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Resumen
El CRS, constituye una carga econmica que afecta los intereses de una
Descriptores
Contrataciones
pblicas,
empresas
estatizadas
las
prerrogativas
de
la
administracin
1. INTRODUCCION.
2. ANTECEDENTES
respetar sus derechos o conservar su dignidad, peor an, por diversas circunstancias
resulta imposible ensearlos a pescar. Pero tambin, afortunadamente, han existido
quines se han preocupado por la dignidad, la inclusin social y el mejoramiento de la
calidad de vida para los ms vulnerables.
Las iniciativas de responsabilidad social (RS) son precisamente aquellas en las que
personas u organizaciones civiles se comprometen con la sociedad para iniciar
acciones que generen un impacto positivo en la sociedad o el ambiente; acciones que
se traduzcan en mejorar la calidad de vida, en alcanzar o procurar la equidad y en
reducir la exclusin.
Existe una diversidad de formas en las que las personas, las organizaciones y las
empresas pueden asumir este compromiso con la sociedad y la naturaleza, bien sea a
travs de la filantropa, el trabajo voluntario, la creacin organizaciones civiles etc.
Una interesante clasificacin que podamos utilizar para agrupar a las empresas
segn sus polticas de Responsabilidad Social Empresarial es la que propone Josep
M. Lozano (Papeles de la Economa Espaola, RSC). De menor a mayor
compromiso social podemos establecer cinco niveles:
hace realmente Responsabilidad Social Empresarial sino que se limita a cumplir las
leyes.
incorpora a la gestin.
clave y central.
gestin sino que tambin ve su identidad. RSE y empresa van unidas y son
indivisibles.
Para definir de donde surge la RSE, hay que hablar principalmente de la tica. La
tica no es ms que la concepcin del hombre dentro de sus derechos y en pleno
contacto con sus semejantes de hacerlo ms humano es decir, hacer ms humano al
ser humano. No se puede estar bien con los dems si de entrada no se est bien con
uno mismo la tica se asume como el origen de la RSE y la RSE se expresa como
operacionalizacin de la conducta tica (Gudez, 2009, p 63)
Una cosa es buscar que los pobres sean menos pobres y otra es buscar que dejen
de ser pobres para que puedan luego adquirir la capacidad suficiente para aadirle
valor a sus vidas, a sus familias y a sus comunidades. Los derechos humanos son
finalidades propias de la RSE (Gudez, 2009, p 64)
La intencin del legislador respecto a este compromiso, es que este sea ejecutado por
los contratistas a los fines de involucrarlos y sensibilizarlos con el entorno social del
rgano o ente contratante, o del lugar donde se lleve a cabo la adquisicin de bienes,
la prestacin de servicios o ejecucin de la obra.
En este orden de ideas y a los fines de una mejor comprensin sobre esta obligacin,
resulta necesario esbozar ciertos aspectos relacionados con los entes y organismos
pblicos venezolanos y las caractersticas de los contratos que suscriben con los
particulares, dado su estrecha vinculacin con el tema en desarrollo.
CONTRATOS DE LA ADMINISTRACIN
La actividad preliminar al contrato de la Administracin, adopta las formas jurdicas
propias de la funcin administrativa. Las etapas del procedimiento preparatorio y
Ellas, a tenor de nuestra dogmtica jurdica, son las formas por las cuales se
exterioriza toda la actividad administrativa del Estado, contractual o no. La actividad
administrativa contractual o precontractual no es ajena al rgimen jurdico de la
funcin administrativa ni tiene formas jurdicas de manifestacin distinta de aqulla.
Los actos, hechos, reglamentos y simples actos administrativos, dictados o
ejecutados en la preparacin de la voluntad administrativa contractual, se incorporan
unitariamente, aunque de manera separable, en el procedimiento administrativo de
conformacin de la voluntad contractual. Por ello, las reglas y principios que rigen la
intervencin de los interesados en la preparacin de impugnacin de la voluntad
administrativa (procedimiento administrativo) son tambin aplicables a la actividad
administrativa precontractual (de preparacin de la voluntad) y contractual
propiamente dicha (de ejecucin de la voluntad).
reconocido que
los contratos
Si bien los contratos (escritos o verbales) pudieron haber sido firmados o acordados
bajo un rgimen privado, Verbigracia caso las experiencias del Banco de Venezuela,
Cemex, Owens Illinois y otras, no menos cierto es que ope legis (por imperio de la
Ley), en este caso la Ley de Contrataciones Pblicas, su Reglamento y la Ley
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(I) Que una de las partes contratantes sea una persona jurdica estatal;
(II) Que su objeto est relacionado con la prestacin de un servicio pblico; y
(III) Que contenga clusulas exorbitantes
Sin embargo, por lo general, las clusulas exorbitantes contienen ventajas a favor de
la Administracin. Bajo esta perspectiva, la doctrina y jurisprudencia han considerado
Esta
subordinacin
desigualdad
jurdica
del
contratista
respecto
de
la
Por tal razn, dentro del proceso de adecuacin en el cual se encuentran los citados
entes pblicos, es de presumir que se hayan alcanzado convenios, modificaciones,
etc., con los contratistas que han permitido la correspondiente normalizacin y
adecuacin progresiva de sus contratos y en definitiva su formalizacin como contrato
normas
presupuestarias.
