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Apuntes de Introducción Al Estudio Del Derecho PDF
Apuntes de Introducción Al Estudio Del Derecho PDF
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moral
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TEMA 2. LA LEGISLACIN
2.1. Creacin de normas federales. La Ley
2.2. Reformas constitucionales. Constitucin rgida o flexible. Se puede
extinguir la constitucin mexicana?
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TEMA 3. LA JURISPRUDENCIA
3.1. Acepciones del trmino.
3.2. Cmo se forma e interrumpe la jurisprudencia
3.3. rganos que pueden crearla
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TEMA 4. LA COSTUMBRE
4.1. Elementos
4.2. Tipos de costumbre
4.3. La costumbre en el derecho mexicano
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TEMA 1.
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TCNICA JURDICA
2.1. La aplicacin de los Esquemas Jurdicos
2.1.1. La interpretacin
2.1.2. La hermenutica jurdica
2.1.3. Principio de la plenitud hermtica del Derecho
2.1.4. La integracin de la norma
2.1.5. Reglas de interpretacin e integracin del derecho mexicano
2.1.6. Los principios generales del Derecho
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TEMA 2.
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TEMA 3.
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TEMA 2.
TEMA 3.
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DERECHOS SUBJETIVOS
2.1. Concepto
2.2. Clasificacin de los Derechos Subjetivos
2.2.1. Derechos Subjetivos Privados
2.2.1.1. Derechos Reales y Personales
2.2.2. Derechos Subjetivos Pblicos
2.2.2.1. El derecho de peticin
2.2.2.2. El derecho de accin: Los fundamentos del derecho
procesal
2.2.2.3. Los derechos polticos
2.2.2.3.1. Los ciudadanos
2.2.2.3.2. Prerrogativas y obligaciones de los
ciudadanos
2.2.2.3.3. Prdida o suspensin de prerrogativas
2.2.2.3.4. Los extranjeros
2.2.2.3.5. Diferencias entre: pueblo, nacin, sociedad,
Estado, patria y poblacin.
2.2.2.4 El derecho de libertad
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DERECHOS HUMANOS
3.1. Concepto
3.2. Clasificacin de los Derechos Humanos
3.3. La Comisin Nacional de Derechos Humanos y sus Recomendaciones
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TEMA 1.
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DERECHO Y ESTADO
1.1. Analogados del trmino Estado
1.2. El Estado moderno
1.3. El Estado de derecho
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TEMA 2.
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TEMA 3.
LA SOBERANA
3.1. El pueblo y la soberana
3.2. El debate sobre el derecho a la revolucin
3.3. Efectos de la integracin comercial y globalizacin
3.4. Formas de Estado y de Gobierno
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TEMA 4.
LA CONSTITUCIN
4.1. Parte orgnica (los tres poderes de la unin y sus atribuciones; el
captulo econmico; los rganos autnomos de Estado y la
administracin pblica federal)
4.1.1. Frmula residual
4.1.2. Facultades concurrentes
4.2. Parte dogmtica (las garantas individuales y sociales)
4.3. El amparo, sus fundamentos y principios
4.4. La controversia constitucional
4.5. La accin de inconstitucionalidad
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EL RGIMEN REPRESENTATIVO
5.1. Democracia directa
5.1.1. Plebiscito
5.1.2. Referndum
5.1.3. Consulta popular
5.2. Democracia indirecta
5.2.1. Procesos electorales
5.2.2. Partidos polticos
5.2.3. Instituciones electorales
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TEMA 5.
BIBLIOGRAFA
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UNIDAD PRIMERA
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TEMA 1.
1.1.
Por qu surge el derecho? Antes de definir o hacer una aproximacin a lo que se refiere la
palabra Derecho, debemos recordar que antes de que emergiese cualquier forma de organizacin
social, el hombre viva en lo que se ha llamado "el estado de naturaleza", definido por Hobbes
como aquel que tiene el hombre antes de haber realizado el pacto social, es decir, a ntes de la
constitucin del Estado.
Es as que, a lo largo de la historia diversos autores y escuelas han tenido diversas nociones del
Derecho, a travs de las cuales, han querido explicar la naturaleza, objetivos y alcances del
Derecho; sin embargo, hablar del Derecho es referirnos a la esencia misma de esa palabra.
Al referirnos a los trminos de derecho y norma, debemos indudablemente de distinguir al mundo
del ser y del deber ser, toda vez que existe una diferencia entre lo que cre la naturaleza y lo que
cre el hombre.
El Derecho surge como una creacin del hombre con el fin de poner orden a una determinada
convivencia; sin embargo, al ser una creacin humana es imperfecto, racional, modificable y
limitado. De lo anterior, se desprende que el Derecho es un fenmeno complejo que no se agota
en una realidad individual.
En este orden de ideas, podemos identificar en el Derecho los siguientes elementos o constantes:
Convivencia /sociedad
Normas
Justicia
Orden social
Conducta humana
Bien comn
En un primer momento, podemos reconocer que la esencia del Derecho radica en la conducta del
hombre, toda vez que, al tener el ser humano uso de razn y del libre albedro, resulta necesario
establecer reglas de conducta para alcanzar los fines del mismo: el orden social, la justicia, la
equidad y el bien comn.
1.2.
Tomado en su sentido etimolgico, la palabra Derecho proviene del latn directum que se refiere a
lo que es fsicamente recto, sin curvaturas; o como expresa Villoro Toranzo, "lo que no se desva
ni a un lado ni otro". La palabra latina que corresponde a Derecho es ius, sin embargo, la raz de
de esta palabra deriva del trmino snscrito "iu" que significaba ligar, unir, vincular, constreir.
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1.3.
Las acepciones de un trmino se refieren a los diversos significados que puede tener una misma
palabra dependiendo del contexto en el que sea utilizada.
Antes de profundizar en los siguientes temas, es necesario precisar los siguientes conce ptos:
Trmino unvoco: es aquel que puede ser atribuido a distintos sujetos pero siempre en un
mismo sentido.
Trmino equvoco: es aquel que puede ser atribuido a diversos sujetos con sentidos
completamente diferentes (p. ej. Banco; prima; gasto).
Trmino anlogo: es aquel que se aplica a diversos sujetos en un sentido, o segn una
razn, pero que siempre comparten una misma esencia.
Ahora bien, se dice que el Derecho es un trmino equivoco, toda vez que guarda diversos
significados:
1.4.
Como previamente lo hemos definido, los analogados son las diversas connotaciones
(perspectivas diferentes) de una palabra y que, parten de la misma esencia. Bajo esta tesitura, el
Derecho no guarda una sola realidad, de ah que, cuando lo vinculamos a lo jurdico, nos conduce
a un anlisis respecto de los analogados que lo explican:
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Como previamente lo afirmamos, a travs de los tiempos los autores y las escuelas han tenido
diversas nociones del Derecho. Sin embargo, es claro que el propsito del Derecho est dirigido a
un grupo de personas al tener una dinmica que empata o debiera empatar con la realidad social.
El Derecho, al ser una creacin de los humanos para aplicarse a los humanos, es dirigido a la
voluntad y a la razn. Adems, tiene una parte de moralidad por cuanto encierra un deber ser.
Muchas normas se cumplen por conviccin y no por miedo a la sancin. Empero, si no se cumple
por conviccin la norma, el Derecho prev una sancin para el infractor.
El Derecho existe para atender un problema histrico concreto, y recoge fenmenos de la
realidad y la vida cotidiana porque resulta trascendente para la sociedad.
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CONCEPCIONES
MORALISTAS
Derechos Primitivos
GNERO
Derecho Natural
RACIONALISTAS
Escuela Racionalista del Derecho Natural
Kant
EMPRICAS
Escuela histrica
Sociologismo jurdico
Marxismo
VOLUNTARISTAS
Ilustracin francesa
Positivismo jurdico
Si bien es cierto que se quiere anteponer una lnea de pensamiento, todas las concepciones son
complementarias pero ninguna agota el amplio espectro del Derecho. Todas las concepciones, a
excepcin de la moralista, concuerdan con que el Derecho es una creacin artificial y humana.
Eso es, del hombre para el hombre.
Cualquier norma implica un ejercicio intelectual para su creacin, es producto de la razn, tiene
un fin prctico al resolver un problema histrico concreto y busca un sentimiento de justicia en el
bien jurdicamente tutelado, un orden social justo; y es finalmente norma, porque la dictaron los
que tenan facultad para hacerlo.
Actualmente, el dilema est entre la concepcin Moralista y la Voluntarista; una contraposici n
entre el Estado que impone y los valores ticos que deben animar el dictado de reglas de
comportamiento social obligatorio. Una limitacin a la concepcin Voluntarista es que aunque la
Constitucin es modificable, hay artculos que polticamente es impe nsable cambiarlos, por
ejemplo, la igualdad entre varn y mujer.
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1.6.
NORMATIVOS:
MORAL
MORAL
CONVENCIONALISMOS SOCIALES
Los convencionalismos sociales son las reglas de trato social, urbanidad, prcticas, que regulan
los comportamientos humanos de un determinado grupo social. Son tiles para efectos de una
convivencia armnica, para el desenvolvimiento de la persona en su grupo social, pero carecen
de fuerza vinculativa.
Estas reglas, usos y prcticas se tienen que seguir para pertenecer a cierto grupo. Cambian en
cada conjunto social, poca y tiempo. Rigen la conducta en sociedad y se imponen como moda o
estilo en cada grupo. La sancin por desacato tan slo es el rechazo social.
RELIGIN
La religin implica la fe, que es lo que gua a las personas ms all de la razn o la prctica
social. Proviene del trmino en latn: religare, que significa comunicacin y unin. Sus reglas son
los mandamientos y dispositivos anlogos segn la religin u organizacin de que se trate.
En primer lugar, si uno est adentro de alguna religin, implica su bilateralidad, ya que se exige el
cumplimiento de los mandamientos por parte de la iglesia, impuestas desde el mbito externo. Es
cierto que nos las imponen desde el exterior, pero a la religin le importa tanto las intenciones, el
pensamiento de cada quien, en nuestro fuero interno, como tambin nuestra conducta externa.
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CONVENCIONALISMOS
SOCIALES
RELIGIN
DERECHO
Interior
Exterior
Exterior e interior
Exterior
La conciencia dice qu es
lo bueno y lo malo y nos
invita
a
un
comportamiento.
El sentimiento se satisface
internamente.
La congruencia religiosa
implica una actitud frente
al prjimo. Sin embargo,
son interiores porque no
slo se agota con la
conducta externa, sino
que es importante una
conviccin interior.
Salvo
casos
excepcionales, el Derecho
regula la conducta externa
para un orden social, la
voluntad en actos jurdicos
y la intencin en delitos es
importante.
Autnoma
Heternoma
Heternoma
Heternoma
Es un solo concepto de
moral, sin embargo, hay
distintas maneras de
asimilarse y expresarse.
.
Son creados e impuestos Son dictadas por las Las normas jurdicas las
desde el grupo social.
iglesias que representan a dictas el legislador.
las religiones.
Unilateral
Bilateral
Incoercible
Incoercible
Bilateral
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Bilateral
Incoercible
Coercible
Es incoercible por lo
menos en la cultura
occidental.
(Cuando
exista la Inquisicin s era
coercible).
La falta de cumplimiento
espontneo de la norma
conduce a la sancin,
misma que se puede
imponer mediante el uso
de la fuerza pblica a
cargo del Estado
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1.7.
DEFINICIN DE DERECHO
Para Emmanuel Kant "definir no pretende significar ms que exponer originariamente el concepto
detallado de una cosa dentro de sus lmites"1, en este sentido, podemos definir al Derecho como
el conjunto sistematizado de normas de carcter imperativo-atributivas, emanadas por una
autoridad competente, dotadas de coercibilidad y que buscan un orden social justo .
Es sistematizado porque este conjunto de normas se encuentra ordenado de manera lgica y
encuentra una determinada estructura.
KANT, Emmanuel, Crtica de la razn pura, Buenos Aires, Losada, 1960, t. II, p. 347.
Por su parte, la equidad busca la igualdad entre los hombres, de ah que sea considerada una expresin de la
justicia, por ser la aplicacin de ella al caso concreto.
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BONNECASE, Julin, Introduccin al estudio del derecho, Bogot, Temis, 1982, p. 9.
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TEMA 2.
2.1.
LA JUSTICIA
La justicia es un trmino para el que no hay una sola definicin. Sin embargo, en nuestra tradicin
jurdica, el pensamiento de Ulpiano sintetiza y expresa su concepcin como la constante y
perpetua voluntad de dar a cada quien lo suyo (constans et perpetua voluntas ius suum
cuique tribuendi).
Jurdicamente lo justo se basa en el respeto a los derechos y el cumplimento de las obligaciones,
mas no basta la justicia meramente jurdica; la justicia parte de la base de que hay dos o ms
personas y algo que distribuir, se entiende a la luz de que hay una convivencia en donde hay
recursos y satisfactores limitados. Si todos tuviramos todo el tiempo todos los satisfactores sin
limitaciones, no se hablara de justicia.
El afn de la justicia es que toda la gente tenga las mismas oportunidades para alcanzar los
mismos satisfactores, lo cual no es lo mismo que dar a todos lo mismo con independencia de sus
cualidades, esfuerzos, capacidades, talentos y trabajo.
Tenemos, en el fuero interno, un sentimiento asociado a la razn con plena conciencia de lo que
es justicia aunque muchas veces no podamos definirlo o identificarlo con la precisin debida. El
egosmo del ser humano choca, en mltiples ocasiones, con el imperativo tico de la justicia y la
equidad. De ah la dificultad de adoptar una sola frmula que defina y satisfaga a la colectividad
sobre el autntico alcance del trmino justicia.
Esperar que exista una justicia plena y verdadera, no slo en lo jurdico sino, ms importante an,
en lo social, es un sentimiento las ms de las veces inalcanzable. Se trata de una aspiracin y de
un anhelo legtimo. Derecho y justicia no son sinnimos.
La justicia, para alcanzar un nivel mnimo aceptable en una sociedad, a partir de la igualdad de
oportunidades que corresponden a todo individuo, se compone de dos elementos:
a.
Lo que es comn a todos.- El mnimo derecho a ser (vivir) y estar (tener libertades). Es el
piso mnimo y comn para todo hombre a partir del cual se debe desplegar el potencial y
la voluntad de cada quien.
b.
Tener lo que fue ganado por medio del esfuerzo proporcionalmente.- A mayor esfuerzo,
preparacin, capacidad, talento, esfuerzo, trabajo y resultados, es dable obtener un
mayor beneficio que el que reciben los dems.
De lo anterior se colige que si bien la justicia es un valor y principio tico que debe animar la
actuacin del legislador, del gobernante y del impartidor de justicia, su alcance y contenidos no
tienen el mismo significado en cada individuo por lo que el Derecho, en su afn por ser un
instrumento eficaz en el Estado y para el hombre, debe buscar el orden social como un fin posible
y observable.
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2.2.
El Derecho Natural se encuentra ntimamente asociado con el concepto de justicia. Supone que
se nace con un cmulo de principios de operacin (igualdad, justicia y libertad), que son lo que
dan la naturaleza humana y permite se distinga de los dems animales y de la naturaleza divina;
stos en teora nadie nos los ensea, viene innato, se van desarrollando con la vida y el contexto
social de cada individuo los puede moldear. En este sentido, existen dos tipos de principios, los
primeros denominados primarios, que son inmutables, imprescriptibles y universales, tales como
haz el bien y evita el mal, y los segundos llamados principios secundarios que son mutables,
dependiendo de los factores de ignorancia, educacin, histricos y sociales.
En este sentido, podemos definir al Derecho Natural como el conjunto de principios inmutables
(no cambian), permanentes (en toda la vida) y universales (para todos), concebidos por la razn
y depositados en lo ms ntimo del hombre por su propia naturaleza humana. Se identifica
tambin con los derechos humanos fundamentales.
Y precisamente por el uso de la razn surgi la idea de comprender el valor y alcance del
Derecho Natural con palabras que todos entiendan de la misma forma y darles un sentido prctico
en la vida comn. As nace el Derecho Positivo, como la expresin formal y legtima de la norma
de conducta emanada de autoridad competente dotada de coercibilidad para alcanzar y preservar
el orden social justo.
Se habla, en algunas corrientes del ius naturalismo, que el origen de ste es la divinidad. Sin
embargo y ms all de creencias o corrientes que intentan explicar dicho origen, lo importante no
es la fuente, sino que se trata de principios innatos al hombre y que, al cobrar uso de razn, se
comprenden y asimilan hasta compartirlos, exigirlos y llegar a estructurar un derecho positivo y
exigible.
El Derecho Natural no se puede comprender como un cuerpo normativo, como una forma
uniforme o unvoca porque al terminar por explicarlo a partir de la razn y por el hecho de que
cada persona pueda razonar diferente -dependiendo adems de otros factores ms all de la
razn- aunque se supone que es universal, en el momento de la aplicacin no siempre se llega al
mismo resultado. No basta con la bondad intrnseca de Derecho Natural, ni el ser parte de un
valor tico universal pues no alcanza para regir la conducta del hombre en sociedad.
