho generador ya sea
la cesacin de pagos o la insolvencia- se reconoce al solo efecto de abrir otro proceso
concursal en el pas. Por lo tanto podemos distinguir entre extraterritorialidad o territorialidad
del presupuesto o hecho generador de la quiebra.
Esto no lleva a, analizar los distintos criterios de regulacin que existen respecto a la quiebra
decretada en un Estado.

Criterios de regulacin.-

a) Territorialismo.- Este sistema desconoce los efectos locales de la quiebra

declarada en el extranjero y a la vez niega los efectos de la propagacin de la quiebra
local en el exterior. En el caso de existir un patrimonio internacionalmente disperso, los
acreedores debern solicitar en cada pas donde existan bienes la declaracin de
quiebra, sometindose en cada caso a las exigencias de las leyes locales.
b) Extraterritorialismo.- Este criterio sostiene que declarada la quiebra en un pas, todos o
algunos de sus efectos, deben propagarse a los dems pases donde existan bienes,
deudas o crditos del fallido.
A su vez, este criterio presenta 2 modalidades:
-Sistema de quiebra nica o de la unidad.- Se trata de armar una sola masa de bienes
con el activo y el pasivo del fallido y que entienda un solo juez. Proclama la necesidad de
una quiebra nica y universal. Ser entonces el juez del domicilio comercial el nico
competente para decretar la quiebra y la misma ser regida por la ley del domicilio comercial.
-Sistema de pluralidad de juicios.- Comprende una pluralidad tanto de juicios como de
masas pero no debe confundirse con la pluralidad de juicios que implica el sistema
territorialista, ya que en este sistema la pluralidad de juicios depende de la voluntad
facultativa de los acreedores; en cambio en el sistema de pluralidad de juicios de la
extraterritorialidad, la pluralidad de juicios es imperativa.
En el sistema territorialista los juicios son sucesivos y en el sistema extraterritorialista son
simultneos.
REPITO.- NO DEBE CONFUNDIRSE LA PLURALIDAD DEL SISTEMA TERRITORIALISTA,
CON LA PLURALIDAD DEL SISTEMA DE PLURALIDAD DE JUICIO.-

Pluralidad de masas y preferencias locales.-

El sistema de pluralidad de juicios, lleva a veces a la pluralidad de masas, es decir que los
bienes existentes en un pas respondan en forma preferente a los acreedores locales, lo que
se conoce como el sistema de las preferencias locales o nacionales. En el sistema de unidad
de quiebra, puede adoptarse el criterio de unidad o de pluralidad de masas. En un sistema de
unidad de masas, la totalidad de los bienes del deudor sern liquidados para satisfacer a la
totalidad de acreedores, de acuerdo a las preferencias y los privilegios que correspondan y a
prorrata, pero sin hacer distinciones segn el carcter local o extranjero del acreedor.
El sistema de pluralidad de masas se adopta a fin de instaurar preferencias para los
acreedores locales con relacin a los bienes existentes en ese pas. El sistema de
preferencias locales implica por s mismo un tratamiento discriminatorio hacia los acreedores
extranjeros. Este puede pasar por diferentes grados, desde sufrir una postergacin con
relacin a los acreedores locales (art. 48 TMDComTI de 1940), hasta quedar absolutamente
excluidos del proceso concursal (art. 4.2 Ley argentina N 24.522).
I. DIMENSION CONVENCIONAL DE REGULACIN DE LAS QUIEBRAS
INTERNACIONALES.Existen algunos convenios bilaterales entre los que podemos citar el austro- italiano de 1977,
el franco-austriaco de 1979, el germano-austriaco de 1979, etc.
A nivel multilateral podramos advertir que este proceso codificador se inici en Sudamrica y
luego se hicieron eco del mismo los pases europeos. En Latinoamrica existen dos textos
convencionales que abordan esta temtica. Ellos son los Tratados de Derecho Comercial de
Montevideo de 1889 y de 1940 y el Cdigo de Snchez de Bustamante, tambin conocido
como Convenio de La Habana de 1928. En los tres tratados se adopta el sistema de la
extraterritorialidad en sus dos modalidades.
Tratados de Derecho Comercial de Montevideo de 1889 y de 1940 (se aplica a,
Argentina, paraguay, Uruguay)
Sistema adoptado por las Convenciones.- Para algunos autores los TM adoptan el
sistema de la unidad, mientras que para otros, ste sistema es la regla general y como
excepcin el sistema de la pluralidad, siempre hablando dentro del criterio extraterritorial.Lo cierto es que en los tratados aparece el criterio de la extraterritorialidad en sus dos
modalidades (unidad y pluralidad)
Jurisdiccin internacional.- Tanto el TMDCOM de 1889 y 1940, atribuyen cmo criterio
bsico para determina la jurisdiccin exclusiva los Tribunales del Estado en donde se
encuentre el domicilio comercial del deudor, independientemente de que se trate de
una persona fsica o jurdica, aun cuando practiquen accidentalmente actos de comercio en
otro u otros Estados o tengan en alguno o algunos de ellos, agencias o sucursales que obren
por cuenta y responsabilidad del establecimiento principal, segn rezan los artculos 35 y 40
de los tratados de 1889 y 1940 respectivamente.
Si existen dos o ms establecimientos econmicamente autnomos en diferentes estados,
son competentes los tribunales de sus respectivos domicilios de acuerdo a los artculos 36 y
41 de los tratados de 1889 y 1940 respectivamente.
Por ltimo, por domicilio comercial ha de entenderse el lugar donde se encuentra el
asiento principal de los negocios2.Derecho aplicable.- La ley aplicable a la quiebra y dems procesos concrsales es la lex
fori, tanto cuando existe quiebra nica (art. 48 TMDComTI 1940, no expreso en el TMDComI
1889), como cuando hay pluralidad de quiebras, en cuyo caso los jueces intervinientes
aplicarn sus respectivas leyes (art. 45 TMDComTI 1940 y art. 39 TMDComI 1889).
Las excepciones a esta regla general son la ejecucin de bienes ubicados en otras
jurisdicciones que se rige por la ley del lugar de situacin de los mismos (arts. 49 y 50