Por otro lado resulta de especial inters, traer a colacin el criterio de la Contralora
General de la Repblica sobre las contrataciones que realizan los Entes y rganos
pblicos y su relacin con las Contrataciones pblicas, con especial nfasis en los
contratos pblicos que exceden un periodo fiscal:
Fuente: DICTMENES
DE LA CGR AOS 2003-2004 N XVIII 226:
http://www.cgr.gob.ve/pdf/publicacion/dictamenes/dicta2003_2004.pdf
Habiendo hecha las acotaciones precedentes y a los fines de ilustrar las
regulaciones sobre el compromiso de responsabilidad social y las consecuencias que
se derivan de los Contratos administrativos, especialmente aquellos cuyo fundamento
esencial, es la Ley de Contrataciones Pblicas y su Reglamento, se traen a colacin,
algunos de los argumentos o interrogantes de los contratistas, que podran derivarse
de la transicin de un ente de privado a pblico:
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1.
El CRS, constituye una carga econmica que afecta los intereses de una
empresa y que adems no fue contemplada en el contrato que preceda la
estatizacin?
En cuanto a esta interrogante, se aprecia que el CRS, constituye un acuerdo que
impone la Ley a las partes contratantes, (Ente contratante y contratista), a los fines de
atender demandas sociales del entorno del ente contratante (Articulo 6.19 LCP).
2.
Aplica el CRS a contratos cuya existencia precede la estatitazacin,
normas sobrevenidas (posteriores) al contrato existente?
El compromiso de responsabilidad Social est contenido en el Decreto Ley de
Contrataciones Pblicas del ao 2008, reiterado en las reformas LCP de abril 2009 y
vuelto a ratificar en la LCP de septiembre 2010. As las cosas, una vez producido el
cambio de privado a pblico, surge para el Ente estatizado, sustancialmente, la
obligacin de ajustarse a las normas de carcter pblico que le sobrevinieron por
disposicin de la Ley.
Tanto es as, que los entes tienen la obligacin de adecuar sus contratos a los
principios de anualidad de presupuesto, disponibilidad presupuestaria, y otras Normas
relacionadas, con el fin, entre otros aspectos, de seleccionar en definitiva a los
contratistas que en los trminos que establece en la LCP, presenten al ente, la oferta
ms favorable y que ms se adecue al pliego de condiciones correspondiente.
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3.
Que sucede si el contrato ha sido suscrito con una vigencia mayor
a un ao antes de ser estatizada la empresa?
La duracin de los contratos que suscribe la administracin, de la cual no escapan los
Entes, por lo general y salvo situaciones excepcionales, no debe exceder el periodo
presupuestario correspondiente. As las cosas un contrato con una vigencia de tantos
aos, indudablemente, debe ser sometido al proceso de adecuacin, a la brevedad
posible.
4.
Pueden aplicarse las normas relativas a los contratos pblicos a
contratos suscritos bajo la figura de derecho privado?
Una vez que el Ente cambia de propietario y el estado asume sus riendas, le
sobreviene a este ltimo lo que asumimos con anterioridad, la potestad de hacer
valer en este tipo de contratos, las prerrogativas de la administracin, vale decir
potestades o poderes de la administracin sobre los particulares, cuando esta ltima
suscribe o administra un contrato pblico.
En este sentido, una vez transcurrido el periodo de adecuacin, sern inviables, salvo
casos excepcionales, el otorgamiento de prrrogas o extensiones a contratos, dado
que con ello se estara al margen de las previsiones contenidas en la LCP y su
Reglamento, al igual que en las disposiciones presupuestarias.
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43.542,26,
por
concepto
del
Compromiso
de
(http://www.cgr.gob.ve/informes_actuacion.php?Cod=027).
Este fundamental criterio, proveniente del rgano que ejerce la superioridad
jerrquica impropia en materia de control de recursos pblicos, sienta precedentes en
lo que concierne a la utilizacin de estos recursos, que lamentablemente han sido
utilizados en algunos casos,
previsiones legales.
Conclusiones
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Los contratos que bajo tales condiciones suscriben los entes, son
diametralmente distintos a los contratos privados, en estos ltimos priva el
principio de la autonoma y libertad de las partes al contratar y en el caso de los
entes estatizados, aplican disposiciones (presupuestarias y fiscales etc.), que
los obligan al cumplimiento se ciertos requisitos, para que los gastos que
realicen y los contratos que firmen, sean vlidos. En este sentido no slo basta
con la simple voluntad como es en el derecho civil, incluso pueden ser verbales
(Verbis) en tanto que a la administracin pblica le est vedado hacer contratos
verbales.
La negativa a cumplir este compromiso (en el caso de los sujetos obligados por
la LCP y su Reglamento), pudiera dar motivo entre otras sanciones, a la
declaratoria de nulidad del contrato en sede administrativa por parte de los
entes, y a la evaluacin negativa de la empresa contratante.
Referencias
(3) Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley de Contrataciones Pblicas. Gaceta
Oficial de la Republica Bolivariana de Venezuela N 5.877 Extraordinaria de fecha
25 de marzo de 2008.Art 6 numeral 19.
Ley de Contrataciones Pblicas de fecha 6 de septiembre de 2010 Gaceta Oficial
39503.
Reglamento de de la Ley de Contrataciones Pblicas publicado en Gaceta Oficial
39181 de fecha 19 de mayo de 2009.
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