Entonces no se puede vivir solamente con el Derecho Natural porque al ser individual y poder
oponerse no est velando por la sociedad, no hay coercibilidad, nadie nos dice cules son los
derechos y obligaciones precisos de cada quien, ni su alcance, ni cmo se debe interpretar, ni
cmo se castiga en caso de incumplimiento. Por esto es que se establecen normas objetivas y
positivas de convivencia social.
Empero, dada la vinculacin indisoluble entre el Estado y el Derecho (se ver ms adelante) El
Derecho se convierte, consecuentemente, en una herramienta del poder poltico y del poder
econmico. Y muchas veces los verdaderos intereses que encierra la norma jurdica se esconden
bajo la inobjetable razn de la justicia.
Las ventajas del Derecho Positivo ante el Derecho Natural se pueden resumir en lo siguiente:
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Para ello, el Derecho prev, inclusive, el uso de la fuerza pblica cuyo monopolio corresponde
a los rganos del Estado, a fin de asegurar la plena observancia de la ley y el respeto a las
instituciones del propio Estado.
Recordemos que, el elemento que distingue al Derecho y asocia al concepto de Estado es
la coercibilidad. El derecho es impuesto, el Estado vela porque se respeten los derechos y
se cumplan las obligaciones. Llevar a la prctica el cumplimiento de las obligaciones aun
en contra de la voluntad es, en pocas palabras, la coercibilidad. Y la aplicacin forzosa de
las normas, como producto de esa coercibilidad, se llama coaccin.
El legislador construye con razn un esquema jurdico, un silogismo. Un supuesto o hiptesis y la
consecuencia de la actualizacin de ese supuesto. Luego, viene la valoracin del esquema, a fin
de imputarle una orientacin y una sancin, como derecho o como obligacin, con objeto de
atender un problema histrico concreto y darle su orden de tutela jurdica en el marco legal .
(estos conceptos se analizarn ms adelante).
En suma: no todo Derecho Positivo es necesariamente justo, ni siempre puede asimilarse o ser
consistente con lo que se conoce como Derecho Natural y , por lo general, el conjunto de normas
jurdicas comprendidas dentro del Derecho Positivo estn animadas por razones polticas o
econmicas.
Derecho
natural
Derecho
Objetivo
Derecho
Positivo
Es el derecho eficaz
o, lo que es lo mismo,
derecho
que
es
cumplido y aplicado.
Su positividad viene
de su aplicacin.
Derecho
vigente
Conjunto
de
normas
imperativo atributivas que
en una cierta poca y un
pas determinado la
autoridad poltica declara
4
obligatoriamente.
Puede haber Derecho Vigente que no sea Positivo, por ejemplo en el llamado sistema sucesivo
en la iniciacin de vigencia de una norma; a pesar de que la norma es formalmente vigente,
aplicable segn el artculo 3 del Cdigo Civil Federal, no es positiva porque en la realidad no se
aplica. La vigencia es un atributo formal. El Derecho vigente que no es positivo es generalmente
obsoleto e intil. El Derecho positivo siempre es vlido, desde un aspecto estrictamente real,
aunque puede ser, como se estudiar a continuacin, intrnsecamente justo o injusto.
El ideal es que el Derecho vigente sea positivo. Adems que sea intrnsecamente vlido, es decir,
que sea justo en sus preceptos.
GARCA Mynez, Eduardo. Introduccin al estudio del Derecho. Editorial Porra, 32 ed., revisada, Mxico,
1980.
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Y Derecho Positivo que no sea formalmente vigente sera tanto como hablar de la costumbre
derogatoria: Sin embargo, como veremos posteriormente, ese tipo de costumbre no es vlida en
nuestro Sistema Jurdico.
2.3.
Como ya ha sido comentado, la Vigencia significa que una norma jurdica existe en un
determinado momento o periodo y que, por ese solo hecho, puede ser exigible a quienes est
dirigida: Partiendo de esta premisa se dice que la validez formal implica que una norma o
conjunto de ellas (la ley) se ha promulgado siguiendo el debido proceso que establece una ley de
jerarqua superior para su creacin y promulgacin; mientras que la validez real implica que
determinadas normas nos llevan a su eficaz aplicacin en la vida prctica. Hay normas de
vigencia determinada (tienen un principio y un fin marcado en la propia ley a la que pertenecen) o
de vigencia indeterminada (un ejemplo de normas de vigencia determinada es la ley seca, la Ley
de Ingresos o el Decreto del Presupuesto de Egresos de la Federacin 2006).
El derecho vigente pues nos habla del lapso en el cual una norma se encuentra en vigor (dato
formal), mientras que el derecho positivo es el que se lleva a la prctica (ms all de lo vigent e) lo
cual se traduce en un dato real. Hay muchas normas que estn vigentes, pero que no se llevan a
la prctica.
2.4.
La validez formal del Derecho se refiere a que es creado por una autoridad competente, que
ha seguido el procedimiento de creacin y que existe en un determinado tiempo y lugar.
La validez real del Derecho se refiere al hecho visible de que se lleva a la prctica, es decir,
que se aplica.
La validez intrnseca del Derecho se refiere a que es justo en sus contenidos y postulados y
que puede asimilarse, de alguna manera, al llamado Derecho Natural.
LA TEORA DE LOS TRES CRCULOS DE GARCA MYNEZ
Escribe Garca Maynez que en realidad, todos los autores admiten que el derecho es una
regulacin del proceder de los hiombres en la vida social, y slo discrepan en lo que atae a la
naturaleza de los preceptos jurdicos. Las divergencias fundamentales giran en torno al problema
que consiste en saber si tales preceptos son normas autnticas o exigencias dotadas de una
pretensin de validez absoluta, pero desprovistas, en ocasiones, de valor intrnseco. 5 Segn este
mismo autor, se dan tres puntos de vista diferentes en torno al derecho: el del filsofo; el de los
rganos estatales y el del socilogo.
GARCA Mynez, Eduardo. Introduccin al estudio del Derecho. Editorial Porra, 32 ed., revisada, Mxico,
1980, p.15
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Derecho
formalmente vlido
Derecho
intrnsecamente vlido
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Derecho Positivo
1. As, pueden observarse una serie de combinaciones para una misma norma jurdica,
segn se le observe en su aspecto formal (vigencia); en su aspecto real (positividad); o en
su aspecto intrnseco (Derecho formalmente vlido, sin positividad, ni valor intrnseco. El
Estado reconoce como derecho los preceptos elaborados de acuerdo con los requisitos
plasmados por el legislador (normas de la jurisprudencia, costumbres reconocidas, tratados
internacionales en vigor y todas las normas jurdicas individualizadas) ms all de que no sean
aplicados en la prctica ni encierren un valor de justicia en su contenido.
2. Derecho intrnsecamente vlido, dotado de vigencia o validez formal pero carente de
positividad. Son las normas legales justas, que no son cumplidas por los particulares
ni aplicadas por el poder pblico aunque s se encuentren en vigor en un momento y lugar
determinado.
3. Derecho intrnsecamente vlido, no reconocido por la autoridad poltica y desprovista
de eficacia. Principios jurdicos, que el legislador no ha sancionado, que no tienen positividad
(eficacia) ni, tampoco, una expresin formal en el marco legal.
4. Derecho formalmente vlido, sin valor intrnseco, pero provisto de facticidad. Se
presenta cuando una ley o una costumbre (oficialmente reconocida) son injustas. An cuando
tal cosa suceda, la norma subsiste como tal y es exigible por el poder pblico.
5. Derecho positivo, formal e intrnsecamente vlido. Representa el caso ideal; cuya
realizacin constituye una aspiracin del autor de la ley y, sobre todo, de la sociedad. Se da
cuando una norma ha sido formalmente expedida, se aplica en la vida prctica y encierra un
valor de justicia apreciado por la comunidad.
6. Derecho intrnsecamente vlido, positivo, pero sin validez formal. Son las reglas
consuetudinarias no reconocidas por el Estado, a travs de la ley, cuyo contenido es
intrnsecamente valioso.
7. Derecho positivo (consuetudinario), sin validez intrnseca, ni formal. Puede ocurrir que a
una prctica social injusta, no reconocida por el poder pblico ni legislada, se halle vinculada
la costumbre. La costumbre injusta carece de valor intrnseco, an cuando los que la
practiquen tengan la conviccin de que realizan la justicia. No tiene validez formal y, por tanto,
no puede ser exigible por medio de los rganos del Estado.
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2.5.
Dijimos anteriormente que el fin del Derecho es lograr un orden social, resolver los determinados
problemas histricos concretos para una convivencia en armona. Sin embargo, es deseable que
este orden social tenga como motivo o fin ltimo la justicia. Empero, ante el dilema de lograr el
orden y la convivencia social armnica o alcanzar un fin ltimo de justicia en un contexto real que
lo hace poco viable, prevalecer en la accin del legislador y en el actuar del Estado el principio
del Orden Social como propsito de la ley y del Derecho en general.
Desde el punto de vista poltico, aun en los regmenes autoritarios, el gobernante o legislador
siempre invocar la justicia como el principal motivo para el dictado de su actuar o de sus normas
jurdicas. Corresponde, en todo caso, a la sociedad y a los tribunales constitucionales calificar el
desempeo de los rganos del Estado y valorar su apego o distanciamiento de los fines ltimos
de la sociedad y de los valores comunes a los integrantes de la misma. Es parte de la vida
democrtica, de la transparencia, de la rendicin de cuentas y del devenir mismo del Estado en
todas sus partes y elementos.
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TEMA 3.
Causa formal:
social justo
Orden
Derivada de los datos jurdicos (Interviene
la nocin empirista)
2.
Realidad Jurdica
3.
Construccin
de
esquema jurdico
un
4.
5.
Disciplinas auxiliares
6.
Formulacin tcnica
7.
Es la integracin e interpretacin
del Derecho
3.1.
El Orden Social Justo es el fin ltimo del Derecho y, al mismo tiempo, es la causa que le da
origen. Segn los principios aristotlicos, la causa formal del Derecho es lograr el orden social
justo; la causa material son las leyes; la causa eficiente es la autoridad y la causa final vuelve a
ser el orden social justo.
El legislador (aquel rgano del Estado que est facultado para dictar leyes) es un observador
permanente de la realidad; de ese todo slo considerar aquellos hechos o fenmenos que
piensa que sean trascendentes para la sociedad, y an en esos hechos el legislador se
concentrar en los ms especficos. El legislador decidir si es suficientemente relevante el
fenmeno para ser abordado por el derecho o si debe permanecer en el mbito de la vida privada
y no regulada de las personas.
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3.2.
Para Franois Gny, los datos jurdicos se extraen de una realidad; el legislador parte de una
nocin emprica, extrayendo de la realidad general los datos jurdicos, siendo datos de la
sociedad; se trata de conductas que le interesan al legislador y deben quedar plasmadas, como
hiptesis normativa y sus consecuencias aparejadas, como parte del derecho.
Se trata de fenmenos atrados al campo jurdico, es decir, de la realidad social a la realidad
jurdica. Esto es, el legislador observa la realidad social como un conjunto de prcticas y
fenmenos que afectan, positiva o negativamente a los individuos que conviven entre s. Y una
vez que un problema amenaza con romper los equilibrios o el orden social comunitario, se
convierte en el motivo principal de creacin o modificacin del marco normativo para darle un
tratamiento especial como parte del marco jurdico de ese mbito espacial, personal, temporal y
material de validez. En pocas palabras, entra al mundo del Derecho por voluntad del legislador,
con su consecuente construccin y valoracin como esquema jurdico.
El legislador permanece atento a esa realidad. Para lograr un orden social justo es necesario
identificar el bien jurdicamente tutelado en cada caso, pues constantemente los rganos del
Estado y, concretamente, los legisladores, se enfrentan al dilema de resolver entre diversos
valores en conflicto para darle la prioridad que la sociedad le quiere dar o reconocer a cada uno
de ellos. Tericamente, los legisladores representan la voluntad mayoritaria del pueblo que los
eligi, y su desempeo debe coincidir con las expectativas y aspiraciones de dicha colectividad.
De la realidad como conjunto que observa el legislador, ste solo considera hechos, fenmenos,
prcticas y conductas que valora trascendentes e importantes para la sociedad y que por lo tanto
necesitan ser reguladas por el Derecho. Se parte del principio que el Estado debe preservar y
asegurar la existencia y ejercicio pleno de los derechos fundamentales de todo hombre: la vida,
las libertades, la propiedad privada y su intimidad. Y es slo cuando el bien comn precisa de la
limitacin o sustraccin de alguno de esos derechos o valores fundamentales que la norma
jurdica crea dispositivos de carcter general, abstracto e impersonal (normas jurdicas) en aras
del orden social justo que se persigue.
De esta manera, dentro de una realidad social amplia hay tambin una realidad jurdica. Empero,
no toda realidad social es relevante para el Derecho.
3.3.
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3.4.
LA FORMULACIN TCNICA
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3.7.
El ltimo de los siete pasos de la gnesis es, quiz, el ms importante en la vida prctica. Se trata
de la aplicacin del esquema jurdico. Es donde el Derecho cobra un sentido prctico y se
encarga de contribuir al orden social justo que se pretende. Si el Derecho no tuviera una
aplicacin real en la vida comn, su contenido sera un simple ejercicio intelectual y
contemplativo.
Desde el punto de vista gramatical, de conformidad con el Diccionario de la Real Acadmica
Espaola de la Lengua la palabra interpretar significa explicar o declarar el sentido de una
cosa, y principalmente el de textos faltos de claridad.
En sentido jurdico, la interpretacin tiene dos acepciones generales, en un sentido amplio y en
uno restringido, respecto del primero se emplea para referirse a cualquier atribucin de
significado a una formulacin normativa, tomando en cuenta el contexto cultural jurdico del
intrprete y en su caso las circunstancias de los hechos, con independencia de dudas o
controversias, por lo que cualquier texto en cualquier situacin requiere interpretacin . En un
sentido restringido, se utiliza para referirse a la atribucin de significado, tomando en cuenta el
contexto y los hechos, a una formulacin normativa en presencia de dudas o controversias en
torno a su campo de aplicacin.6 Como se ver en su oportunidad 7, se interpreta la norma
existente y se integran las lagunas del orden jurdico.
En cambio, la integracin se refiere a la manera en que el propio Derecho tiene, como uno de sus
mecanismos, para el caso de que se presenten lagunas en la ley que dificulten su interpretacin
literal. Toda vez que los jueces no pueden dejar de resolver una controversia, en virtud del
principio de la llamada plenitud hermtica del Derecho, es por medio de la aplicacin de ciertos
principios generales del Derecho como se logra una aplicacin armnica del orden jurdi co.
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UNIDAD SEGUNDA
CONCEPTOS JURDICOS
FUNDAMENTALES
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TEMA 1.
LA NORMA JURDICA
1.1. El concepto general
1.2. La ley de la Causalidad Jurdica
1.3. La frmula Kelseniana
1.4. Definicin de Norma Jurdica
1.1.
EL CONCEPTO GENERAL
Garca Mynez nos indica que la norma se puede utilizar en dos sentidos; en un sentido amplio
(lato sensu) que corresponde cuando se aplica a toda regla de comportamiento sea obligatoria o
no; y en, un segundo caso, de forma restringida (stricto sensu), cuando sta impone deberes o
confiere derechos.
1.2.
La Ley de la Causalidad Natural, establece que si A es, B ser, es decir, a determinadas causas
corresponden determinados efectos necesariamente. El enlace entre causa y efecto es
absolutamente necesario e indefectible.
Sobre el particular, Fritz Schreier nos explica que en la ley de causalidad jurdica no hay
consecuencias jurdicas sin supuestos de derecho; o en otra forma: toda consecuencia jurdica
hllase condicionada por determinados supuestos.
Hans Kelsen hizo una analoga con la Ley de la Causalidad Natural, explicndonos que la
diferencia con la Ley de Causalidad Jurdica es un juicio de valor entre un supuesto y la
consecuencia, si es A, debe ser B; el legislador est consciente de que puede o no ocurrir por la
voluntad del hombre, por eso debe ser. Es decir, se concibe como una aspiracin de una
determinada conducta por considerarla la solucin a un problema histrico concreto.
El deber ser es valorativo, deseable, es por ello que debe haber consecuencias a su
incumplimiento de ah que cobre relevancia los conceptos de sancin y coaccin.
A mayor abundamiento, la diferencia entre coercibilidad y coaccin, es que la primera es una
posibilidad que est prevista pero no siempre es necesaria, por su parte, la coaccin es el
ejercicio mismo de imponer por la fuerza el cumplimiento de una obligacin. La coercibilidad es
caracterstica de la norma, no de la autoridad.
1.3.
LA FRMULA KELSENIANA
Como anteriormente se coment, Kelsen deca que el esquema de toda norma jurdica es el
siguiente: Si es A, debe ser B.
A es el supuesto o hiptesis de carcter contingente porque es si es, no
afirma que es, puede ocurrir o no, es en el caso en el que se d, porque el
supuesto puede o no realizarse.
B es la consecuencia de Derecho; si ocurre A necesariamente se activa el
enlace normativo, automticamente. La consecuencia de derecho ya est
establecida en la norma.