TMDComTI 1940) y los efectos personales de la quiebra, incluyendo la rehabilitacin del

fallido que se rigen por la ley del domicilio del deudor (art. 52 TMDComTI 1940).
En el Tratado de Derecho comercial terrestre de Montevideo de 1940 se estableci el sistema
de las preferencias locales para las dos modalidades del concurso nico o de la pluralidad de
juicios. Se prev que en caso de que se siga un solo juicio de quiebra, los acreedores del
fallido presentarn sus ttulos y harn uso de sus derechos de conformidad con la ley y ante
el juez o tribunal del Estado que ha declarado la quiebra.
En este caso los crditos localizados en un estado tienen preferencia con respecto a los otros
crditos localizados en otros Estados, sobre la masa correspondiente al Estado de su
localizacin. Asimismo, se establece que los acreedores prendarios e hipotecarios anteriores a
la fecha de la definitiva cesacin de pagos, podrn ejercer sus derechos en los Estados donde
estn radicados los bienes del fallido.

Efectos de la quiebra en otros estados parte.- La quiebra declarada en un Estado

produce diversos efectos extraterritoriales, sin necesidad de reconocimiento como sentencia
extranjera, en lo que se refiere a la publicidad, medidas cautelares y reconocimiento de la
autoridad de los sndicos. Decretada la quiebra en un Estado, sus efectos se expanden a
todos los dems. Los bienes del deudor que se encuentren en cualquiera de los Estados
parte, sern afectados por las medidas preventivas dispuestas por el juez que decret la
quiebra (art. 43 TMDComTI 1940 y art. 37 TMDComl 1889). La autoridad de los funcionarios
concrsales es reconocida en todos los Estados parte. Los sndicos, administradores o
funcionarios de la quiebra ejercen en los dems Estados las atribuciones que les confiere la
ley del lugar donde fue decretada la quiebra; pueden tomar medidas de conservacin y de
administracin y comparecer en juicio (art. 49 TMDComTI 1940 y art. 45 TMDComl 1889).
Cmo se hacen efectivas las medidas cautelares y las de publicidad?
El juez de la quiebra libra un exhorto internacional solicitando al juez del pas donde existan
bienes que disponga la inhibicin general de bienes o medidas equivalentes previstas en el
sistema jurdico del exhortado, y al mismo tiempo las publicaciones de edictos para que sean
ordenadas por el juez donde existan sucursales, agencias y establecimientos del fallido, en
los medios apropiados. Se aplicar el Protocolo de Las Leas de 1992 y el Protocolo de
medidas cautelares de 1994, sin perjuicio de utilizar las Convenciones de CIDIP, cuando
puedan resultar ms favorables.
Adems de librar un exhorto, cabe la posibilidad de que el sndico se presente directamente
ante el juez del lugar donde existan bienes del fallido, con testimonio legalizado de la
sentencia de quiebra, de su designacin y de la orden judicial de adoptar determinadas
medidas. Cabe tambin la posibilidad de que el sndico otorgue un poder a un representante
que acte en su nombre en el otro pas (art. 49 TMDComTI 1940).
Los efectos extraterritoriales de la sentencia de quiebra son amplios, pero el juez que
entiende en la quiebra no puede disponer o solicitar la ejecucin de bienes del deudor
existentes en otros pases, sin cumplir previamente las publicaciones previstas por el art. 44
TMDComTI 1940 y dejar que transcurra el plazo de sesenta das previsto en esa norma para
el ejercicio de la opcin de los acreedores locales de solicitar una nueva quiebra en ese pas.
Por qu? Porque el juez del Estado donde existan bienes del deudor podra llegar a declarar
tambin la quiebra del deudor, si los acreedores ejercen la opcin del art. 45 TMDComTI
1940. La posibilidad de que el juez de un Estado donde existan bienes del deudor ordene la
transferencia de los fondos resultantes del remate de los bienes, depende de que no se haya
decretado la quiebra tambin en ese pas. Como la opcin depende de los acreedores
locales, es requisito indispensable que se realicen las publicaciones y venza el plazo de
sesenta das. Transcurrido el plazo, el juez podr transferir los fondos.
Lo que acabamos de explicar tiene apoyo en el art. 51 TMDComTI 1940, que en caso de
pluralidad de quiebras, contempla la situacin con relacin a los bienes existentes en un
tercer Estado en el cual no se promueva juicio de quiebra y establece que esos bienes
concurrirn a la formacin del activo de la quiebra cuyo juez hubiere prevenido. Cuando

