EL CODIGO CIVIL

El movimiento de codificacin es un fenmeno de sociologa jurdica. Se

basa en el gusto por el orden y la unidad, la necesidad de previsibilidad y
seguridad experimentada por el capitalismo naciente. El mal de la codificacin
es que no permita estudios sociolgicos ms all que la mera voluntad del
legislador.
AUGUSTO COMPTE
Las leyes deben provenir de la experiencia no de conceptos a priori. El derecho
se basa en relaciones colectivas no en el autoritarismo del legislador. Compte
condenaba el divorcio y propugnaba la libertad de disponer por causas de
muerte.
HANS KELSEN: la idea del derecho natural naci en Praga en 1881, estudio en
la universidades de Viena, Heidelberg y Berln, doctorndose en la primera en
1906; Profesor Derecho Pblico en la misma universidad a partir de 1911. En
este mismo ao publico una obra en la que se exponan por primera vez las
doctrinas que constituyen la Teora pura del Derecho, Doctrina destinada a
tener una enorme repercusin y abrir un nuevo periodo en la historia del
pensamiento jurdico contemporneo. Los problemas capitales de la teora del
Derecho Poltico. Desplegado por la teora de la proposicin Jurdica era el titulo
completo de esta primera obra, con la que se iniciaba su marcha ascendente
en la difusin de las nuevas ideas y se fundaba en la importancia de la escuela
de Viena.
KALSEN

continua

fundamentalmente

la

Dogmtico, Estatal y ms especialmente la

trayectoria

del

luspositivismo

idea de constituir sobre dichas

bases una teora general del Derecho, tal como lo haba intentado AUSTIN en
Inglaterra y diversos autores en Alemania. Pero el maestro de Viena se destaca
por encima de todos esos intentos anteriores porque realiza un anlisis crtico
de la ciencia jurdica reflexionando sobre las formas propias del pensamiento
de los juristas, de suerte que sus indagaciones no tienen un carcter
meramente emprico sino lgico y metodolgico.

En su ensayo la idea del derecho natural, se desarroll la problemtica de

cmo surge el ordenamiento justo de las relaciones humanas: Desde que el
hombre reflexiona sobre sus relaciones reciprocas, desde

que la sociedad

como tal se ha hecho problema [], no se ha cesado de preocupar la cuestin

de un ordenamiento justo de las relaciones humanas. El crecimiento de las
ciencias de la naturaleza y los pocos resultados de la Teora de la Sociedad por
dar una solucin al orden de la conducta humana han sido nulos y por
consiguiente, se mantiene tal

problema. Se ha querido trasplantar esta

problemtica al campo de la Sociologa y al de las ciencias de la naturaleza

utilizando el mtodo de la legalidad causal que expone como mtodo cientfico
al analizar las relaciones humanas desde una perspectiva libre de valores, por
tanto, se quiere dejar de lado el aspecto normativo de la Teora de la Sociedad
para llevarla a una autodisolucin. Para que esto no suceda hay que analizar el
concepto de naturaleza y justicia: la primera remite a los acontecimientos que
son perceptibles de manera directa o indirecta por los sentidos y acontecen por
una ley,

a una norma, o por el contrario, por la conducta humana. De lo

anterior se sigue, que la ordenacin

justa se manifiesta como natural en

consecuencia: el contraste de valor y realidad debe ser y ser sociedad, es

decir, justicia y naturaleza, queda suprimido, y se hace que lo justo sea lo
natural, y lo natural sea lo justo.
Para establecer una diferencia entre lo que surge de considerar a la naturaleza
y lo que es creado por el hombre con referente a un orden justo de la sociedad,
se establece una teora del derecho natural y otra, el derecho positivo. Cuando
se habla de un ordenamiento natural se hace referencia a lo justo, exacto,
adecuado y no basado en la voluntad humana y arbitrariamente por l, nos
adentramos en el Derecho Positivo.
tambin el Derecho positivo es una ordenacin de la conducta humana; pero
se distingue del natural, en que es solo artificial, esto es creado por el
hombre, y en cuanto tal aparece como simple obra humana. En tanto que
procede de la insuficiente voluntad humana se presenta siempre, respecto del
natural como ms o menos arbitrario. En la ordenacin natural encuentra la

ordenacin artificial positiva la medida de su valor o desvalor. Segn el grado

de su coincidencia o contradiccin con el Derecho natural, el Derecho positivo
es contemplado desde el punto de

vista del Derecho natural- un derecho

bueno o malo, justo o injusto.

Otra de la indiferencia entre el derecho natural y positivo consiste en que para
el primero su esencia consiste en ser objetivo o relativamente objetivo; para el
segundo, su cualidad es esencialmente subjetiva. Para el Derecho natural, su
norma es buena, acertada y justa en virtud de su contenido interno, es decir,
dado por s mismo, en su propia naturaleza y sin intervencin del acto humano;
en el caso del Derecho positivo, solo lo es en la medida en la que ha sido
elaborada de una manera determinada, por la voluntad humana que recae bajo
la autoridad. Otra distincin entre tales derecho es: las leyes naturales son
manifestada de manera evidente por su razn de necesariedad; por otro lado,
las normas positivas se manifiestan de modo meditico por el simple hecho de
que deben ser vigiladas para su acierto y efectividad. Sin embargo, ambos
derechos requieren de una coaccin, es decir el ejercicio de una fuerza contra
otra bajo ciertas condiciones. Para el Derecho positivo, la ordenacin coactiva
se manifiesta en un rgano que determine sanciones o la ejecucin de

las

normas para tal ordenamiento social y aquel se presenta como Estado. Por
consiguiente, el Derecho natural y el Derecho positivo regulan el mismo
objeto, se relacionan con el mismo objeto normativo: la conducta reciproca de
los hombres cuya ordenacin de este modo constituida es la sociedad as
tambin tienen ambos de comn la forma de esa regulacin: el deber ser.
Sin embargo, aunque ambos regulen y mantengan el orden el Derecho natural
se

mantiene

en

forma

general,

aplicndose

abstractamente

y,

en

consecuencia, no puede concretizarse, individualizarse. Como resultado surge

el Derecho positivo, esto porque se manifiesta de una manera concreta, las
leyes naturales, es necesario que el hombre, ser perfecto y justo, lo cual no .o
es, porque para que haga acto de presencia la justicia en l, esta debe de ser
objetiva, a saber, dada sin relacin al acto humano. En conclusin, el Derecho
natural no puede ser bajado a lo concreto, a lo individual, porque al hacerlo,
llega a convertirse en una obra humana, entonces, suprime la ida de natural y

su realizacin solo ser posible en una esfera trascendente con relacin al

hombre emprico. Lo que queda por hacer es simplemente el Derecho positivo
represente al Derecho positivo en su contenido en el momento de su aplicacin
y por tanto, debe ser acertado y justo: se trata tan solo del intento de
legitimar como derecho natural el Derecho positivo, de justificar cualquier
contenido de este con una autorizacin impartida por el Derecho natural a la
autoridad que establcela norma, y de estabilizar as una forma de gobierno
autocratico-aristocratica; pues no es Derecho natural sino Derecho positivo,
porque lo que se trata de fundar con ello es una forma de gobierno.