Si se actualiza A, B es necesaria; sin embargo, en la realidad su aplicacin es contingente ya
que se convirti en un nuevo supuesto. Por eso es tan complicado nuestro sistema jurdico, hay
que tomar en cuenta muchos nuevos supuestos hasta los lmites que la misma ley establece.
Si no se da B, el no B se convierte en un nuevo supuesto, si no, es C, y si no, es D. C es la
sancin y D es la coaccin, el elemento distintivo del derecho.
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FRMULA KELSENIANA
Si es A,
debe ser
(Supuesto normativo)
Si ocurre B
Si no ocurre B
1.4.
(Enlace)
B
(Consecuencia jurdica)
se extingue obligacin
tenemos un nuevo supuesto
Si no debe ser C
sancin
Si ocurre C
Si no ocurre C
se extingue la obligacin
tenemos nuevo supuesto
Si no debe ser D
coaccin.
Podemos definir a la norma jurdica como toda formulacin tcnica que dispone una conducta
humana, de carcter imperativo-atributiva, emanada de una autoridad legtima, que lleva un juicio
de valor.
Formulacin tcnica: Ejercicio racional que permite articular con signos y lenguaje ideas
a partir del uso del intelecto que se traducen en imperativos de conducta, emanados de
autoridad competente.
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TEMA 2.
2.1.
Deber Jurdico
Cumplimiento
Derecho Subjetivo
Ejercicio
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2.2.
Hecho Jurdico
Hecho Jurdico
Acto Jurdico
Acto Jurdico
Negocio Jurdico
a. Teora Bipartita:
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b.
2.3.
Teora Tripartita:
Para poder abordar estos conceptos es necesario tener claro que la obligatoriedad del derecho se
encuentra vinculada al sistema jurdico que hace posible la eficacia de las normas, mismas que
no se establecen como una simple alternativa para su cumplimiento.
En este contexto, la sancin y la coaccin sirven para tratar de llevar hasta las ltimas
consecuencias el cumplimiento de una obligacin; podemos definir a la primera como aquella
consecuencia de derecho que se da por el incumplimiento de un deber; y a la segunda como la
ejecucin forzosa para el cumplimiento de la misma, implicando el uso legtimo de la fuerza
pblica. De ah que la coaccin se legitima a travs de su regulacin.
Ahora bien, es importante distinguir los conceptos antes expuestos de la coercibilidad, que se
puede entender como la posibilidad de imponer por la fuerza, aun en contra de la voluntad del
obligado, el cumplimiento de un deber. Como lo dijimos arriba, la coercibilidad es la atribucin de
los rganos del Estado de usar la fuerza pblica y la coaccin es el ejercicio propiamente dicho
de aqulla.
Cuando existe la sancin y sta no se aplica se llama, simple y sencillamente, impunidad.
Sin embargo, la existencia de una sancin y coaccin no faculta a cualquier persona a ejercerla,
ya que es una facultad privativa del Estado, con los lmites impuestos en la propia Constitucin,
Recordemos que el principio de legalidad es la base de la actuacin de la autoridad o poder
pblico y que ste debe estar atento a procurar e impartir justicia de manera pronta, expedita,
eficiente y gratuita (artculos 17 y 22 Constitucionales).
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En suma: la sancin est prevista en la norma como una nueva situacin jurdica para el caso del
incumplimiento de una obligacin que se encuentre prevista como consecuencia de derecho. Por
su parte, la coercibilidad es la caracterstica esencial del Derecho, que lo distingue de otras reglas
de conducta y que consiste en la posibilidad de aplicar en contra de la voluntad del obligado
dichas consecuencias de derecho, aun mediante la utilizacin de la fuerza pblica. Y, por ltimo,
la coaccin es el ejercicio propiamente dicho de la fuerza e instrumentos de los rganos del
Estado para asegurar el cumplimiento o la aplicacin de las sanciones que prev el legislador
ante la falta de voluntad y rigor propio para cumplir con el deber impuesto por la norma.
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TEMA 3.
3.1.
Etimolgicamente la palabra persona deriva del latn personare (resonar); en sus orgenes se
denominaba a la mscara utilizada por los actores para conseguir una mayor resonancia de su
voz y asumir los caracteres de un personaje en toda obra.
Posteriormente, los germanos acuaron el trmino persona al miembro libre, atribuyndole a ste
todos los derechos. A mediados del S. XIX Federico Von Savigny utiliza el trmino persona para
referirse al sujeto de derechos y obligaciones.
3.2. CONCEPTO JURDICO
La Persona, desde el punto de vista jurdico, es considerada como el concepto fundamental por
excelencia. Sin ella el derecho no tendra razn alguna de existir; la persona participa en la
esencia del derecho, en ella recae la creacin y aplicacin de la norma. Es el centro de
imputacin natural de la norma jurdica, tanto para ejercer derechos y facultades como para
cumplir obligaciones.
Para el derecho, la Persona no slo es referida al ente capaz de ser titular de derechos y
obligaciones, en su dimensin de hombre, sino incluye en ellas a las personas jurdicas o
morales, entendidas stas como una unidad orgnica, artificial pero dotada de las caractersticas
necesarias, por voluntad del legislador, para facilitar el intercambio comercial y la vida
institucional.
3.2.1 LA PERSONA FSICA
Dentro del derecho positivo mexicano existen dos clases de personas: fsicas y morales. El primer
trmino corresponde al sujeto jurdico individual, es decir, el hombre, en cuanto tiene obligaciones
y derechos; el segundo trmino corresponde a las asociaciones dotadas de personalidad.
En este contexto, el artculo 22 del Cdigo Civil del Distrito Federal define la capacidad jurdica de
las personas fsicas, estableciendo que aqulla se adquiere con el nacimiento y se pierde con la
muerte, aadiendo "que desde el momento en que un individuo es concebido, entra bajo la
proteccin de la ley y se le tiene por nacido".
3.2.2 LA PERSONA MORAL
La teora ms importante sobre las personas morales es la de la ficcin", cuyo representante es
el alemn Federico Von Savigny, quien las define como seres creados artificialmente, capaces
de tener un patrimonio".
El razonamiento de Savigny es el siguiente: Persona es un ente capaz de tener derechos y
obligaciones. Derechos slo pueden tenerlos los entes dotados de voluntad; por tanto, la
subjetividad jurdica de las personas colectivas es resultado de una ficcin, ya que tales entes
carecen de albedro.
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Ahora bien, se les llama moral porque as lo design el legislador, porque la moral es parte de la
tica que es propia del individuo. La Persona moral es una creacin artificial del derecho
susceptible de tener patrimonio, sin embargo necesitan siempre de un representante legal para su
actuar.
En nuestro derecho, las personas morales o jurdicas encuentran su fundamento en el artculo 25
del Cdigo Civil del Distrito Federal, el cual indica:
Son personas morales:
I.
La Nacin, el Distrito Federal, los Estados y los Municipios;
II.
Las dems corporaciones de carcter pblico reconocidas por la ley;
III.
Las sociedades civiles o mercantiles;
IV.
Los sindicatos, las asociaciones profesionales y las dems a que se refiere la
fraccin XVI del artculo 123 de la Constitucin Federal;
V.
Las sociedades cooperativas y mutualistas;
VI.
Las asociaciones distintas de las enumeradas que se propongan fines polticos,
cientficos, artsticos, de recreo o cualquiera otro fin lcito, siempre que no fueren
desconocidas por la ley.
VII.
Las personas morales extranjeras de naturaleza privada, en los trminos del
artculo 2736.
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Nombre: Serie de vocablos, mediante los cuales una persona fsica es individualizada e
identificada por el Estado y en sociedad. Su finalidad como atributo es que la persona sea
reconocida e identificada.
Domicilio: Sede jurdica del sujeto, lugar en que el sistema legal lo tiene situado a efecto
de vincularlo all en sus relaciones jurdicas con los dems sujetos y autoridades
judiciales, donde cumplir sus obligaciones y ejercitar sus derechos; en las personas
fsicas es el lugar donde residen habitualmente y a falta de ste, el lugar del centro
principal de sus negocios.
Estado civil: Situacin jurdica concreta que posee un individuo con respecto a la familia,
concretamente si se es soltero o casado.
Nacionalidad: Relacin jurdico poltica que une a la persona con un Estado
Patrimonio: Conjunto de bienes, derechos y obligaciones apreciables en dinero y que
constituyen una universalidad jurdica. Un derecho entra al patrimonio cuando se es
acreedor de una deuda. Las obligaciones erga omnes no entran en el patrimonio, slo
cuando hay acreedor y deudor. Las garantas individuales tampoco entran al patrimonio.
Capacidad: Aptitud legal para ser sujeto de derechos y obligaciones.
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UNIDAD TERCERA
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TEMA 1.
Debemos considerar que uno de los temas que ms ha recibido la atencin de los juristas es la
teora de las fuentes del derecho. Su estudio tiene como premisa fundamental, el carcter
dinmico del propio orden jurdico, esto es, el Derecho se caracteriza ante todo por ser una
realidad cultural e histrica, algo que el hombre cre en el proceso de su propia autorrealizacin
social, para con ello contribuir a solventar algunas de las necesidades o problemas que la vida
colectiva plante.
En este sentido, las diversas normas jurdicas que integran un determinado ordenamiento jurdico
o pieza legislativa de otros tiempos constituyen parte de esa realidad dinmica, teniendo
evidentemente, su propio ciclo vital: el nacimiento o aparicin, la realizacin o accin efectiva
sobre el sistema de las relaciones sociales y la desaparicin o prdida definitiva de su eficacia o
de su actividad normada.
Cuando hablamos de fuentes del Derecho, lo hacemos en sentido figurado para referirnos al sitio
de donde surge, toma origen o emana el Derecho.
FUENTES DEL
D ERECHO
HISTRICAS
1.1.
REALES
G LOBALES
F ORMALES
LEGISLACIN
COSTUMBRE
JURISPRUDENCIA
HISTRICAS
El maestro Garca Mynez nos explica que las fuentes histricas son los documentos antiguos
que encierran el texto de una ley o conjunto de leyes; es decir, todos aquellos testimonios o
elementos fidedignos que
permiten conocer instituciones del pasado relacionados con
fenmenos sociales relevantes para el Derecho. Ej. Digesto, novelas, cdigos, leyes, actas
notariales, diario de debates, entre otros.
Las fuentes histricas, por s mismas, no tienen validez formal sino nicamente nos sirven para
ilustrar el conocimiento y construir el Derecho; la importancia de ellas radica en que constituyen
una referencia, un punto de partida, que nos ser til en la medida en que conozcamos qu se
pretenda, qu se quiso decir en su momento y para determinada institucin jurdica, para con
ello entender el espritu y sentido de la ley.
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En este contexto, es menester mencionar que los datos o leyes que se encuentran vigentes no
siempre constituyen fuentes histricas, es decir, pueden ser leyes vigentes pero obsoletas en s
mismas; que no pueden considerarse como histricas, pero en cambio sirven como pauta de
informacin para el creador del Derecho. Igualmente, cabe recordar que la doctr ina no es una
fuente de Derecho, sino una fuente de conocimiento del Derecho.
Por su parte, lo que s puede ser considerado como una fuente histrica, es la motivacin de todo
acto de autoridad; sta se refiere a la ratio legis, a la razn de la ley, al po rqu, al impulso de una
determinada pieza legislativa, ms all del contenido sustantivo de sta.
La motivacin de una ley se encuentra plasmada en la exposicin de motivos mientras que el
fundamento es la base legal contenida en alguna disposicin previa y de rango superior que,
adems, tiene que estar vigente al momento en que se dicta aqulla.
En pocas palabras, podemos concluir diciendo que las Fuentes Histricas son los documentos
formales, escritos o testimonios fidedignos (dignos de fe, de confianza y dotados de credibilidad) que
nos permiten conocer la manera en que un determinado tema fue abordado en otro tiempo por el
legislador, ya sea en su motivacin como en la construccin y valoracin de su respectivo esquema
jurdico. Por su naturaleza, las Fuentes Histricas no tienen una validez formal ni vinculativa para el
legislador pero, claramente, ayudan a comprender las instituciones que han ido edificando el
andamiaje jurdico de nuestro sistema.
1.2.
REALES
El Derecho nace como una necesidad del hombre, elaborado por el hombre y dirigido al hombre,
con objeto de alcanzar un orden social justo. Lo que busca el Derecho es regular conductas
humanas en la convivencia colectiva. As pues, lo realmente relevante es la conducta externa del
hombre en sociedad, ms all de la intencionalidad o espontaneidad de su actuacin. De ah que
resulta por dems relevante observar la realidad social, sus fenmenos, la recurrencia de hechos
u omisiones, su alcance, los beneficios o perjuicios que pueda provocar a los dem s, la
imaginacin de hiptesis o escenarios que son susceptibles de darse o repetirse como parte de la
convivencia o de la naturaleza misma.
Sera ridculo hablar de normas jurdicas que no tuvieran como objeto la regulacin de conductas
en una sociedad. Y sera tambin ridculo imaginar supuestos o hiptesis que jams se van a
materializar en los hechos.
Se puede decir que el Derecho debe estar siempre atento a la evolucin de las colectividades
para saber proveerlas de soluciones prcticas a los problemas concretos que se presentan. De
ah que la observacin constante de la realidad en su conjunto es imprescindible para quienes
tienen a su cargo la elaboracin de las normas jurdicas y las leyes en general.
No toda realidad resulta relevante para el Derecho. Es ms, se puede afirmar que una menor
parte de la vida de las personas en su intimidad, en su mbito familiar, en su rgimen de
libertades, en sus propiedades, gustos, deseos, temores, afectos, fobias, apetitos, supersticiones,
hbitos y desenvolvimiento es lo que el legislador ha recogido como parte de lo que se llama
Realidad Jurdica. Esto significa que nicamente aquello que se considera trascendente para la
vida colectiva en cuanto a su dimensin, alcance, necesidades e importancia es recogido p or el
legislador para elevarlo a supuesto normativo para, despus, imputarle una consecuencia de
derecho. Son los llamado datos jurdicos, segn Franois Gny.
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As, por ejemplo, el amor entre dos personas no es relevante para el Derecho. La relacin m isma
entre ellas tampoco. Pero cuando esa relacin evoluciona y deciden formar un hogar y hacer una
vida en comn, el Derecho considera esa decisin y las consecuencias de la misma como
posiblemente trascendentes para la sociedad en su conjunto. Y, as, hasta hace no muchos aos
exista slo la institucin del matrimonio entre un solo hombre y una sola mujer, para darle cuerpo
a esa relacin. Ms tarde, naci el concubinato, como una modalidad de la unin entre un hombre
y una mujer, aunque sin las formalidades del matrimonio pero s con una serie de derechos y
obligaciones para ambos, habiendo pasado un determinado lapso. Antes, los hijos fuera del
matrimonio se les conoca como hijos naturales, hoy la legislacin civil no distingue ms entre
los procreados. Ms an, hoy tenemos ya las llamadas Sociedades de Convivencia en el Distrito
Federal, y hasta el matrimonio entre personas del mismo sexo, lo cual era impensable hasta hace
muy poco, pues ya no prejuzga entre las personas que deciden cohabitar y hacer vida en comn,
por razn de gnero, por ejemplo.
Y todos los ejemplos anteriores, se dan a partir de la observacin de la realidad, de la recurrencia
de determinados fenmenos y es as como el legislador propone una frmula para abordar el
tema, ya sea premindolo o castigndolo, lo cual implica una valoracin previa de fomentar o
inhibir determinadas prcticas.
Un ejemplo ms nos los da el aborto. Mientras dos personas se quieran, al Derecho le es
irrelevante su signo zodiacal, si la pareja es de celosos o de liberales, si rien o se llevan de
maravilla, si a uno le gusta el cine y al otro el ftbol. Esos temas son totalmente ajenos a lo
jurdico. Ah, pero s de esa pareja resulta que una criatura viene en camino, entonces s el
Derecho debe prever hiptesis y escenarios. Y, as, o prohbe o permite la suspensin del
embarazo, frente a dos valores en conflicto. A saber: la libertad de la mujer de hacer y decidir lo
que quiera con su cuerpo y su libertad, versus el derecho a la vida del producto en gestaci n.
Y as como hasta hace muy poco estaba totalmente prohibida la prctica del aborto en el Distrito
Federal (salvo las tres excepciones ya conocidas: por malformacin del producto, por haber sido
embarazada por violacin o en peligro real de muerte de la madre), ahora no se tipifica ms esa
prctica hasta antes de la semana nmero 13 del embarazo.
En pocas palabras: el legislador observa y palpa la realidad. Y cuando considera que una
conducta puede y debe ser regulada por el impacto o trascendencia hacia la colectividad,
entonces recoge ese fenmeno y lo convierte en hiptesis normativa de normas jurdicas para, a
continuacin, imputarle consecuencias de Derecho. Es la realidad total que se convierte en
Realidad Jurdica a partir de los Datos Jurdicos a que se refera Franois Gny.
1.3.
GLOBALES
Las Fuentes Globales son referencias del exterior que influyen en la creacin del Derecho interno.