existe quiebra nica debe aplicarse el mismo criterio, pero para saber que en el tercer Estado
no se promover juicio de quiebra, deben publicarse los avisos y dejar transcurrir el plazo de
sesenta das. La ejecucin de los bienes del deudor situados en otros Estados se rige por la
ley del
lugar de situacin (art. 49).
Los Tratados de Montevideo tienen un sistema de pluralidad de masas, o de preferencia
para los acreedores locales respecto de los bienes ubicados en el pas donde son pagaderos
los crditos. Cuando hay pluralidad de juicios de quiebra, la pluralidad de masas es una
consecuencia lgica. Pero en el sistema de los Tratados de Montevideo, incluso cuando hay
quiebra nica, con el producido de los bienes ubicados en distintos pases se forman masas
separadas para satisfacer en forma preferente a los acreedores cuyos crditos son
pagaderos en el lugar donde se encontraban los bienes realizados. Las masas
separadas se forman idealmente en el proyecto de distribucin.
Cuando existe pluralidad de juicios de quiebra, es el juez del domicilio quien tiene jurisdiccin
internacional para disponer sobre los efectos personales de la quiebra, por ejemplo, si la
falencia produce inhabilitacin para ejercer el comercio, o para ser director de una sociedad o
el tiempo que ha de durar la inhabilitacin. El art. 52 del TMDComTI 1940 se refiere a esta
cuestin, denominndola medidas de carcter civil.
En el Tratado de 1889 (art. 46) se establece que tiene competencia para adoptar las medidas
de carcter civil el tribunal en cuya jurisdiccin reside el fallido, criterio atributivo que si bien
parece diferente al de
1940, pensamos que debe interpretarse como domicilio real, por oposicin al domicilio
comercial de la persona fsica.
Hay que entender que las medidas dispuestas por el juez del domicilio (Tratado del 40),
producen efectos extraterritoriales en los dems Estados parte, para lo cual se librar exhorto
internacional o el sndico se presentar por s o por medio de representante en los dems
Estados. La rehabilitacin del fallido es tambin un efecto personal de la quiebra, o mejor
dicho el modo de finalizacin de los efectos personales de la quiebra, por lo que ser resuelta
por el juez del domicilio del fallido y producir efectos extraterritoriales en los dems. Por ese
motivo el TMDComTI 1940, no reproduce el art. 47 del Tratado de 1889 que dispone que la
rehabilitacin del fallido slo tendr lugar cuando haya sido pronunciada en todos los
concursos que se le sigan al deudor, lo que implica que la rehabilitacin no se
extraterritorializa en el TMDComI 1889.

Argentina.- Normas de fuente Interna.Sistema adoptado por nuestra ley.- La LCQ adopta el sistema de la universalidad y
unidad de la quiebra, el cual constituye una de las modalidades del extraterritorialismo.
Lo dicho implica que slo ser competente para DECRETAR la quiebra, el juez del domicilio
comercial del deudor.Jurisdiccin internacional.Dijimos que nuestra LCQ atribuye jurisdiccin exclusiva para decretar (sea el concurso
preventivo o la quiebra) a los jueces del lugar del domicilio del deudor.- Lo dicho
implica que para que los jueces Argentinos sean internacionalmente competentes para
decretar una quiebra extranjera la sociedad o persona fsica (deudor), debe tener su domicilio
en Argentina.No obstante es importante destacar que para algunos autores, los tribunales argentinos
tambin podrn decretar una quiebra extranjera, cuando a pesar de tener el deudor su
domicilio en el extranjero tuviera bienes en nuestro pas.- Es decir, aqu para determinar
la jurisdiccin internacional se sigue el criterio de lugar de situacin de los bienes.Calificacin de domicilio.- Tratndose de Sociedades Comerciales, el domicilio estar
determinado por el domicilio de la sede social, fijado en su estatuto.- Tratndose de
personas fsicas, tiene jurisdiccin el juez del domicilio comercial, entendindose por tal

el domicilio de la sede de la administracin de sus negocios y subsidiariamente se aplica el

juez del domicilio real (donde vive con su familia).Si el deudor tiene varias administraciones, se considera aquella que corresponde al
establecimiento principal y si no pudiera determinarse, se atribuye competencia al juez que
comenz el proceso concursal con anterioridad, esto es, al juez que previno.
As tambin, seala que el concurso produce sus efectos sobre la totalidad del patrimonio del
deudor, salvo las exclusiones legalmente establecidas respecto de bienes determinados.
Nota.- Estos son los jueces competentes para decretar, sea el concurso preventivo o bien
la quiebra.- Las reglas atributivas de jurisdiccin internacional se aplican tanto a quiebras
como a concursos preventivos, dado que la presentacin en concurso preventivo constituye
un pedido condicional de quiebra y el incumplimiento del acuerdo preventivo o el fracaso de
alguna de las etapas anteriores del concurso, implica automticamente la quiebra (art. 77.1
LCQ).
Derecho aplicable.- No existe en la LCQ una norma de DIPRIV que establezca la ley
aplicable a la quiebra extranjera, pero puede considerarse pacfica la aplicacin de la lex
fori (ley del juez que entiende en la quiebra), salvo en lo que respecta a los crditos,
que se rigen por la ley que resulte aplicable a la obligacin de que se trate . Adems de la lex
fori, pueden resultar aplicables otras leyes, como la lex re sitae lugar de situacin de los
bienes- (Uzal).
Entonces hay que distinguir entre:
Ley aplicable a la quiebra: La lex fori, es decir la ley del juez que entiende en la quiebra.Ley aplicable a los crditos: La ley que resulte aplicable a la obligacin de que se trate.Efectos de la Quiebra decretada en el extranjero y trato que se le otorga a los
acreedores extranjeros en la quiebra local.Efectos locales (en argentina) de una quiebra declarada en el extranjero.- Primero
hay que entender que: El sistema autnomo de DIPr ha negado efectos extraterritoriales
a la quiebra declarada en el extranjero sin perjuicio de lo dispuesto en los tratados
internacionales.Hay que tener mucho cuidado con esta ltima parte, puesto que puede suceder que se trata
de la quiebra decretada en un pas que es parte de los TM en cuyo caso si se aceptan los
efectos extraterritoriales.Lo dicho implica que la sentencia de quiebra declarada en el extranjero no tiene efectos
extraterritoriales. En consecuencia el concurso en el extranjero, no puede ser invocado
contra los acreedores cuyos crditos deban ser pagados en la Repblica Argentina, para
disputarles derechos que stos pretenden sobre los bienes existentes en el territorio ni
para anular los actos que hayan celebrado con el concursado".
No obstante, la declaracin de quiebra decretada en el extranjero, es CAUSAL, para la
apertura del concurso dentro del pas.- A esto se refiere el artculo 4 de la LCQ que regula los
efectos locales de una quiebra declarada en el extranjero.Quin la puede solicitar? El mismo deudor o bien los acreedores cuyos crditos deban
hacerse efectivos en nuestro pas.Pero tener muy en cuenta que No se trata estrictamente de extraterritorialidad de la quiebra
extranjera, sino que lo que se extraterritorializa es el hecho generador de la quiebra -cesacin
de pagos o insolvencia-.
Por lo tanto, la quiebra ser declarada en Argentina, aun cuando el deudor probara que no se
encuentra en cesacin de pagos.
Cualquier acreedor, sea local o extranjero, puede pedir la quiebra del deudor, si acredita los
presupuestos de la quiebra, en particular el estado de cesacin de pagos, que en la prctica
se demuestra a travs del incumplimiento de una obligacin (art. 79.2 LCQ).
Situacin de los acreedores extranjeros en la quiebra local.- Aqu analizamos el
supuesto de que se trata de una quiebra decretada en el extranjero y que se ha solicitado la
apertura del concurso local por tener la fallida bienes en nuestro territorio.-