Se trata de fuentes reales observadas o conocidas en el contexto internacional pero con
repercusiones en el mbito interno por cuanto son tomadas seriamente en consideracin por
quienes dictan derecho y crean las normas jurdicas.
No hay duda de que vivimos en un contexto global, para bien y para mal. La nuestra es la era de
la Sociedad de la Informacin y del Conocimiento. Ello no sera posible sin la presencia del
fenmeno de la globalizacin que ha logrado, en sentido figurado, que las distancias se achiquen,
las fronteras se borren, el dinero pierda nacionalidad y la informacin fluya sin barreras por todo
el planeta. Es un contexto totalmente diferente al que vivieron nuestras pasadas generaciones. Y
es un fenmeno irreversible e inevitable.
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Gracias a la Internet, hoy conocemos, en tiempo real, lo que pasa en las antpodas. Sabemos
todo lo que ocurre en el planeta, minuto a minuto, y se sustituye muy aprisa la fuerza fsica por el
conocimiento y la inteligencia. Los idiomas extranjeros pero tambin los nuevos lenguajes
cibernticos y electrnicos, estn cambiando la manera de relacionarnos y de mirarnos. Es la
nueva era.
Las Fuentes Globales no son, por s mismas, fuentes formales o vinculativas. Carecen de validez
formal y no son exigibles al momento de aprobar o promulgar una determinada ley. Sin embargo,
su peso poltico en la comunidad internacional suele ser de tal importancia que, difcilmente, los
congresos y las autoridades gubernamentales de los pases que conformamos la Organizacin de
las Naciones Unidas (por tratar de identificar a los ms importantes), podramos ignorar la
influencia que dichas fuentes tienen al momento de elaborar y dictar las normas jurdicas de
nuestro sistema interno.
Temas tales como el manejo de la macroeconoma, el cuidado del medio ambiente, el respeto a
los derechos humanos, la equidad de gnero, la democracia, el rgimen de libre mercado y de
competencia, la competitividad, entre otros, son asuntos que rebasan fronteras y que forman
parte de una agenda comn internacional que, da a da, es discutida, revisada, evaluada y
sancionada desde un punto de vista poltico, pasando por el meditico, hasta llegar a tener
verdaderas consecuencias para las naciones como lo podran ser la cancelacin de ms crditos
a pases que no respeten esos temas fundamentales o la ruptura de relaciones diplomticas entre
pases.
Es decir, si bien las Fuentes Globales no forman parte de los procesos formales para la creacin
de las normas jurdicas, s gozan de un enorme peso y relevancia poltica para ser tomadas en
cuenta al momento de discutir y aprobar las piezas legislativas. Y la enumeracin de esas fuentes
puede ser amplsima, pero aqu intentamos algunas muestras: los principales peridicos de
Estados Unidos y la Gran Bretaa; Amnista Internacional; Greenpeace; la Comisin
Interamericana de los Derechos Humanos; el Fondo Monetario Internacional; la opinin de algn
Premio Nobel; lo dicho por escritores latinoamericanos relevantes (Saramago, Fuentes, Garca
Mrquez, Vargas Llosa), los indicadores de la OCDE, etc.
Y ya veremos, en su momento, cmo es que el concepto mismo de Soberana, como una cualidad
del Estado, ha sido dramticamente alterado por la irrupcin de la Globalizacin.
As pues, las Fuentes Globales son hoy casi tan importantes como las Fuentes Reales y muy
cercana, su adecuada consideracin, a los pasos que se deben seguir para la eficacia de los
procesos formales de construccin de los esquemas jurdicos.
1.4.
Diversos autores se han pronunciado en torno a lo que se debe entender por fuente formal; segn
Garca Mynez son los procesos de creacin de las normas jurdicas11 y para Julin Bonnecase
sern las formas obligadas y predeterminadas que inevitablemente deben tomar los preceptos de
conducta exterior para imponerse socialmente con el aspecto del poder coercitivo del derecho 12
En este contexto, y a manera de sntesis, podemos definirlas como los procesos de creacin de la
norma jurdica, que siguen un proceso formal de creacin que est previsto con anterioridad en
una norma de jerarqua superior o, al menos, de la misma naturaleza (como sera el caso de la
Constitucin General de la Repblica): As, las Fuentes Formales son las nicas vas directas del
Derecho que pueden crear derechos y obligaciones y dotarlos de coercibilidad.
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Las Fuentes Formales del Derecho son la legislacin, la costumbre y la jurisprudencia. La fuente
ms importante de entre ellas tres, en nuestro sistema jurdico mexicano, es la legislacin. Ello se
explica porque la costumbre y la jurisprudencia son Fuentes Formales porque la ley as lo
establece, con lo cual volvemos a la importancia que tiene la concepcin voluntarista para
determinar la razn de ser y de existir del Derecho. Es decir, si el Derecho le confiere el carcter
de fuente formal a la jurisprudencia, es porque as lo seala y dispone de los mecanismos para su
articulacin. Y la Costumbre es tambin un referente para resolver controversias o casos jurdicos
dudosos slo porque la propia legislacin, explcitamente, a ella nos remite en determinados
casos.
Para efectos del presente curso de Introduccin del Estudio del Derecho, slo vamos a hacer
mencin especfica a los procesos de creacin, adicin, modificacin o derogacin de leyes federales
y de la propia Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
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TEMA 2.
2.1.
LA LEGISLACIN
2.1. Creacin de normas federales. La Ley
2.2. Reformas constitucionales. Constitucin rgida o flexible. Se puede extinguir la constitucin
mexicana?
Para Garca Mynez, la creacin de normas es el proceso por el cual uno o varios rganos del
Estado formulan y promulgan determinadas reglas jurdicas de observancia general, a las que se
da el nombre especfico de leyes. En otras palabras todo proceso formal de creacin de normas
jurdicas de carcter general, abstracto e impersonal recibe el nombre de Legislacin, aun y
cuando no se trate, necesariamente de leyes sino, en general, de normas jurdicas de cualquier
jerarqua pero que estn debidamente dotadas de exigibilidad y coercibilidad.
En el derecho mexicano el proceso de creacin, modificacin y derogacin de leyes federales
encuentra su fundamento en los artculos 71 y 72 de la Constitucin .
Es importante resaltar que si bien la labor propia de creacin de normas jurdicas corresponde, en
esencia, al Poder Legislativo,13 durante el proceso de creacin de las normas correspondientes a
las leyes federales, se da la participacin tanto del poder Ejecutivo como del Legislativo, de ah
que podamos afirmar que la divisin de poderes no es absoluta pues existen atribuciones
formales de un poder que materialmente pueden tambin corresponder a otro, lo cual implica la
integracin de funciones y parte del equilibrio mismo entre poderes.
Sobre el particular Gabino Fraga ha sealado que la separacin de poderes impone la
distribucin de funciones diferentes entre cada uno de los poderes; de tal manera que el Poder
Legislativo tenga atribuida exclusivamente la funcin legislativa; el Poder Judicial, la funcin
judicial y el Poder Ejecutivo, la administrativa.
La legislacin positiva no ha sostenido el rigor de esta exigencia y han sido necesidades de la
vida prctica las que han impuesto la atribucin a un mismo poder de funciones de naturaleza
diferente.
Esta ltima afirmacin significa la necesidad de clasificar las funciones de l Estado en dos
categoras:
a) Desde el punto de vista del rgano que la realiza, es decir, adoptando un criterio formal,
subjetivo u rgano, que prescinde de la naturaleza intrnseca de la actividad, las
funciones son formalmente legislativas, administrativas o judiciales, segn que estn
atribuidas al Poder Legislativo, al Ejecutivo o al Judicial, y
b) Desde el punto de vista de la naturaleza intrnseca de la funcin, es decir, partiendo de
un criterio objetivo, material, que prescinde del rgano al cual estn atribuidas, las
funciones son materialmente legislativas, administrativas o judiciales segn tengan los
caracteres que la teora jurdica ha llegado a atribuir a cada uno de estos grupos.
13
De conformidad con los artculos 65, 66 y 67 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, el
Congreso se reunir a partir del primero de septiembre de cada ao, para celebrar un primer periodo de
sesiones ordinarias y a partir del 15 de marzo de cada ao para celebrar un segundo periodo.
El primer periodo no podr prolongarse sino hasta el 15 de diciembre del mismo ao, excepto cuando el
Presidente de la Repblica inicie su encargo (art. 83), en cuyo caso las sesiones podrn extenderse hasta el 31
de diciembre. El segundo periodo no podr prolongarse ms all del treinta de abril. Si no hay acuerdo de las
Cmaras resolver el Presidente de la Repblica.
El Congreso o una sola de las Cmaras se reunirn en sesiones extraordinarias, cada vez que los convoque
para ese objeto la Comisin Permanente, solo se ocuparn de los asuntos que exprese la convocatoria.
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1. Iniciativa
Ejecutivo
Legislativo
2. Discusin
Legislativo
3. Aprobacin
Legislativo
4. Sancin
Ejecutivo
Legislativo
5. Publicacin
Ejecutivo
Legislativo
6. Iniciacin de vigencia
1.
Iniciativa
El artculo 71 constitucional establece que el derecho de iniciar leyes o decretos
compete:
I. Al Presidente de la Repblica;
II. A los Diputados y Senadores al Congreso de la Unin; y
III. A las Legislaturas de los Estados.
Las iniciativas presentadas a la Cmara de Origen 15 por el Presidente de la Repblica,
por las Legislaturas de los Estados o por las Diputaciones de los mismos, pasarn
desde luego a comisin. Las que presentaren los diputados o los senadores, se
sujetarn a los trmites que designe el Reglamento de Debates.
14
Fraga, Gabino, Derecho Administrativo, 22a. ed., Mxico, Ed. Porra, p. 29.
La formacin de leyes puede comenzar indistintamente en cualquiera de las dos Cmaras, con excepcin de
los proyectos que se refirieren a emprstitos; contribuciones o impuestos, o sobre reclutamiento de tropas, las
cuales debern discutirse primero en la Cmara de Diputados.
15
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Discusin y Aprobacin
La iniciativa pasa a la comisin legislativa correspondiente. Esta es una fraccin de la
totalidad de la cmara de que se trate, conformada por un Presidente, varios
secretarios y diversos integrantes, que abordan temas especficos para facilitar el
anlisis y estudio de las iniciativas. Una vez que ah se discuten, se prepara un
dictamen que es votado en la propia comisin. Y una vez agotada esa parte, se lleva al
Pleno de la Cmara Legislativa (senadores o diputados) para su discusin en tribuna y
su eventual votacin, segn lo marca el artculo 72 Constitucional.
Hay cuatro supuestos que se pueden presentar frente a la presentacin de una
Iniciativa de Ley:
Primer caso.- Se aprueba tal como se recibi y se enva al pleno para su
discusin y votacin.
Segundo caso.- Se hacen modificaciones.
Tercer caso.- Se rechaza totalmente.
Cuarto caso.- Se va a la congeladora debido a que en la Constitucin no hay
una fecha lmite para dictaminar.
Si ocurre una de las dos primeras opciones entonces pasa al pleno de la cmara, se
lee y se discute el dictamen, se vota primero de forma general y, si se aprueba, se vota
en lo particular. Algn legislador se puede reservar algn artculo y luego ste se
discute ya en lo particular. Generalmente el pleno aprueba lo que aprueba la comisin,
en cada una de las comisiones pues en cada una de las comisiones hay
representantes de todos los partidos y es desde ah donde realmente se fija posicin y
se vota. Si se aprueba en la cmara de origen entonces pasa a la cmara revisora y se
repite el procedimiento anterior.
El artculo 72-H constitucional establece que cualquier cmara puede ser cmara de
origen, con excepcin de los proyectos que versaren sobre emprstitos (deuda, crditos),
contribuciones (pago de derechos, caseta de autopista, DUA) o impuestos, o sobre
reclutamiento de tropas, todos los cuales debern discutirse primero en la Cmara de
Diputados por ser sta la que integra a quienes, en teora, representan al pueblo de
Mxico mientras que, tambin en teora, los senadores representan a las entidades
federativas en el Pacto Federal.
3.
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Aprobacin.
Lic. Javier Lozano Alarcn
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Pueden existir varios casos, que los marca los incisos del artculo 72 y que se explicarn:
Primer caso.- Si una iniciativa se aprueba en ambas cmaras, pasar al ejecutivo, y
si ste no tuviese observacin alguna, pasar directamente a su publicacin. Inciso
A
Segundo caso.- Si se aprueba en la cmara de origen pero fuese rechazado en la
cmara revisora en su totalidad, volver a la cmara de origen con las
observaciones respectivas, a fin de ser discutido nuevamente. Si la cmara de
origen lo aprobase nuevamente en su mayora absoluta (50%+1), volver a la
cmara revisora que lo desech, y si fuese aprobado por la misma mayora pasar
al ejecutivo para su sancin. Inciso D.
Tercer caso.- Se aprueba en la cmara de origen, pero la cmara revisora lo
desecha totalmente, entonces volver a la cmara de origen a fin de discutir las
observaciones hechas por la cmara revisora. Si la cmara de origen lo aprueba
nuevamente con mayora absoluta, volver a la cmara revisora que si la rechaza
nuevamente, el proyecto no puede volver a presentarse en el mismo perodo de
sesiones (segn el artculo 66 constitucional los periodos ordinarios de sesiones son
del 1 de septiembre al 15 de diciembre, y del 1 de febrero al 30 de abril). Inciso D.
Cuarto caso.- La cmara de origen aprueba el proyecto, pero si fuese desechado
en parte, reformado o adicionado por la cmara revisora, volver a la cmara de
origen que discutir nicamente sobre lo desechado, reformado o adicionado, Si la
cmara de origen aprueba por mayora absoluta sobre las adiciones o reformas
hechas por la cmara revisora, se pasar todo el proyecto al ejecutivo y se publicar
si no hay observacin alguna. Inciso E.
Quinto caso.- Se aprueba el proyecto en la cmara de origen, pero la cmara
revisora lo desecha en parte, reforma o adiciona el proyecto, entonces volver a la
cmara de origen para que sea discutido lo desechado, reformado o adicionado, y si
por mayora absoluta se rechazan las reformas o adiciones, volvern a la cmara
revisora para que tome nuevas consideraciones sobre esos cambios, y si sta, en la
segunda revisin, rechaza dichas reformas o adiciones, es decir aceptando el
proyecto primitivo, pasar al ejecutivo para su sancin.
Sexto caso.- Se aprueba en la cmara de origen, pero en la cmara revisora se
desecha en parte, se modifica o adiciona, entonces volver de nueva cuenta a la
cmara de origen para discutir sobre lo desechado, reformado o adicionado. La
cmara de origen, si rechaza las reformas o adiciones por la mayora absoluta,
volver a la cmara revisora, pero si esta insistiese en las adiciones o reformas por
mayora absoluta, todo el proyecto no podr volver a presentarse sino hasta el
siguiente periodo de sesiones, a no ser que ambas cmaras acuerden, por la
mayora de sus miembros presentes, que se expida la ley o decreto slo con los
artculos aprobados, y que se reserven los adicionados o reformados (solo si ese
artculo es fundamental, pero el proyecto completo no pasa) para su examen y
votacin en las sesiones siguientes. Inciso E.
Sptimo caso.- Si desde un principio la cmara de origen rechaza el proyecto de
ley, no podr volver a presentarse en ese periodo ordinario de sesiones. Inciso G.
4.
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Sancin
Lic. Javier Lozano Alarcn
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Publicacin
Paso previo a la publicacin, es la promulgacin. La promulgacin es el acto solemne
en el cual el ejecutivo declara que un proyecto de ley ha seguido los pasos y que por lo
tanto debe tener ya el carcter de ley y dotarla de obligatoriedad. Este acto solemne lo
podemos encontrar al principio de cada ordenamiento, por ejemplo, la Ley
Reglamentaria del Servicio Ferroviario, que reza:
Ernesto Zedillo Ponce de Len, Presidente Constitucional de los Estados Unidos
Mexicanos, a sus habitantes sabed:
Que el H. Congreso de la Unin, se ha servido dirigirme el siguiente
DECRETO
El Congreso de los Estados Unidos Mexicanos, decreta:
LEY REGLAMENTARIA DEL SERVICIO FERROVIARIO
Iniciacin de la vigencia
Se llama iniciacin de vigencia al momento en que la ley entra en vigor con toda su
fuerza. Se marcan dos mtodos en el Cdigo Civil, el sincrnico y el sucesivo.
El mtodo sincrnico es aquel en el que la iniciacin de la vigencia es posterior o el
mismo da de la publicacin de la nueva ley, (artculo 4 Cdigo Civil). El mtodo
sucesivo, por su parte, habla de que la ley entra en vigor tres das despus de su
publicacin en el Diario Oficial de la Federacin, concedindose un da ms por cada
cuarenta kilmetros o fraccin que exceda de la mitad. Este mtodo, adems de vago e
impreciso, resulta a todas luces obsoleto, por lo cual, a pesar de estar en el Cdigo
Civil, jams es aplicado puesto que, invariablemente, se sigue el mtodo sincrnico.