Acreedor extranjero.- Acreedor extranjero es aqul cuyo crdito es pagadero en el

extranjero, independientemente de su nacionalidad, domicilio o residencia. A los efectos de
calificar al acreedor como extranjero o local, lugar de pago del crdito es el lugar de pago
pactado o debido en la obligacin conforme a su naturaleza.
Situacin de los acreedores extranjeros (es decir aquellos cuyos crditos deben ser
verificados en el extranjero) respecto al concurso local que tramita en argentina.Puede darse dos supuestos:
- Si el acreedor cuyo crdito es pagadero en el extranjero no pertenece a un concurso
abierto en el exterior, su crdito podr ser verificado en la quiebra decretada en Argentina
(art. 4.3 LCQ). siempre y cuando se cumpla con el principio de reciprocidad. Es decir que
acredite que un acreedor cuyo crdito fuera pagadero en Argentina podra hipotticamente
verificar su crdito y cobrar en iguales condiciones en un concurso abierto en el lugar donde
es pagadero el crdito. Quedan exceptuados de acreditar la reciprocidad los titulares de
crditos con garanta real.
-En cambio, los acreedores que pertenecen a un concurso abierto en el exterior no
podrn verificar sus crditos en la quiebra argentina, es decir quedan absolutamente
excluidos del proceso concursal local, ya que el art. 4.2 LCQ establece que "los acreedores
pertenecientes al concurso formado en el extranjero actuarn sobre el saldo". Tcnicamente
cuando llega a determinarse la existencia de "saldo", la quiebra ha concluido por pago total;
si queda un remanente se pagan intereses y el saldo se entrega al deudor (art. 228 LCQ).
Declarada tambin la quiebra en el pas, los acreedores pertenecientes al concurso formado
en el extranjero actuarn sobre el saldo, una vez satisfechos los dems crditos verificados
en aquella.

Clase 6529. El proyecto del Cdigo Civil y Comercial: Derecho Internacional Privado
CLASE 6529 A
El proyecto de Cdigo Civil y Comercial unificado contiene un captulo especficamente
dedicado en forma exclusiva al Derecho Internacional Privado. Si nosotros cuando
hablbamos antes de la autonoma de la materia, diciendo que tiene autonoma cientfica por
sus caractersticas y autonoma didctica porque hablamos de una materia especfica dentro
de la currcula de la carrera de Abogaca.
Pero decamos que no tenamos independencia legislativa porque carecamos de un cdigo o
un ordenamiento de Derecho Internacional Privado. Ahora, este proyecto de Cdigo trata
especficamente en un captulo que va desde el Art. 2594 hasta el Art. 2671 todo lo relativo al
Derecho Internacional Privado.
Es decir, que todo lo que hemos estado viendo hasta ahora con una dispersin normativa en
distintas fuentes del derecho de fondo como el Cdigo de Comercio o el Cdigo Civil, ahora
vamos a tenerlo unificado en un solo proyecto de Cdigo Civil y Comercial. Ms all de la

aprobacin de este proyecto de Cdigo, es importante tener en cuenta desde la luz del
Derecho Internacional Privado que lo que est contenido en el proyecto es en definitiva lo que
la jurisprudencia y la doctrina nacional ms autorizada consideran que debiera ser el Derecho
Internacional Privado.
El captulo dedicado al Derecho Internacional Privado comienza con el Art. 2594 con las
disposiciones generales de la materia, porque est dividido en parte general y parte especial.
Parte General
Artculo 2594. Normas aplicables: Las normas jurdicas aplicables a situaciones vinculadas
con varios ordenamientos jurdicos nacionales se determinan por los tratados y las
convenciones internacionales vigentes de aplicacin en el caso y, en defecto de normas de
fuente internacional, se aplican las normas del Derecho Internacional Privado argentino de
fuente interna.
Esto quiere decir que el derecho de fondo, en forma definitiva y terminante establece la
jerarqua del tratado respecto del derecho de fondo. Por eso, en una relacin jurdica privada
internacional en donde haya un tratado de la materia, el mismo cdigo dice que es de
aplicacin dicho tratado. Y en defecto las normas del Derecho Internacional Privado argentino.
Este principio de jerarqua constitucional de los tratados tiene una raigambre constitucional,
consecuencia de la reforma del ao 1994. Siempre que exista un tratado, por el sistema
monista que adopta la Constitucin nacional el tratado est por encima de la Constitucin.
Artculo 2595. Aplicacin del derecho extranjero: Cuando un derecho extranjero resulta
aplicable:
a) el juez establece su contenido, y est obligado a interpretarlo como lo haran los jueces del
Estado al que ese derecho pertenece, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar
la existencia de la ley invocada. Si el contenido del derecho extranjero no puede ser
establecido se aplica el derecho argentino;
b) si existen varios sistemas jurdicos co-vigentes con competencia territorial o personal, o se
suceden diferentes ordenamientos legales, el derecho aplicable se determina por las reglas
en vigor dentro del Estado al que ese derecho pertenece y, en defecto de tales reglas, por el
sistema jurdico que presente los vnculos ms estrechos con la relacin jurdica de que se
trate;
c) si diversos derechos son aplicables a diferentes aspectos de una misma situacin jurdica o
a diversas relaciones jurdicas comprendidas en un mismo caso, esos derechos deben ser
armonizados, procurando realizar las adaptaciones necesarias para respetar las finalidades
perseguidas por cada uno de ellos.
Una novedad interesante que trae este proyecto de Cdigo es el tema de la aplicacin del
derecho extranjero. Uno de los problemas que se planteaba en la parte general del Derecho
Internacional Privado era el de cmo se aplicaba el derecho extranjero.
Y nosotros decamos que haba tres posturas claramente diferenciadas, todas incorporadas
por el sistema argentino. El Art. 13 de fuente americana (decan que era un hecho), los
tratados de Montevideo siguiendo a SAVIGNY (decan que era un derecho) y la postura
intermedia de GOLDSCHMIDT nos hablaba de que el derecho extranjero era un hecho notorio
y que el juez deba aplicarlo de oficio imitando la posible sentencia que hubiera dictado el
juez extranjero.
Esto implica que si el juez argentino tiene que aplicar el derecho francs, de acuerdo a la
teora del hecho jurdico (que es la que ha consagrado el proyecto de cdigo) debo imitar la
posible sentencia que hubiera aplicado el juez de Francia.
Este artculo claramente establece que el juez est obligado (O-BLI-GA-DO) a interpretarlo
como lo haran los jueces del Estado al que ese derecho pertenece. Y esto sin perjuicio de la
colaboracin que pueden hacer y alegar para probar el derecho, para colaborar con la
actividad jurisdiccional, acercndole al tribunal los elementos que considere pertinentes para
determinar el derecho extranjero.
Si el contenido del derecho extranjero no se puede probar porque ha sido un derecho que por
algn motivo ha tenido una vigencia en el tiempo muy limitada, se aplica el derecho nacional.
Artculo 2596. Reenvo: Cuando un derecho extranjero resulta aplicable a una relacin jurdica
tambin es aplicable el Derecho Internacional Privado de ese pas. Si el derecho extranjero
aplicable reenva al derecho argentino resultan aplicables las normas del derecho interno
argentino.

Cuando, en una relacin jurdica, las partes eligen el derecho de un determinado pas, se
entiende elegido el derecho interno de ese Estado, excepto referencia expresa en contrario.
Tambin es muy interesante la incorporacin de una figura que antes no estaba en el sistema
jurdico argentino y que era rechazada por la doctrina y la jurisprudencia: el reenvo.
El reenvo se refiere a la cantidad del derecho aplicable: cuando tengo que aplicar un derecho
extranjero tengo que determinar si slo voy a aplicar las normas materiales o todo el derecho
extranjero. Si yo elijo aplicar todo el derecho, voy a encontrar que el mismo contiene las
normas indirectas y que estas normas quizs indiquen que sea aplicable mi derecho o un
tercer derecho. Si yo hubiera aplicado solamente las normas materiales, hubiera aplicado el
derecho de fondo, la Ley de su domicilio.
Siempre se dijo que el sistema argentino no admita el reenvo, sino que se deca que cuando
se hablaba de un derecho extranjero se hablaba de un derecho extranjero material (normas
que no admiten reenvo). Esto se llamaba teora de la referencia mnima.
Tambin se hace referencia a que si hay una relacin jurdica en que las partes eligen el
derecho de un determinado pas, se entiende elegido el derecho interno de ese Estado,
excepto referencia expresa en contrario. Esto quiere decir que si las partes, en ejercicio de la
autonoma de la voluntad han elegido un determinado derecho, es el derecho material (de
fondo) de un determinado Estado. Entiende que no han querido elegir todo el derecho que
impedira naturalmente que se produzca el reenvo.
Artculo 2597. Clusula de excepcin: Excepcionalmente, el derecho designado por una
norma de conflicto no debe ser aplicado cuando, en razn del conjunto de las circunstancias
de hecho del caso, resulta manifiesto que la situacin tiene lazos poco relevantes con ese
derecho y, en cambio, presenta vnculos muy estrechos con el derecho de otro Estado, cuya
aplicacin resulta previsible y bajo cuyas reglas la relacin se ha establecido vlidamente.
Esta disposicin no es aplicable cuando las partes han elegido el derecho para el caso.
En algunas circunstancias muy excepcionales (pero que se pueden dar) puede ser que un
determinado caso no tenga vnculos manifiestos con un determinado derecho, sino que lo
tiene con otro. Entonces, excepcionalmente, y en un quiebre de la dinmica de la norma
indirecta, no aplicaremos el derecho con el que la relacin jurdica no tiene contacto y
aplicaremos aquel con el que s tenga contacto.
Artculo 2598. Fraude a ley: Para la determinacin del derecho aplicable en materias que
involucran derechos no disponibles para las partes no se tienen en cuenta los hechos o actos
realizados con el solo fin de eludir la aplicacin del derecho designado por las normas de
conflicto.
Habla de normas de carcter imperativo, en donde las partes no pueden ejercer la autonoma
de la voluntad, sino que deben someterse a lo que el derecho dice.
Artculo 2599. Normas internacionalmente imperativas: Las normas internacionalmente
imperativas o de aplicacin inmediata del derecho argentino se imponen por sobre el ejercicio
de la autonoma de la voluntad y excluyen la aplicacin del derecho extranjero elegido por las
normas de conflicto o por las partes.
Cuando resulta aplicable un derecho extranjero tambin son aplicables sus disposiciones
internacionalmente imperativas, y cuando intereses legtimos lo exigen pueden reconocerse
los efectos de disposiciones internacionalmente imperativas de terceros Estados que
presentan vnculos estrechos y manifiestamente preponderantes con el caso.
Las normas de polica tiene como funcin la de excluir a priori la aplicacin del derecho
extranjero.
Artculo 2600. Orden pblico: Las disposiciones de derecho extranjero aplicables deben ser
excluidas cuando conducen a soluciones incompatibles con los principios fundamentales de
orden pblico que inspiran el ordenamiento jurdico argentino.
Aqu tambin hay una exclusin, a posteriori, de su propia evaluacin, y solamente una
funcin axiolgica de la magistratura se puede disponer que una norma extranjera afecte el
orden pblico y que al afectar los principios generales del derecho la misma no puede ser
aplicada.
CLASE 6529 B
El captulo 2 se refiere a la jurisdiccin internacional. Se va a determinar cul es el juez
competente en determinadas circunstancias en los distintos institutos que presenta el cdigo.