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1
Cmara de origen
Cmara de revisin
2
Ejecutivo
Cmara de origen
Cmara de revisin
Ejecutivo
Deber
ser
discutido de nuevo
por sta, y si fuese
confirmado por las
dos terceras partes
del nmero total de
votos, pasar otra
vez a la Cmara
revisora
Sancionado con la
misma mayora
El proyecto ser
ley y vuelve al
ejecutivo para su
promulgacin
La aprueba con la
misma mayora
Si lo aprueba, lo
publicar
inmediatamente
Si
no
tiene
observaciones, lo
publicar
inmediatamente
Si lo aprueba pasa
al Ejecutivo
Es discutido y
aprobado, pasa a
la cmara de
revisin
Es rechazado en su
totalidad
y
es
regresado
a
cmara de origen
con observaciones
Es desechado en
todo o en parte, lo
regresa a cmara
de origen con
observaciones
Las observaciones
son aprobadas por
la mayora absoluta
Si lo reprobase, no
podr
volver
a
presentarse en el
mismo periodo de
sesiones.
Modificaciones son
aprobadas por la
mayora absoluta,
16
pasa al ejecutivo
Es desechado en
parte, modificado o
adicionado
y
regresa a cmara
de origen
Adiciones o reformas
hechas
por
la
Cmara revisora son
reprobadas por la
mayora de votos
en la Cmara de su
origen, volvern a
cmara revisora
Si
no
tiene
observaciones lo
promulgar
inmediatamente
Si
por
mayora
absoluta de votos
presentes
se
desecharen en esta
segunda
revisin
dichas adiciones o
reformas
Si
no
tiene
observaciones lo
promulgar
inmediatamente
Insiste,
por
la
mayora
absoluta
de votos presentes,
todo el proyecto no
volver
a
presentarse
sino
hasta el siguiente
periodo
de
17
sesiones
El proyecto de ley
es desechado, no
puede
presentarse en
las sesiones del
ao
16
La nueva discusin girar en torno a las modificaciones de la cmara revisora, de ninguna manera sobre los
artculos ya aprobados.
17
A no ser que ambas Cmaras acuerden, por la mayora absoluta de sus miembros presentes, que se expida
la ley o decreto slo con los artculos aprobados, y que se reserven los adicionados o reformados para su
examen y votacin en las sesiones siguientes.
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2.2.
MODIFICACIN DE CONSTITUCIN
POLTICA DE LOS ESTADOS
UNIDOS MEXICANOS
2/3 partes (mayora calificada) de
los votos presentes de ambas
cmaras.
50%+1 de los votos de las
legislaturas locales.
Constituyente
permanente
En este tenor, la modificacin de la Constitucin no presenta lmites jurdicos por cuanto hace a
los artculos susceptibles de ser modificados, adicionados o derogados. Sin embargo,
polticamente s existen dichos lmites pues resultara inconcebible imaginar que se puedan
modificar principios como la igualdad, la abolicin de la esclavitud, o en general los derechos
humanos o las principales garantas individuales o sociales. O pinsese en eliminar el
federalismo, o la vuelta a la monarqua, o la desaparicin de poderes. En fin. Si bien cualquier
dispositivo constitucional puede ser alterado, la realidad poltica y social de Mxico nos indica
que, salvo un caso que se diera al margen mismo de las instituciones del Estado, ciertos artculos
llegaron para quedarse.
Ahora bien, reiteradamente se cuestiona si est prevista, en la propia Constitucin, la abrogacin
o extincin misma de nuestra llamada Carta Magna. La respuesta es rotundamente negativa,
toda vez que nuestra Constitucin no prev su extincin ni por la va formal (artculo 135
constitucional) ni por la va de hecho (artculo 136 constitucional).
18
Las leyes secundarias, es decir aquellas aprobadas por el Congreso de la Unin) pueden clasificarse, de
acuerdo a la doctrina en:
1. Ordinarias o simpliciter, son aquellas dictadas por el Congreso de la Unin en ejercicio de la respectiva
facultad explcita sobre materia distinta de la Constitucin misma.
2. Secundum quid, pueden ser orgnicas, reglamentarias o complementarias:
a. Orgnicas: Desarrollan el texto de la ley. Regulan la estructura o funcionamiento de algn rgano o
autoridad.
b. Reglamentarias: Aquellas normas que dividen a una disposicin general en otras varias menos
generales, para facilitar su aplicacin.
c. Complementarias: Adicionan o complementan algn texto constitucional que menciona la materia
sin estipular nada sobre la misma. (Por ejemplo las garantas individuales)
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El artculo 135 slo habla de reformas y adiciones, mas no de derogaciones (aunque vlidamente
ocurren por la va de las modificaciones) pero sera absurdo que la misma Constitucin, que el
mismo Estado estuviera previniendo la extincin de su estatuto orgnico y de la carta
fundamental de derechos y deberes de los mexicanos. Eso no sera ms que ir en contra de su
propia naturaleza ya que estara previendo la desintegracin del propio Estado.
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TEMA 3.
LA JURISPRUDENCIA
3.1. Acepciones del trmino
3.2. Cmo se forma e interrumpe la jurisprudencia
3.3. rganos que pueden crearla
3.1.
Etimolgicamente, la palabra jurisprudencia est conformada por los vocablos latinos juros y
prudentia, cuyo significado es pericia en el Derecho, saber derecho, sabidura en el derecho, de
ah que sea considerada como una ciencia jurdica, en el sentido estricto del trmino.
Para Rafael de Pina la jurisprudencia es la interpretacin de las leyes; por su parte Ignacio
Burgoa seala que es la interpretacin que soluciona lagunas y uniforma criterios.
Es as que, el trmino jurisprudencia es un trmino anlogo, ya que puede ser referida como fuente
formal o como ciencia del derecho.
En este sentido, como fuente formal nos referimos a la jurisprudencia definida por el Poder Judicial
como el criterio obligatorio para la interpretacin de la ley, que emana de las ejecutorias que emiten
la Suprema Corte de Justicia de la Nacin funcionando en Pleno o en Salas, y por los Tribunales
Colegiados de Circuito.
Por lo anterior, es relevante mencionar el Principio de Plenitud Hermtica del Derecho, por
virtud del cual, el juez tiene la obligacin de resolver siempre las situaciones concretas que se le
presentan;19 de ah que los rganos jurisdiccionales resuelven en principio con toda libertad, sin
embargo, ciertos rganos jurisdiccionales tienen capacidad de dictar criterios sobre la manera en
que se deben resolver los casos. Una vez que hay jurisprudencia, la resolucin se tiene que
atener a lo que sta dicte.
A mayor abundamiento, la jurisprudencia es una fuente formal de de recho porque obliga a los
rganos jurisdiccionales de menor jerarqua que aquel que la dict, a resolver conforme al criterio
de la jurisprudencia; su obligatoriedad emana de la propia ley.
Conforme a nuestra Constitucin los rganos administrativos no estn obligados a resolver conforme
a la jurisprudencia, sin embargo, hay jurisprudencia que deben respetar para que sus actos se
encuentren debidamente fundados y motivados.
La jurisprudencia tiene fundamento en los artculos 94 Constitucional, el cual prev que la ley fijar
los trminos en que ser obligatoria, y 192 y 193 de Ley de Amparo, Reglamentaria de los artculos
103 Y 107 de la Constitucin, la cual dispone la obligatoriedad de la jurisprudencia que emita el Poder
Judicial Federal.
19
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3.2.
Reiteracin de tesis
Este procedimiento se fundamenta en la consideracin de que una continuidad en la forma
en que debe resolverse un problema legal refleja un mayor grado de certeza; la regla
general en nuestro orden jurdico, es que este mtodo representa la ratificacin continuada
del criterio sustentado en tesis aisladas, es decir, cuando se confirma en cinco
ejecutoriadas, no interrumpidas por una en contrario; es la interpretacin de la norma
aplicada a casos individuales.
Sobre el particular, los artculos 192 y 193 de la Ley de Amparo establecen la facultad del
Pleno y de las salas, as como de los tribunales colegiados de Circuito para emitir
jurisprudencia por reiteracin, determinando los rganos obligados a su aplicacin.
En este tenor, el segundo prrafo del artculo 192 de la Ley de Amparo, establece que:
Las resoluciones constituirn jurisprudencia, siempre que lo resuelto en ellas se
sustenten en cinco sentencias ejecutorias ininterrumpidas por otra en contrario, que
hayan sido aprobadas por lo menos por ocho Ministros si se tratara de jurisprudencia
del pleno, o por cuatro Ministros, en los casos de jurisprudencia de las salas.
2.
Contradiccin de Tesis
Al hablar de contradiccin de tesis, dicho trmino no se utiliza en el sentido lgico de
afirmacin y negacin simultnea; es cierto que se puede referir a ella, pero adems de
una oposicin recproca puede simplemente tratarse de tesis divergentes en relacin con
una misma cuestin jurdica.
Con mayor precisin diremos que este tipo de jurisprudencia ser cuando se sustenten
dos criterios divergentes por distintos rganos jurisdiccionales; este procedimiento tiene
como objeto depurar el sistema y unificar los criterios de resolucin, adems de proveer a
la seguridad jurdica confiriendo a los interesados un grado mayor de certidumbre en la
resolucin de sus casos.
Sobre el particular, el artculo 107 constitucional en su fraccin XIII establece que:
Cuando los Tribunales Colegiados de Circuito sustenten tesis contradictorias en los
juicios de amparo de su competencia, los Ministros de la Suprema Corte de Justicia, el
Procurador General de la Repblica, los mencionados Tribunales o las partes que
intervinieron en los juicios en que dichas tesis fueron sustentadas, podrn denunciar la
contradiccin ante la Suprema Corte de Justicia, a fin de que el Pleno o la Sala
respectiva, segn corresponda, decidan la tesis que debe prevalecer como
jurisprudencia.
Cuando las Salas de la Suprema Corte de Justicia sustenten tesis contradictorias en los
juicios de amparo materia de su competencia, cualquiera de esas Salas, el Procurador
General de la Repblica o las partes que intervinieron en los juicios en que tales tesis
hubieran sido sustentadas, podrn denunciar la contradiccin ante la Suprema Corte de
Justicia, que funcionando en pleno decidir cul tesis debe prevalecer.
La resolucin que pronuncien las Salas o el Pleno de la Suprema Corte en los casos a
que se refieren los dos prrafos anteriores, slo tendr el efecto de fijar la jurisprudencia
y no afectar las situaciones jurdicas concretas derivadas de las sentencias dictadas
en los juicios en que hubiese ocurrido la contradiccin.
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amparo de su competencia, cualquiera de dichas Salas o los Ministros que las integren,
el Procurador General de la Repblica o las partes que intervinieron en los juicios en
que tales tesis hubieran sido sustentadas, podrn denunciar la contradiccin ante la
misma Suprema Corte de Justicia, la que decidir funcionando en Pleno cul es la tesis
que debe observarse. El Procurador General de la Repblica, por s o por conducto del
agente que al efecto designe, podr, si lo estima pertinente, exponer su parecer dentro
del plazo de treinta das.
La resolucin que se dicte no afectar las situaciones jurdicas concretas derivadas de
los juicios en los cuales se hubiesen dictado las sentencias que sustentaron las tesis
contradictorias.
El Pleno de la Suprema Corte deber dictar la resolucin correspondiente dentro del
trmino de tres meses, y deber ordenar su publicacin y remisin en los trminos
previstos por el artculo 195.
Las Salas de la Suprema Corte de Justicia y los Ministros que las integren y los
Tribunales Colegiados de Circuito y los magistrados que los integren, con motivo de un
caso concreto podrn pedir al Pleno de la Suprema Corte o a la sala correspondiente
que modifique la jurisprudencia que tuviesen establecida, expresando las razones que
justifiquen la modificacin; el Procurador General de la Repblica, por s o por conducto
del agente que al efecto designe, podr, si lo estima pertinente, exponer su parecer
dentro del plazo de treinta das. El Pleno o la Sala correspondiente resolvern si
modifican la jurisprudencia, sin que su resolucin afecte las situaciones jurdicas
concretas derivadas de los juicios en las cuales se hubiesen dictado las sentencias que
integraron la tesis jurisprudencial modificada. Esta resolucin deber ordenar su
publicacin y remisin en los trminos previstos por el artculo 195.
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Ahora bien, la vigencia de la jurisprudencia ser mientras est vigente la norma que interpreta; y se
interrumpe cuando se emite una sentencia en sentido contrario por el mismo rgano que la cre.
3. Por controversia constitucional y acciones de inconstitucionalidad 20
3.3.
Para saber quines son obligados por la jurisprudencia es necesario saber quien la emite:
EMITE
Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin
(SCJN)
Salas de la SCJN
TCC
OBLIGA A:
Salas de la SCJN, Tribunales Colegiados de
Circuito (TCC), Tribunales Unitarios de Circuito
(TUC), Juzgados de Distrito (JD), Jueces o
Tribunales Locales, Tribunales Militares, Tribunales
Administrativos.
TCC, TUC, JD, Jueces o tribunales locales,
Tribunales Militares, Tribunales Administrativos.
TUC, JD, Jueces o Tribunales Locales, Tribunales
Militares, Tribunales Administrativos.
20
21
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TEMA 4.
LA COSTUMBRE
4.1. Elementos
4.2. Tipos de costumbre
4.3. La costumbre en el derecho mexicano
4.1. ELEMENTOS
La costumbre fue conceptualizada por los romanos como la inveterata consuetudo et opino iuris seu
necessitatis. De dicha definicin se desprenden sus dos elementos constitutivos:
Cuando la colectividad repite una conducta, se presupone la conviccin de que as debe ser, de ah el
carcter obligatorio, llevndolo inclusive al terreno de lo jurdico; sin embargo, una conducta repetida
puede ser un hbito y es por ello que debemos diferenciar que el hbito tiene un carcter persona
mientras que la costumbre tiene un mbito colectivo, aplicable a un grupo.
El hbito no es relevante jurdicamente, sin embargo, el Derecho lo respeta y hace que se respete
porque forma parte del catlogo de libertades de las que goza todo individuo. Asimismo, la costumbre
se distingue de los convencionalismos sociales en que estos solamente se quedan en el terreno de lo
social sin imprimirles el carcter de jurdicamente obligatorio que s se encentra en la costumbre
como fuente formal del derecho.
4.2.
TIPOS DE COSTUMBRE
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4.3.
Expuesto lo anterior, la costumbre derogatoria no existe en nuestro sistema jurdico, toda vez que
ninguna costumbre se encuentra por encima de la ley. El artculo 10 del Cdigo Civil para el Distrito
Federal establece que:
Contra la observancia de la ley no puede alegarse desuso, costumbre o prctica en
contrario.
Ahora bien, en ocasiones ocurre que en la realidad se hace lo que se acostumbra y no lo que dicta la
Ley, tal es el caso de pasarse los altos que no tienen sentido, sin embargo, esto no constituye una
costumbre derogatoria, ms bien es una violacin a la ley consentida y tolerada por las mismas
autoridades. En este sentido, la norma pierde positividad, pero no vigencia; si se acostumbra hacer
otra cosa que lo que emana la ley, es una violacin a la misma.
La costumbre en el derecho mexicano como fuente formal es, exclusivamente, la costumbre
delegada.
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TEMA 5.
22
Artculo 2, inciso a), de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados de 1969
Artculo 2 de la Ley sobre la Celebracin de Tratados, publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 2 de
enero de 1992.
23
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obligaciones
del
En la creacin de tratados, el Ejecutivo nombra representantes plenipotenciarios que son los que
negocian el tratado. Los plenipotenciarios llevan el texto del tratado a la Secretara de Relaciones
Exteriores para que lo analicen, y una vez realizado su estudio se turna a la Secretara de
Gobernacin para que, por su conducto, se remita a la Cmara de Senadores.
De ah que, la ratificacin es el acto definitivo por el cual el Ejecutivo Federal compro mete al
Estado Mexicano como parte de estos instrumentos de carcter internacional.; en tanto que la
aprobacin es el acto por el cual el Senado autoriza al presidente a ratificar los tratados,
obligando este acto de aprobacin a los Estados de la Federacin.
Cabe agregar que la ratificacin de los tratados por el Senado debe efectuarse por la mayora de
sus integrantes. Para que un tratado entre en vigor en el orden jurdico, es requisito esencial su
publicacin en el Diario Oficial de la Federacin.
Asimismo, los tratados pueden ser materia de una controversia constitucional. Esto se encuentra
previsto en el artculo 105 fraccin II incisos b), c) y g) de la Constitucin.
Como se puede observar, estos instrumentos jurdicos de carcter internacional son, tambin,
fuente formal de Derecho pues encierran una serie de obligaciones que el Estado mexicano
asume como parte de ellos y que se aplican, por igual, a las entidades federativas por tener ese
carcter. De ah que la Cmara de Senadores deba intervenir en el diseo y ejecucin de la
poltica exterior del pas y, ms an, en la ratificacin de los tratados, convenios, etc., pues su
mbito de aplicacin es en todo el territorio nacional.
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5.2.
Los sujetos del derecho internacional pblico son, en palabras del tratadista Arellano Garca,
"todo ente fsico o jurdico que tenga derechos u obligaciones derivados de una norma jurdica
internacional": En este contexto, podemos identificar a:
Los Estados;
5.3.