Y, a su vez, en cada uno de los captulos tiene un artculo determinante de la jurisdiccin de

ese instituto.
Artculo 2601. Fuentes de jurisdiccin. La jurisdiccin internacional de los jueces argentinos,
no mediando tratados internacionales y en ausencia de acuerdo de partes en materias
disponibles para la prrroga de jurisdiccin, se atribuye conforme a las reglas del presente
Cdigo y a las leyes especiales que sean de aplicacin.
La jurisdiccin se va a determinar, en principio, por lo que determinen los tratados
internacionales o, eventualmente, por el acuerdo de partes en materias en las que puedan
ejercer prrroga de jurisdiccin.
Artculo 2602. Foro de necesidad. Aunque las reglas del presente Cdigo no atribuyan
jurisdiccin internacional a los jueces argentinos, stos pueden intervenir, excepcionalmente,
con la finalidad de evitar la denegacin de justicia, siempre que no sea razonable exigir la
iniciacin de la demanda en el extranjero y en tanto la situacin privada presente contacto
suficiente con el pas, se garantice el derecho de defensa en juicio y se atienda a la
conveniencia de lograr una sentencia eficaz.
Este artculo incorpora lo que se llama foro de necesidad, que tiende a evitar la denegacin
internacional de justicia. El foro de necesidad no puede confundirse de ninguna manera con
ningn tipo de foro abusivo, de iniciar una demanda en donde no haya ningn tipo de
contacto o de planteo terico prctico para poder iniciar una demanda ah.
Lo que se quiere evitar es la denegacin de justicia internacional, que una persona se vea
privada del acceso a la justicia (entendindola como un derecho humano fundamental).
Artculo 2603. Medidas provisionales y cautelares. Los jueces argentinos son competentes
para decretar medidas provisionales y cautelares:
a) cuando entienden en el proceso principal, sin perjuicio de que los bienes o las personas no
se encuentren en la Repblica;
b) al pedido de un juez extranjero competente o en casos de urgencia, cuando los bienes o
las personas se encuentran o pueden encontrarse en el pas, aunque carezcan de
competencia internacional para entender en el proceso principal;
c) cuando la sentencia dictada por un juez extranjero debe ser reconocida o ejecutada en la
Argentina.
Artculo 2604. Litispendencia. Cuando una accin que tiene el mismo objeto y la misma causa
se ha iniciado previamente y est pendiente entre las mismas partes en el extranjero, los
jueces argentinos deben suspender el juicio en trmite en el pas, si es previsible que la
decisin extranjera pueda ser objeto de reconocimiento.
El proceso suspendido puede continuar en la Repblica si el juez extranjero declina su propia
competencia o si el proceso extranjero se extingue sin que medie resolucin sobre el fondo
del asunto o, en el supuesto en que habindose dictado sentencia en el extranjero, sta no es
susceptible de reconocimiento en nuestro pas.
Esto es muy tpico en aquellos casos de matrimonios desavenidos, donde una de las partes
se queda en el extranjero y la otra regresa a la Argentina y ambos gestionan la accin de
divorcio en sus respectivos pases.
Artculo 2609. Jurisdiccin exclusiva. Sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales, los
jueces argentinos son exclusivamente competentes para conocer en las siguientes causas:
a) en materia de derechos reales sobre inmuebles situados en la Repblica;
b) en materia de validez o nulidad de las inscripciones practicadas en un registro pblico
argentino;
c) en materia de inscripciones o validez de patentes, marcas, diseos o dibujos y modelos
industriales y dems derechos anlogos sometidos a depsito o registro, cuando el depsito o
registro se haya solicitado o efectuado o tenido por efectuado en Argentina.
La jurisdiccin exclusiva (EX-CLU-SI-VA) es, a su vez, excluyente: solamente entienden sobre
estos temas los jueces argentinos y excluyen a otro juez del mundo que pueda entender
sobre estos temas.
Parte Especial
ARTCULO 2616. Capacidad. La capacidad de la persona humana se rige por el derecho de su
domicilio.

El cambio de domicilio de la persona humana no afecta su capacidad, una vez que ha sido
adquirida.
Una de las innovaciones que el cdigo nos presenta es con respecto a la capacidad. Nosotros
tenamos aquella discusin sobre cul era la norma que lo regulaba, cosa que soluciona este
artculo.
ARTCULO 2621. Jurisdiccin. Las acciones de validez, nulidad y disolucin del matrimonio, as
como las referentes a los efectos del matrimonio, deben interponerse ante los jueces del
ltimo domicilio conyugal efectivo o ante el domicilio del cnyuge demandado.
Se entiende por domicilio conyugal efectivo el lugar de efectiva e indiscutida convivencia de
los cnyuges.
En este caso, se sigue el criterio ya sustentado por el Cdigo Civil a travs de la Ley 23515
(solucin similar al Art. 227 del Cdigo Civil).
ARTCULO 2622. Derecho aplicable. La capacidad de las personas para contraer matrimonio,
la forma del acto, su existencia y validez, se rigen por el derecho del lugar de la celebracin,
aunque los contrayentes hayan dejado su domicilio para no sujetarse a las normas que en l
rigen.
No se reconoce ningn matrimonio celebrado en un pas extranjero si media alguno de los
impedimentos previstos en los Arts. 575, segundo prrafo, y 403 incisos a, b, c, d y e.
El derecho del lugar de celebracin rige la prueba de la existencia del matrimonio.
En este caso, se sigue la misma solucin que en el artculo anterior. Prcticamente la
elaboracin del artculo es muy parecida (el artculo actual habla de las funciones de validez
intrnsecas y extrnsecas), aunque este es un poco ms preciso, con ms tcnica, al hablar de
la capacidad, la forma, su existencia y su validez. Es decir, incorpora todo.
Restitucin Internacional de Nios
ARTCULO 2642. Principios generales y cooperacin. En materia de desplazamientos,
retenciones o sustraccin de menores de edad que den lugar a pedidos de localizacin y
restitucin internacional, rigen las convenciones vigentes y, fuera de su mbito de aplicacin,
los jueces argentinos deben procurar adaptar al caso los principios contenidos en tales
convenios, asegurando el inters superior del nio.
El juez competente para decidir la restitucin de una persona menor de edad debe supervisar
el regreso seguro del nio o adolescente, fomentando las soluciones que conduzcan al
cumplimiento voluntario de la decisin.
A peticin de parte legitimada o a requerimiento de autoridad competente extranjera, el juez
argentino que toma conocimiento del inminente ingreso al pas de un nio o adolescente
cuyos derechos puedan verse amenazados, puede disponer medidas anticipadas a fin de
asegurar su proteccin, como as tambin, si correspondiera, la del adulto que acompaa al
nio o adolescente.
Se incorpora por primera vez una norma indicativa, orientadora, hacia el operador jurdico
respecto de lo que se debe hacer en aquellos casos en los que hay un traslado transfronterizo
ilcito y no tenemos un tratado para aplicar.
Recordemos que nuestro pas es parte de la Convencin de La Haya de 1980, de la de Mxico
de 1994 y de un convenio con Uruguay que tiene por objetivo lograr la pronta restitucin de
los nios que han sido trasladados ilcitamente.
Sucesiones
ARTCULO 2643. Jurisdiccin. Son competentes para entender en la sucesin por causa de
muerte, los jueces del ltimo domicilio del causante o los del lugar de situacin de los bienes
inmuebles en el pas respecto de stos.
ARTCULO 2644. Derecho aplicable. La sucesin por causa de muerte se rige por el derecho
del domicilio del causante al tiempo de su fallecimiento. Respecto de los bienes inmuebles
situados en el pas, se aplica el derecho argentino.
Sobre el tema de sucesiones, siempre se plante si el sistema del Cdigo Civil segua el
sistema de la unidad o el de fraccionamiento. En este caso, ambos artculos toman una
postura intermedia.

Chicos en la plataforma de la Uni solo hay dos teleclases del ao 2016. Las otras son de aos
anteriores. Sirven igual??
Cecilia Navelino Si Yanel. En las clases nuevas, el profe te explica que se pueden seguir
usando viendo obviamente las modificaciones. Pero te ayuda mucho mirarlas