En octubre de 1999, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin adopt como criterio que,
jerrquicamente, los tratados internacionales se encuentran en un segundo plano inmediatamente
debajo de la Constitucin y por encima del derecho federal y el local.
En este sentido, es importante recordar que el artculo 133 establece que sern parte de la Ley
Suprema de toda la Unin todos los tratados celebrados de acuerdo co n la Constitucin.
Por lo tanto, para que un tratado sea parte del derecho nacional, es necesario que sus preceptos
no sean contrarios a las normas constitucionales, cumpliendo con los requisitos que sta
prescribe.
El artculo 133 constitucional impone un orden, pero por s solo no establece la jerarqua de las
normas. Este artculo establece que:
Esta Constitucin, las leyes del Congreso de la Unin que emanen de ella y todos los
Tratados que estn de acuerdo con la misma, celebrados y que se celebren por el
Presidente de la Repblica, con aprobacin del Senado, sern la Ley Suprema de toda
la Unin. Los jueces de cada Estado se arreglarn a dicha Constitucin, leyes y
tratados, a pesar de las disposiciones en contrario que pueda haber en las
Constituciones o leyes de los Estados.
Es as que, los artculos 133 y el 124 de la Constitucin (este ltimo contiene la llamada frmula
residual, es decir, que slo aquello que la Constitucin misma le confiera a los funcionarios
federales se considera como materia federal y, por el contrario, todo lo dems se debe entender
reservado a los estados de la repblica) se deben interpretar conjuntamente. En tal sentido, la
constitucin prevalece, ya que es suprema, porque todo contenido se desprende de ella, y las
normas deben estar de acuerdo con el contenido de la misma.
Ahora bien, el artculo 133 no pretende un listado de jerarquizacin de las normas, pero su
interpretacin nos indica que de la Constitucin toda norma se desprende, hacindola ver como
una ley suprema, tanto las leyes federales como los tratados que se celebren de acuerdo con
aquella.
Como desarrollaremos en el siguiente apartado, la jerarquizacin se basa en que la Constitucin
se encuentra por encima de cualquier otra norma (supra-ordenacin); y en que, una norma
superior que da origen a una norma inferior, no puede sta ltima contradecir a la superior
(subordinacin).
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TEMA 6.
Tratados Internacionales
Leyes Federales
Reglamentos
y
Decretos
Presidenciales
Constitucin local
Leyes locales
24
De conformidad con el artculo 92 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, todos los
reglamentos, decretos, acuerdos y rdenes del Presidente debern estar firmados por el Secretario de Estado a
que el asunto corresponda, y sin este requisito no sern obedecidos. (Refrendo)
25
Vase Accin de inconstitucionalidad en Unidad Sexta / Tema 4
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UNIDAD CUARTA
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TEMA 1.
1.1.
LAS
DISCIPLINAS
FUNDAMENTALES
JURISPRUDENCIA TCNICA)
(FILOSOFA
DEL
DERECHO
26
IHERING, Rudolf Von, Abreviatura del Espritu del Derecho Romano, Ed. Artes Grficas Clavileo SA.,
Madrid, 1962, p. 27
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Filosofa
Jurdica
DISCIPLINAS
JURDICAS
Sistemtica
Jurdica
FUNDAMENTALES Jurisprudencia
tcnica
Tcnica
Jurdica
Tcnica
Legislativa
Interpretacin
Aplicacin
Integracin
1.2.
Las disciplinas especiales o materiales aluden a las diferentes materias en que se subdivide el
Derecho para su estudio y aplicacin: Derecho Civil, Derecho Mercantil, Derecho Internacional
Privado, Derecho Constitucional, Derecho Administrativo, Derecho Penal, Derecho Laboral,
Derecho Agrario, Derecho Internacional Pblico.
1.3.
Nos referimos a las disciplinas auxiliares como aquellas en las que el Derecho se apoya para
recoger fuentes documentales de fenmenos especficos. Estas estudian una perspectiva
particular del objeto del Derecho y pueden considerarse, las ms de las veces, como ciencias
propiamente dichas o como otras disciplinas que permiten abundar en la sustancia misma de
aquello que quiere regular el Derecho. As, podemos identificar a la Economa, Sociologa,
Contabilidad, Medicina y Antropologa, entre otras disciplinas auxiliares.
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TEMA 2.
TCNICA JURDICA
2.1. La aplicacin de los Esquemas Jurdicos
2.1.1. La interpretacin
2.1.2. La hermenutica jurdica
2.1.3. Principio de la plenitud hermtica del Derecho
2.1.4. La integracin de la norma
2.1.5. Reglas de interpretacin e integracin del derecho mexicano
2.1.6. Los principios generales del Derecho
Escuelas
Hermenutica
Jurdica
Interpretacin
= lo que existe
Exgesis
Derecho Libre
Lega
Autntica
Judicial
Privada
Materia civil
(Principios
Generales de
Derecho)
TCNICA
JURDICA
(Plenitud Hermtica
del Derecho)
Art. 18 CCF
Art.
14
CPEUM
Materia penal
(estricto
derecho)
Integracin
= lo que no existe
2.1.1. LA INTERPRETACIN
La interpretacin jurdica, etimolgicamente, proviene del latn interpretatio y sta a su vez, del
verbo interpretor que significa servir de intermediario, venir en ayuda de.
En principio, Federico Von Savigny menciona que dentro de la investigacin de la Ciencia
Jurdica filolgica interpretar es:
.un conjunto de actividades tendientes a conocer la ley en su verdad. En otras palabras
a atribuir significado a las disposiciones de la ley.
La referencia a la ley refiere a un conjunto de enunciados o expresiones lingsticas
dotadas de una forma gramatical completa, redactadas mediante la utilizacin de los signos
grficos de la lengua natural, aprobados por los rganos investidos de la funcin legislativa
y publicados segn los procedimientos establecidos por las normas reguladoras de la
produccin jurdica que en tanto aprobados y publicados de ese modo, se presumen que
expresan normas, reglas o preceptos de un cierto tipo.
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27
ZULETA PUCEIRO, Enrique. Interpretacin de la Ley. La Ley. Buenos Aires, Argentina. 2003. p. 22.
Ibdem. p. 325.
29
LA JURISPRUDENCIA EN MXICO. Suprema Corte de Justicia de la Nacin, 2. Edicin, Mxico, 2005. p.
182.
30
Ibdem. p. 185 y 186.
28
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Aquella operacin llevada a cabo por los intrpretes del derecho, mediante la cual se atribuye a un caso o a
una materia que no encuentra una reglamentacin expresa en el ordenamiento jurdico, la misma disciplina
prevista por el legislador para un caso y para una materia similar.
32
A este respecto, el artculo 14 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos en sus
prrafos 3 y 4 establece que:
. En los juicios del orden criminal queda prohibido imponer, por simple analoga, y an por
mayora de razn, pena alguna que no est decretada por una ley exactamente aplicable al
delito de que se trata.
En los juicios del orden civil, la sentencia definitiva deber ser conforme a la letra o a la
interpretacin jurdica de la ley, y a falta de sta se fundar en los principios generales del
derecho. ..
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ley y, por tanto, no se permite alegar los principios generales de derecho como lo son el de
analoga o el de mayora de razn.
Por cuanto hace a los criterios que actualmente siguen los Tribunales Federales sobre las reglas de
interpretacin en el Derecho Mexicano, tenemos los siguientes criterios jurisprudenciales:
INTERPRETACIN AUTNTICA DE LA LEY. SUS LMITES. La interpretacin autntica de las
normas legales no es una facultad de modificacin o derogacin de aqullas, aunque siga el mismo
trmite legislativo que para la norma inicial, sino que establece su sentido acorde con la intencin de
su creador. La naturaleza del proceso interpretativo exige que el resultado sea la eleccin de una de
las alternativas interpretativas jurdicamente viables del texto que se analiza, pues en cualquier otro
caso se estara frente al desbordamiento y consecuente negacin del sentido del texto original.
Adems, las posibilidades de interpretacin de la norma original no pueden elaborarse tomando en
cuenta solamente el texto aislado del artculo que se interpreta, pues ste es parte de un conjunto
de normas que adquiere un sentido sistmico en el momento en que los operadores realizan una
aplicacin. As, la interpretacin autntica tiene dos limitaciones: a) Las posibilidades semnticas del
texto tomado de manera aislada, elaborando una serie de alternativas jurdicamente viables para el
texto a interpretar; y, b) Esas posibilidades iniciales, pero contrastadas con el sentido sistmico del
orden jurdico a aplicar para el caso concreto, tomando en cuenta no slo las normas que se
encuentran en una posicin horizontal a la interpretada -artculos del mismo ordenamiento en el cual
se encuentra el que se interpreta- sino tambin aquellas normas relevantes de jerarqua superior o
vertical -Constituciones Federal y Local-, y los principios y valores en ellas expresados, establecidos
por la jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin.
No. Registro: 177,924. Jurisprudencia. Materia(s): Constitucional. Novena poca. Instancia: Pleno.
Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta. XXII, Julio de 2005. Tesis: P./J. 87/2005.
Pgina: 789. Accin de inconstitucionalidad 26/2004 y sus acumuladas 27/2004 y 28/2004.
Diputados integrantes de la Quincuagsima Novena Legislatura del Congreso del Estado de
Veracruz, y los Partidos Polticos Convergencia y Accin Nacional. 30 de noviembre de 2004. Once
votos. Ponente: Jos Ramn Cosso Daz. Secretarios: Pedro Alberto Nava Malagn, Laura Garca
Velasco, Ral Meja Garza y Roberto Lara Chagoyn.
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33
DIEGO, Julin Arturo de, Manual de derecho del trabajo y de la seguridad social, Buenos Aires, AbeledoPerrot, 1997, p. 59
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TEMA 3.
Nacional: normas jurdicas que conforman, en nuestro caso, el Sistema Jurdico Mexicano.
Extranjero: por consecuencia, las disposiciones jurdicas que no pertenecen al
ordenamiento jurdico mexicano.
De Derecho Uniforme: las normas comunes adoptadas por dos o ms estados tales como
los Tratados y Convenios Internacionales.34
34
35
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Sobre el particular, los artculos 12 y 13 del Cdigo Civil Federal establecen lo siguiente:
Artculo 12. Las leyes mexicanas rigen a todas las personas que se encuentren en la Repblica, as
como los actos y hechos ocurridos en su territorio o jurisdiccin y aqullos que se sometan a dichas
leyes, salvo cuando stas prevean la aplicacin de un derecho extranjero y salvo, adems, lo previsto
en los tratados y convenciones de que Mxico sea parte.
Artculo 13. La determinacin del derecho aplicable se har conforme a las siguientes reglas:
I.
II.
El estado y capacidad de las personas fsicas se rige por el derecho del lugar de su domicilio;
III.
La constitucin, rgimen y extincin de los derechos reales sobre inmuebles, as como los
contratos de arrendamiento y de uso temporal de tales bienes, y los bienes muebles, se
regirn por el derecho del lugar de su ubicacin, aunque sus titulares sean extranjeros;
IV.
La forma de los actos jurdicos se regir por el derecho del lugar en que se celebren. Sin
embargo, podrn sujetarse a las formas prescritas en este Cdigo cuando el acto haya de
tener efectos en el Distrito Federal o en la Repblica tratndose de materia federal; y
V.
Salvo lo previsto en las fracciones anteriores, los efectos jurdicos de los actos y contratos se
regirn por el derecho del lugar en donde deban ejecutarse, a menos de que las partes
hubieran designado vlidamente la aplicabilidad de otro derecho.
Normas Genricas: Se dirige a todos los integrantes del pas. Por ejemplo, las Garantas
Individuales de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
Normas Especiales: Se dirige a los individuos de una misma clase. (P.ej., El Cdigo de
Comercio o la Ley de Instituciones de Crdito). Es decir, se dirige a las personas que
realizan actos de comercio o a las personas morales que prestan servicios bancarios o
que aspiran a hacerlo.
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Vigencia determinada: Aquellas que tiene una duracin o lapso determinado. Por ejemplo, la
vigencia de la llamada Ley Seca es de 24 horas antes y 12 horas despus de las elecciones,
ah claramente se sabe cundo empieza y cuando termina. Asimismo, la Ley de Ingresos o el
Decreto de Presupuesto de Egresos de la Federacin, solamente est en vigor durante el
ejercicio fiscal inmediato siguiente al de su publicacin.
Ahora bien, para saber cundo es la entrada en vigor de una ley nuestro sistema jurdico distingue
dos mtodos el sucesivo y el sincrnico:
Sincrnico: cuando se especifica en un transitorio el da en el que debe comenzar a regir la
disposicin normativa, siempre y cuando esta fecha ser posterior a la publicacin del
ordenamiento legal.
Su fundamento se encuentra en el artculo 4 del Cdigo Civil Federal.
Art. 4.- Si la ley, reglamento, circular o disposicin de observancia general, fija el da en
que deba comenzar a regir, obliga desde ese da, con tal de que su publicacin haya sido
anterior.
Sucesivo: este mtodo era utilizado cuando no existan medios de difusin, y es un buen
ejemplo de una norma vigente ms no positiva. Encuentra su fundamento en artculo 3 del
Cdigo Civil Federal.
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El tiempo comprendido entre el momento de la publicacin y aquel en que la norma jurdica entra en
vigor se denomina vacatio legis. Concluido dicho lapso la ley obliga a todos los comprendidos dentro
del mbito personal de aplicacin de la norma, an cuando de hecho, no tengan o no hayan podido
tener noticia de la nueva disposicin legal. La vacatio legis sirve para que una norma sea
suficientemente conocida y para que, en su caso, se puedan tomar las medidas necesarias para su
exacta observancia. (p.ej. las normas que establecen la obligacin de que todo establecimiento
mercantil tenga las instalaciones y facilidades necesarias para permitir el acceso libre y seguro de
personas con discapacidad. Sera ilgico e injusto exigir que eso ocurriera de un da para otro).
Por regla general las leyes regirn todos aquellos supuestos que se actualizan mientras stas
estn vigentes; es as que cuando una ley modifica o deroga otra disposicin anterior, no existe
conflicto alguno, debido a que la ley vigente ser la ltima en haberse promul gado; slo se puede
presentar un conflicto de leyes en el tiempo cuando en la aplicacin de preceptos jurdicos no se
encuentra bien determinada su vigencia o existi una modificacin posterior en el contenido
normativo respecto del mismo hecho
PRINCIPIO DE IRRETROACTIVIDAD. Ignacio Burgoa menciona que este principio consiste en
que una ley no debe normar a los actos, hechos o situaciones que hayan tenido lugar antes de
que adquiera fuerza de regulacin. En este sentido, el artculo 14 de nuestra Constituc in lo
consagra cuando seala que a ninguna ley se dar efecto retroactivo en perjuicio de persona
alguna.
TEORA DE LOS DERECHOS ADQUIRIDOS. Esta teora tiene como objetivo principal garantizar
la seguridad jurdica de las personas, es decir, que la entrada en vigor de una nueva ley no
modifique las normas que lo estaban al momento en que se adquirieron derechos o se celebraron
obligaciones; es en este sentido que, para determinar si una ley es o no retroactiva se debe tomar
en consideracin la teora de los derechos adquiridos y de las expectativas de derechos.
Los Derechos adquiridos son aquellos que han entrado a nuestro dominio y, en consecuencia,
forman parte de l, de nuestro patrimonio, y no pueden sernos arrebatados. Por expectativa de
Derecho, Merlin explica: la esperanza que se tiene, atendiendo a un hecho pasado o a un estado
actual de cosas, de gozar de un derecho cuando ste nazca. La facultad es el derecho generado
al realizarse la esperanza que puede derivar de la voluntad ms o menos contingente del hombre
o de una ley, que en todo tiempo puede ser derogada por su autor.
A manera de ejemplo, de conformidad con el artculo 55 de la Constitucin, para ser Diputado se
requiere una edad de 21 aos cumplidos el da de la eleccin, bajo esta te situra, un joven de 20
aos tendra una expectativa de derecho para ser electo en las prximas elecciones; sin
embargo, en el supuesto que se emitiera una modificacin a la norma que estableciera como
edad mnima 25 aos, tendra que cumplir con dicho requisito y esperar cuatro aos ms para ver
cumplido su propsito. No ocurrira esto con todos aquellos que fueron electos con anterioridad a
la publicacin de esa nueva normativa. La Teora de Bonnecase dice que para saber si una
norma se aplica retroactivamente hay que saber si se est frente a una situacin jurdica
concreta, a un derecho actualizado que ya forma parte del patrimonio de la persona.
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Ahora bien, es importante mencionar que en materia penal la norma retroactiva slo es aplicada
al beneficio del reo. Si una persona tiene una condena de 10 aos por un delito y posteriormente
se reforma la ley y ahora la condena es de tres, tiene derecho de salir a partir de haber purgado
la condena de tres aos cumplidos.
En materia procesal, si un procedimiento se inicia con la norma vigente en este momento, el
procedimiento continuar con la misma norma a pesar de que existiera una reforma al
ordenamiento con base en el cul se est resolviendo el caso concreto; sin embargo se debe
observar siempre lo establecido en los artculos transitorios de las reformas, ya que se puede
establecer si el procedimiento sigue con la regulacin posterior o indicar otro caso especfico.
Sobre este tema, se han elaborado diversas tesis jurisprudenciales relevantes, entre ellas
destaca:
RETROACTIVIDAD, TEORAS DE LA. Sobre la materia de irretroactividad, existen
diversidad de teoras, siendo las ms frecuentes, la de los derechos adquiridos y de las
expectativas de derecho y la de las situaciones generales de derecho y situacion es
concretas o situaciones abstractas y situaciones concretas, siendo la primera, el
mandamiento de la ley, sin aplicacin concreta de la misma. El derecho adquirido es
definible, cuando el acto realizado introduce un bien, una facultad o un provecho al
patrimonio de una persona, y el hecho efectuado no puede afectarse ni por la voluntad
de quienes intervinieron en el acto, ni por disposicin legal en contrario; y la expectativa
de derecho es una esperanza o una pretensin de que se realice una situacin jurdica
concreta, de acuerdo con la legislacin vigente en un momento dado. En el primer caso,
se realiza el derecho y entra al patrimonio; en el segundo, el derecho est en potencia,
sin realizar una situacin jurdica concreta, no formando parte integrant e del patrimonio;
estos conceptos han sido acogidos por la Suprema Corte, como puede verse en las
pginas 226 y 227 del Apndice al Tomo L del Semanario Judicial de la Federacin, al
establecer: "Que para que una ley sea retroactiva, se requiere que obre sobre el pasado
y que lesione derechos adquiridos bajo el amparo de leyes anteriores, y esta ltima
circunstancia es esencial". "La ley es retroactiva cuando vuelve al pasado, para
cambiar, modificar o suprimir los derechos individuales adquiridos". "Al cel ebrarse un
contrato, se crea una situacin jurdica concreta, que no puede destruirse por la nueva
ley, si no es incurriendo en el vicio de retroactividad. Si una obligacin ha nacido bajo el
imperio de la ley antigua, subsistir con los caracteres y las consecuencias que la
misma ley le atribuye".37
37
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Normas imperfectas: Son aquellas que carecen de una sancin. (p.ej. el artculo 411 de
Cdigo Civil para el Distrito Federal, que establece que: En la relacin entre ascendientes y
descendientes debe imperar el respeto y la consideracin mutuos, cualquiera que sea su
estado, edad y condicin. Quienes detenten la patria potestad tienen la responsabilidad de
relacionarse de manera armnica con sus hijos menores de edad, independientemente de que
vivan o no bajo el mismo techo, su incumplimiento no produce consecuencia alguna.
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UNIDAD QUINTA
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TEMA 1.
1.1.
PRINCIPIO DE LEGALIDAD
El llamado Principio de Legalidad constituye un principio fundamental del Derecho Pblico , toda
vez que, los rganos del Estado pueden realizar slo aquello que la ley expresamente les permite
o faculta; la autoridad no podr ir ms all de las facultades conferidas en el ordenamiento
jurdico, de lo contrario actuara en total arbitrariedad. A diferencia del mbito de los particulares,
quienes pueden hacer todo aquello que les plazca mientras no se trate de una conducta prohibida
u explcitamente ordenada. Todo funcionario pblico, de cualquier nivel, jurisdiccin o mbito,
puede nicamente actuar conforme a lo que la norma expresamente le permita u ordene.
El principio de legalidad, pues, exige que toda conducta realizada por la autoridad debe estar
debidamente fundada y motivada, ajustndose estrictamente al orden jurdico.
FUNDAMENTACIN Y MOTIVACIN DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS. De acuerdo
con el artculo 16 constitucional, todo acto de autoridad debe estar suficientemente fundado
y motivado, entendindose por lo primero que ha de expresarse con precisin el precepto
legal aplicable al caso y por lo segundo, que tambin deben sealarse con precisin, las
circunstancias especiales, razones particulares o causas inmediatas que se hayan tenido
en consideracin para la emisin del acto, siendo necesario adems, que exista
adecuacin entre los motivos aducidos y las normas aplicables, es decir, que en el caso
concreto se configure la hiptesis normativa. Esto es, que cuando el precepto en comento
previene que nadie puede ser molestado en su persona, propiedades o derechos sino en
virtud de mandamiento escrito de autoridad competente que funde y motive la causa legal
del procedimiento, est exigiendo a todas las autoridades que apeguen sus actos a la ley,
expresando de que ley se trata y los preceptos de ella que sirvan de apoyo al mandamiento
relativo. En materia administrativa, especficamente, para poder considerar un acto
autoritario como correctamente fundado, es necesario que en l se citen: a). - Los cuerpos
legales y preceptos que se estn aplicando al caso concreto, es decir, los supuestos
normativos en que se encuadra la conducta del gobernado para que est obligado al pago,
que sern sealados con toda exactitud, precisndose los incisos, subincisos, fracciones y
preceptos aplicables, y b).- Los cuerpos legales, y preceptos que otorgan competencia o
38
facultades a las autoridades para emitir el acto en agravio del gobernado.
Segundo Tribunal Colegiado del Sexto Circuito de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Octava poca,
Fuente: Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin, Tomo: 64, Abril de 1993, Tesis: VI. 2o. J/248, p. 43
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Etimolgicamente, el vocablo voluntad proviene del latn voluntas-atis, lo que implica un acto
intencional o una capacidad que decide nuestras acciones. En este sentido, dicho principio seala
bsicamente que los particulares son libres para obligarse o no, o bien para ejercer o no sus
derechos, con la nica limitacin del respeto al ordenamiento jurdico, en otras palabras, los
individuos pueden hacer todo menos lo que les est expresamente prohibido, o pueden dejar de
hacer todo menos lo que les est expresamente ordenado, de conformidad con la legislacin
aplicable.
Todo lo anterior significa que existe una tensin necesaria y permanente entre los derechos
subjetivos de los particulares y los lmites aplicables al ejercicio del poder por parte de las
autoridades. Ambas esferas tienen lmites y alcances que, armnicamente y de acuerdo con lo
que las leyes establecen, pueden y deben convivir para as contribuir al orden social justo que
busca el Derecho.
Expuesto lo anterior, se puede sintetizar la anterior discusin en una mxima que establece,
frente al dilema de dar demasiado poder a las autoridades o demasiadas libertades a los
particulares, lo siguiente: Tanta libertad como sea posible y tanto Estado como sea necesario.
1.2.
las Instituciones de
Justiniano,
Dos son las posiciones que se ofrecen en el estudio del derecho: el derecho pblico y el
privado: es derecho pblico en que contempla la condicin del pueblo romano; privado, el
que atiende a la utilidad de los particulares, pues algunas cosas son de utilidad pblica y
otras de utilidad privada. El derecho pblico contiene lo relativo al culto, a los sacerdotes y
a los magistrados; el derecho privado es tripartito, porque se halla integrad por preceptos
del derecho natural, de gentes y civil. 39
Esta discusin se basa, fundamentalmente, en la relacin que existe entre el Estado y los
particulares; o bien entre los particulares nicamente. As, las normas son de derecho privado
cuando se establecen relaciones de coordinacin en un plano de igualdad entre los sujetos, ya
sean particulares o bien entre particulares y el Estado cuando este acta en un plano de igualdad
y no como autoridad (p.ej. el arrendamiento de un local comercial por parte de la Secretara de
Hacienda y Crdito Pblico para instalar oficinas del Servicio de Administracin Tributaria), y se
entiende por derecho pblico aquellas relaciones de supra-subordinacin entre las autoridades y
los particulares. Sobre el particular, Garca Mynez indica que la distincin entre de recho pblico
y privado carece de relevancia en cuanto a su fundamentacin terica, ya que su importancia
radica desde un punto de vista prctico.
Finalmente, mencionaremos que, para Kelsen, todo el Derecho es de carcter Pblico debido a
que las normas emanan del Estado, an en las relaciones entre particulares mismas cuyo
cumplimiento se puede hacer exigible ante el Estado.
1.3.
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El Derecho Privado por excelencia es el Derecho Civil; mientras que para el Derecho Pblico lo
es el Derecho Constitucional.
En esta tesitura, el Derecho Privado se integra por las siguientes ramas:
Derecho Civil, tronco comn de todas las ramas del derecho privado que regula las
relaciones jurdicas privadas en general as como las econmico-patrimoniales (derechos
personales y familiares, reales, obligaciones, sucesiones, etc.)
Derecho Penal, establece la legislacin represiva de los delitos, en proteccin del orden
social.
Cabe desatacar que el Derecho Laboral puede ser considerado como un hbrido entre el Derecho
Privado y el Derecho Pblico pues si bien se trata de relaciones basadas en la autonoma de la
voluntad entre patrn y trabajador, las disposiciones que rigen dichas relaciones tienen como
fundamento el artculo 123 constitucional. Este precepto establece una serie de derechos
fundamentales, tanto individuales como colectivos que llegan a ser irrenunciables como parte de
un esquema de proteccin a los trabajadores y a sus organizaciones.
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TEMA 2.
DERECHOS SUBJETIVOS
2.1. Concepto
2.2. Clasificacin de los Derechos Subjetivos
2.2.1. Derechos Subjetivos Privados
2.2.1.1. Derechos Reales y Personales
2.2.2. Derechos Subjetivos Pblicos
2.2.2.1. El derecho de peticin
2.2.2.2. El derecho de accin: Los fundamentos del derecho procesal
2.2.2.3. Los derechos polticos
2.2.2.3.1. Los ciudadanos
2.2.2.3.2. Prerrogativas y obligaciones de los ciudadanos
2.2.2.3.3. Prdida o suspensin de prerrogativas
2.2.2.3.4. Los extranjeros
2.2.2.3.5. Diferencias entre: pueblo, nacin, sociedad, Estado, patria y poblacin.
2.2.2.4 El derecho de libertad
2.1. CONCEPTO
Como expusimos, dentro de los cuatro analogados del Derecho ubicamos al Derecho Objetivo y
al Derecho Subjetivo. En este contexto, el Derecho Objetivo se refiere al conjunto de normas de
carcter general, abstracto e impersonal; mientras que el Derecho Subjetivo se define como la
facultad que tiene una persona llamada acreedor de exigir a otra llamada deudor el
cumplimiento de una obligacin consistente en dar, hacer o no hacer. Esta facultad siempre
encuentra su fundamento en la norma y trae aparejada, invariablemente, una obligacin
correlativa.
2.2. CLASIFICACIN DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS
DERECHOS SUBJETIVOS
Derechos Subjetivos Pblicos
Derechos Reales
Derechos Personales
Derecho de Peticin
Derecho de Accin
Derechos Polticos
Derecho de libertad
Dentro de los subjetivos privados encontramos a aquellos que poseen los sujetos en sus
relaciones privadas y de familia, mientras que los pblicos constituyen una limitacin que el
Estado se impone a s mismo e incumben a todos los individuos que se encuentran en el
territorio. Diversos autores, los conceptualizan como aquellos derechos que cuenta el gobernado
para hacer frente a la potestad del Estado en derechos de libertad, igualdad, propiedad y
seguridad jurdica.
Ahora bien, dentro de los Derechos Subjetivos Privados, encontramos a los Derechos Reales, los
cuales se pueden definir como el poder que tiene una persona para disfrutar, gozar y disponer un
bien con las limitaciones de ley; por su parte, los Derechos Personales se definen como l a
facultad que tiene una persona llamada acreedor de exigir a otra llamada deudor el cumplimiento
de una obligacin consistente en un dar, hacer o no hacer.
La diferencia entre estos dos tipos los derechos reales y personales radica en el tipo de deudor;
cuando ste es perfectamente determinado ser un Derecho Personal, en tanto que es un
derecho relativo; por su parte, si es un derecho absoluto o denominado erga omnes donde lo
fundamental es que el acreedor pueda disponer, gozar y disfrutar es un Derecho R eal sin la
obstruccin de nadie, bajo un deber universal de respeto, estamos frente a un Derecho Real.
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Derecho de Peticin
Derecho de Accin
Derechos Polticos
Derecho de Libertad
2.2.1.1.
Podemos definir al Derecho Real como aquel poder jurdico oponible a terceros que un sujeto
ejerce en forma directa e inmediata sobre un bien que le permite su aprovechamiento total o
parcial en sentido jurdico.
A su vez, los Derechos personales son aquellos que permiten a su titular reclamar a una
determina persona el cumplimiento de un deber determinado, mismo que puede consistir en un
dar, hacer o en un no hacer. La diferencia, fundamentalmente, estriba en que el sujeto obligado
es determinado en los derechos personales e indeterminados (erga omnes) en los derechos
reales.
2.2.2. DERECHOS SUBJETIVOS PBLICOS
2.2.2.1.
EL DERECHO DE PETICIN
El Derecho de Peticin es la facultad que tiene cualquier persona de pedir cualquier cosa a cualquier
funcionario pblico, siempre que se haga de una manera pacfica, respetuosa y por escrito.
En tal tesitura, nuestro sistema jurdico, hace referencia al Derecho de Peticin en tres artculos
de la Constitucin.
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Artculo 9
Artculo 35
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Relacin A
Actor
Relacin B
rgano Jurisdiccional
Accin
Demandado
Contradiccin
Declarativa
Demanda
Contestacin
Desahogo de pruebas de uno y otro lado
Alegatos.
Sentencia
2. Ejecutiva
Coaccin- cumplimiento forzoso de sentencia
2.2.2.3.
Para G. Jellinek, los Derechos Polticos se pueden definir como la facultad de intervenir en la vida
pblica como rgano del Estado, mientras que para Kelsen, los Derechos Polticos se pueden
definir como la facultad de intervenir en la creacin de normas jurdicas generales.
La crtica a estas definiciones consiste en que los Derechos Polticos no se pueden limitar a
ninguna de estas dos teoras, en el caso de Jellinek, no todos los Derechos Polticos se ejercen
siendo parte de un rgano del Estado, y en el caso de Kelsen, su definicin es inaplicable a
ciertos derechos polticos, por ejemplo, por medio del voto elegimos al Presidente y ste no slo
se dedica a la creacin de normas.
En tal sentido, la doctrina menciona como Derechos Polticos los siguientes:
Votar
Ser votado
Asociarse pacficamente para tratar asuntos polticos
Formar parte de los rganos del Estado
Ejercer el derecho de peticin en materia poltica
Bajo esta tesitura, se est frente a un Derecho Poltico por formar parte de los rganos del Estado
cuando se trata de ejercer actividades de representacin del rgano del Estado que lleva a cabo
las atribuciones de la constitucin y de las leyes que de ella emanen (por el principio de
legalidad).Y, desde luego, el ejercer el voto, el ser candidato a puestos de eleccin popular, el
asociarse pacficamente para tratar asuntos de ndole poltico y ejercer, en esta materia, el
derecho de peticin; y hasta el tomar las armas en defensa de la soberana nacional, son todos
ellos derechos polticos de los ciudadanos que, adems, encuadran perfectamente en la
definicin de derechos subjetivos pblicos pues el Estado es el principal y ms visible sujeto
obligado frente al ciudadano.
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De ah que, podemos definir a los Derechos Polticos entonces, como la facultad que tienen los
ciudadanos mexicanos de participar en la vida pblica y poltica del Estado a travs de sus
respectivos rganos o formas de organizacin y participacin.
2.2.2.3.1. LOS CIUDADANOS
La Constitucin establece es su artculo 34 que:
Son ciudadanos de la Repblica los varones y mujeres que, teniendo la calidad de mexicanos, renan,
adems, los siguientes requisitos:
I. Haber cumplido 18 aos, y
II. Tener un modo honesto de vivir.
Respecto a la fraccin II de dicho artculo, la Constitucin se muestra un tanto ambigua, toda vez que,
en ninguna otra disposicin jurdica se establece lo que debe entenderse como un modo honesto de
vivir, para efectos del 34 Constitucional.
2.2.2.3.2. PRERROGATIVAS Y OBLIGACIONES DE LOS CIUDADANOS
Por su parte, el artculo 35 constitucional establece como prerrogativas del ciudadano:
Son prerrogativas del ciudadano:
i. Votar en las elecciones populares;
ii. Poder ser votado para todos los cargos de eleccin popular, y nombrado para cualquier otro
empleo o comisin, teniendo las calidades que establezca la ley;
iii. Asociarse individual y libremente para tomar parte en forma pacfica en los asuntos polticos
del pas;
iv. Tomar las armas en el Ejrcito o Guardia Nacional, para la defensa de la Repblica y de sus
instituciones, en los trminos que prescriben las leyes; y
v. Ejercer en toda clase de negocios el derecho de peticin.
Estas cinco prerrogativas coinciden con los Derechos Polticos mencionados anteriormente.
Por su parte, el artculo 36 constitucional establece como obligaciones del ciudadano:
i. Inscribirse en el catastro de la municipalidad, manifestando la propiedad que el mismo
ciudadano tenga, la industria, profesin o trabajo de que subsista; as como tambin
inscribirse en el Registro Nacional de Ciudadanos, en los trminos que determinen las
leyes.
La organizacin y el funcionamiento permanente del Registro Nacional de Ciudadanos y la
expedicin del documento que acredite la ciudadana mexicana son servicios de inters
pblico, y por tanto, responsabilidad que corresponde al Estado y a los ciudadanos en los
trminos que establezca la ley,
ii.
iii. Votar en las elecciones populares en los trminos que seale la ley;
iv. Desempear los cargos de eleccin popular de la Federacin o de los Estados, que en
ningn caso sern gratuitos; y
v. Desempear los cargos concejiles del municipio donde resida, las funciones electorales y
las de jurado.
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ii.
iii.
iv.
v.
vi.
ii.
Por falta de cumplimiento, sin causa justificada, de cualquiera de las obligaciones que
impone el artculo 36. Esta suspensin durar un ao y se impondr adems de las otras
penas que por el mismo hecho sealare la ley;
Por estar sujeto a un proceso criminal por delito que merezca pena corporal, a contar desde
la fecha del auto de formal prisin;
Durante la extincin de una pena corporal;
Por vagancia o ebriedad consuetudinaria, declarada en los trminos que prevengan las
leyes;
Por estar prfugo de la justicia, desde que se dicte la orden de aprehensin hasta que
prescriba la accin penal; y
Por sentencia ejecutoria que imponga como pena esa suspensin.
La ley fijar los casos en que se pierden, y los dems en que se suspenden los derechos de
ciudadano, y la manera de hacer la rehabilitacin.
Como se puede ver, estamos frente a un caso en el que, a la vez, el ciudadano tiene una prerrogativa
(o derecho) que tambin constituye una obligacin a su cargo. En efecto, el artculo 35 de nuestra
Constitucin, en su fraccin primera, dispone que son prerrogativas del ciudadano votar en las
elecciones populares. Y en el siguiente artculo, el 36, en su fraccin tercera, seala que son
obligaciones de los ciudadanos votar en las elecciones populares en los trminos que seale la ley.
La complejidad que entraa esta situacin se agudiza con el artculo 38 de la misma Constitucin
puesto que dispone, textualmente, que los Derechos o prerrogativas del ciudadano se suspenden:
I. Por falta de cumplimiento, sin causa justificada, de cualquiera de las obligaciones que impone
el artculo 36. Esta suspensin durar un ao y se impondr adems de las otras penas que
por el mismo hecho sealare la ley;
As pues, votar en las elecciones populares constituye un derecho pero, a la vez, una obligacin cuyo
incumplimiento, en teora, traera como consecuencia la suspensin de las prerrogativas del
ciudadano durante un ao. Y, sin embargo, vemos que en cada eleccin hay un alto grado de
abstencionismo, sin contar a todos aquellos ciudadanos que ni siquiera estn inscritos en el padrn
electoral y, por tanto, carecen de su credencial para votar.
Acaso se ha visto que un ciudadano, en la vida prctica, vea suspendidos sus derechos como tal
por no votar en las elecciones? Por supuesto que no. Empero, la letra de la fraccin I del 38
constitucional no deja lugar a dudas que el no cumplir con las obligaciones (el voto es una de ellas)
trae aparejada, para el ciudadano, una sancin consistente en la suspensin de sus prerrogativas por
un ao.
Tcnicamente hablando, estaramos frente a una norma perfecta, pues ante la inobservancia de esa
disposicin el mismo ordenamiento prev la sancin que tiene como consecuencia. Sin embargo, eso
no ocurre en la prctica. Y no ocurre porque no hay una norma secundaria, en la legislacin electoral
o en alguna otra ley federal, que determine la manera formal de proceder cuando algn ciudadano
simplemente no vota o, peor an, ni siquiera acude a inscribirse al padrn electoral. Y es que, como
se puede ver, el ltimo prrafo del mismo artculo 38, que prev dicha sancin, seala que La ley
fijar los casos en que se pierden, y los dems en que se suspenden los derechos de ciudadano, y la
manera de hacer la rehabilitacin.
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As pues, no existen los dispositivos necesarios en Ley para hacer valer esa sancin y, por tanto, se
puede decir que nos aproximamos a una autntica norma imperfecta pues la falta de observancia de
la obligacin no se traduce en la aplicacin del correctivo.
En pocas palabras, el legislador ha privilegiado el Derecho a Votar y no la Obligacin de Votar. Ha
preferido que esa prerrogativa quede en el mbito de libertades del ciudadano frente a un deber
cvico fundamental como el de ejercer el sufragio.
2.2.2.3.4. LOS EXTRANJEROS
La Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, es su artculo 33 establece que son
extranjeros aquellos que no sean mexicanos. As de simple. Es una mera definicin por exclusin.
Los extranjeros no tienen Derechos Polticos en Mxico, aunque s le asisten las garantas
individuales como a cualquier otro individuo, segn reza el artculo 1 de la Constitucin. Ms aun, en
el supuesto que la permanencia de un extranjero en el pas se considere perniciosa, el artculo 33
constitucional faculta al Ejecutivo para su expulsin del territorio nacional.
Son extranjeros los que no posean las calidades determinadas en el artculo 30. Tienen derecho a las
garantas que otorga el Captulo I, Ttulo Primero, de la presente Constitucin; pero el Ejecutivo de la
Unin tendr la facultad exclusiva de hacer abandonar el territorio nacional, inmediatamente y sin
necesidad de juicio previo, a todo extranjero cuya permanencia juzgue inconveniente.
Los extranjeros no podrn de ninguna manera inmiscuirse en los asuntos polticos del pas.
NACIN. Elemento humano que va ms all del simple concepto de poblacin o del
vnculo poltico o jurdico con un Estado. Este concepto atiende una serie de factores de
orden histrico, cultural y sociolgico. Existen naciones sin un territorio que les sirva de
asiento fijo, como ocurri con la nacin juda, con la Palestina.
PATRIA. Ideal o vnculo afectivo en el cual se combinan una serie de elementos que dan
identidad a los habitantes de un Estado, y se representa a travs de smbolos patrios
como lo es la bandera, el escudo nacional, el himno, y a partir de fechas muy significativas
para su historia y orgullo propio (p.ej. el Da de la Independencia, el 5 de mayo, etc.)40.
2.2.2.4.
40
EL DERECHO DE LIBERTAD
Giusseppe Massini fue quien distingui entre Patria y Estado en el Siglo XIX
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El Derecho de Libertad supone que el acreedor tiene un derecho subjetivo, y tiene la opcin de
ejercerlo o no.
Este derecho se relaciona directamente con el Principio de Autonoma de la Voluntad, que
establece que los particulares pueden hacer todo lo que les plazca menos lo que les est
expresamente prohibido; o bien que pueden dejar de hacer todo lo que gusten salvo aquello que
les est expresamente ordenado
En este contexto, el esquema de libertad es uno de los fines (elemento teleolgico) del Estado,
por la misma razn de esta libertad, la regla general adoptada en el Cdigo Civil es que los actos
no requieren una formalidad determinada salvo cuando la ley lo dispone, es decir que se
perfeccionan los actos jurdicos con el mero consentimiento.
El Derecho de Libertad existe en razn de que si una persona estuviera obligada siempre a
ejercer sus derechos subjetivos, estos se convertiran en una obligacin; dentro de la realidad
jurdica, una persona puede no slo optar entre el ejercicio o no ejercicio de un derecho subjetivo,
sino que tambin puede optar entre el cumplir o no cumplir con obligaciones; por eso el derecho
objetivo prev escenarios de incumplimiento, sancin y coercibilidad.
Con excepcin de las normas imperfectas (aquellas que no prevn una sancin) estn previstas
sanciones para los sujetos que en ejercicio de su libertad decidan vulnerar la norma. Es entonces,
que el lmite entre el ejercicio de un derecho o la simple libertad, es la posible afectacin a
terceros y el orden pblico.
El derecho de libertad, pues, supone la opcin que tiene una persona a la que le asist en derechos
subjetivos de ejercerlos o no.
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TEMA 3.
DERECHOS HUMANOS
3.1. Concepto
3.2. Clasificacin de los Derechos Humanos
3.3. La Comisin de los Derechos Humanos y sus Recomendaciones
3.1. CONCEPTO
Los Derechos Humanos se definen como la serie de derechos y/o prerrogativas que resultan
inherentes a la naturaleza humana, los cuales deben ser reconocidos por todas las personas y
garantizados por el Estado, sin distincin alguna de nacionalidad, origen, color, religin, lengua, lugar
de residencia, o cualquier otra condicin, los cuales se encuentran destinados a procurar el desarrollo
integral del individuo que vive en sociedad.
Estos derechos, como hemos mencionado, son propios del hombre pues existe una profunda
conviccin de que todas y cada una de las personas tienen derechos, como el de poder vivir libres de
opresiones, de tomar decisiones razonables y de no ser vctimas de la crueldad; de ah que stos
derechos resulten anteriores a las primeras organizaciones polticas que dieron origen al Estado
Moderno.
Los Derechos Humanos se caracterizan por ser universales, por ser iguales para todos;
inalienables, debido a que stos no pueden ser limitados o eliminados; interdependientes, en
razn a que el avance, proteccin o desconocimiento de uno de estos derechos, influye positiva o
negativamente en los dems derechos, e iguales y no discriminatorios, ya que stos se aplican a
toda persona sin distincin alguna.
De la misma forma, los Derechos humanos constituyen una obligacin a cargo del Estado, pues
corresponde inicialmente a ste el deber de respetarlos, abstenindose de abstenerse de interferir
en el disfrute de los particulares; protegerlos, impidiendo el abuso contra individuos o grupos, y
procurar su realizacin, a travs de medidas positivas que promuevan y mantengan las condiciones
necesarias para que, dentro de una situacin de justicia, paz y libertad, las personas puedan gozar
realmente de todos sus derechos.
Por cuanto hace a su desarrollo histrico, resulta importante sealar que con el paso del tiempo
han existido diversos movimientos que han pretendido su reconocimiento oficial en aras de lograr una
seguridad jurdica al respecto.
En un principio, la mayora de las sociedades solo concedan derechos a unos cuantos privilegiados.
Fue as que a finales del siglo XVII, Jonh Locke, a travs de su Teora del Contrato Social, comenz
a formular una primera teora sobre los derechos humanos, al considerar que los pueblos forman
sociedades y las sociedades forman gobiernos con la finalidad de que stos garanticen los derechos
naturales. El pacto que se formulaba para tal efecto entre gobernantes y gobernados era
precisamente ese contrato social. De ah que los gobernados solo deban mantenerse leales a tal
compromiso frente a los gobiernos que efectivamente protegieran sus derechos humanos.
La importancia de esta Teora del Contrato Social, radica principalmente en la influencia y fuente de
inspiracin que estos conceptos tuvieron en los movimientos sociales y revolucionarios del siglo XVIII
y XIX, en donde se proclamaron la libertad y la igualdad de todos los hombres en la tierra, as como la
reivindicacin de sus derechos naturales (Revolucin de EU y su Bill of Rights de 1776, as como la
Revolucin Francesa con su Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789).
No obstante lo anterior, es de reconocer que igualmente esta doctrina encuentra fuertes crticas y
limitaciones debido a que la Doctrina de Locke buscaba beneficiar a una parte de la sociedad de
aquellos momentos (varones ingleses), no as a la universalidad de personas, pues no reconoci
tales derechos a las mujeres, a los pueblos indgenas, etc.
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41
Compuesta originalmente por 18 Estados Miembros, la Comisin de Derechos Humanos cuenta hoy con 53
miembros que se renen anualmente en Ginebra para analizar asuntos relativos a los derechos humanos,
desarrollar y codificar nuevas normas internacionales y realizar recomendaciones a los Gobiernos.
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Toda persona tiene derechos y libertades fundamentales sin distincin de raza, color,
idioma, posicin social o econmica.
Todo individuo tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad jurdica.
Los hombres y las mujeres poseen iguales derechos.
Nadie estar sometido a esclavitud o servidumbre.
Nadie ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes, ni
se le podr ocasionar dao fsico, psquico o moral.
Nadie puede ser molestado arbitrariamente en su vida privada, familiar, domicilio o
correspondencia, ni sufrir ataques a su honra o reputacin.
Toda persona tiene derecho a circular libremente y a elegir su residencia.
Toda persona tiene derecho a una nacionalidad.
En caso de persecucin poltica, toda persona tiene derecho a buscar asilo y a disfrutar de
l, en cualquier pas.
Los hombres y las mujeres tienen derecho a casarse y a decidir el nmero de hijos que
desean.
Todo individuo tiene derecho a la libertad de pensamiento y de religin.
Todo individuo tiene derecho a la libertad de opinin y expresin de ideas.
Toda persona tiene derecho a la libertad de reunin y de asociacin pacfica.
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c) Derechos Humanos de TERCERA GENERACIN: Se forma por los llamados Derechos de los
Pueblos o de Solidaridad. Surgen a partir de la dcada de los aos 70 como respuesta a la
necesidad de cooperacin entre las naciones, as como de los distintos grupos que las integran, y
para procurar el progreso social y elevar el nivel de vida de todos los pueblos, por lo que no
solamente pueden ser exigibles al propio estado sino tambin a la comunidad internacional.
Este grupo de derechos hace referencia a tres tipos de bienes: Paz, Desarrollo y Medio Ambiente:
La autodeterminacin.
La independencia econmica y poltica.
La identidad nacional y cultural.
La paz.
La coexistencia pacfica.
El entendimiento y confianza.
La cooperacin internacional y regional.
La justicia internacional.
El uso de los avances de las ciencias y la tecnologa.
La solucin de los problemas alimenticios, demogrficos, educativos y ecolgicos.
El medio ambiente.
El patrimonio comn de la humanidad.
El desarrollo que permita una vida digna.
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UNIDAD SEXTA
DERECHO Y ESTADO
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TEMA 1.
1.1.
DERECHO Y ESTADO
1.1. Analogados del trmino Estado
1.2. El Estado moderno
1.3. Estado de derecho
Estado es un trmino anlogo pues a pesar de sus distintas acepciones stas participan de la
misma esencia, al menos al referirnos al concepto jurdico o poltico.
Estado es la situacin que guarda algo o alguien respecto de un todo, por decirlo en palabras
simples.
Pero ya en la lgica jurdica o poltica, el Estado se vincula con un pas, con su gobierno, con sus
leyes, con una demarcacin geogrfica o con las personas dentro de una colectividad
jurdicamente concebida.
As, se puede hablar del Estado como sinnimo del pas en su conjunto (el Estado Mexicano).
Puede confundirse con el gobierno (es tarea del Estado velar por la seguridad de la poblacin).
Se entiende, tambin, como entidad federativa (Estado de Puebla, o de Campeche, por ejemplo).
Y se habla del Estado Civil de una persona (soltero o casado).
Como se puede observar, todos estos trminos participan, de una u otra manera, de la misma
esencia: lo jurdico y poltico.
1. ENTIDAD FEDERATIVA
2. ATRIBUTO DE LA PERSONA
POBLACIN
TERRITORIO
ANALOGADOS
DERECHO
AUTORIDADES
4. GOBIERNO AUTORIDAD
FINES
5. NACIN
En trminos modernos se menciona que no hay Derecho sin Estado y no hay Estado sin Derecho,
es decir, el Estado es la autoridad o lo pblico, de ah que su esencia radica en esa estructura
jurdico-poltica que al estar conformado por una serie de componentes constitutivos se encuentra
estructurado, organizado y armonizado; resulta sin sentido asociar solamente al Estado con el
trmino gobierno, ya que evidentemente sera un tanto cuanto totalitario, lo jurdico atae a lo
normativo y lo poltico atae al poder, y por ende, ese poder es lo que organiza el Derecho.
Dicho lo anterior, consideramos que de entre todos los analogados antes citados, el analogado
principal de Estado es aquel que se refiere a ste como estructura jurdico -poltica. Es decir, el
Estado Moderno es el concepto que mejor representa este analogado.
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1.2.
EL ESTADO MODERNO
El Estado ha sido resultado de un producto histrico y social; en ese contexto, podemos indicar
que la modernidad marc el paso de la economa agraria a la mercantil, caracterizada por la
incipiente industrializacin manufacturera, la divisin del trabajo y la homogenizacin de los
sistemas monetarios.
La nocin de Estado Moderno ha sido muy debatida, se ha venido considerando una creacin del
Renacimiento, pero sus orgenes se remontan hacia finales de la Edad Media. Es el concepto
mismo de autoridad (autoritas y potestas), de gobierno, de su renovacin, de la organizacin
social bajo reglas y mando lo que, desde un principio, ha venido moldeando la estructura po ltica
y legal hasta llegar a un ente con personalidad jurdica propia, con diversos elementos que le dan
cohesin hacia dentro e independencia hacia fuera.
Correspondi a Nicols Maquiavelo ser el precursor del concepto moderno pues por ocasin
primera, utilizo la palabra Estado en el siglo XVI en su obra El Prncipe.
En la actualidad existen mltiples definiciones en torno al concepto de Estado, sin embargo
tomaremos una definicin aceptada mayoritariamente por la doctrina del la Teora General del
Estado: La organizacin jurdico-poltica de una poblacin, asentada en un territorio, bajo el
mando del poder pblico cuya existencia y ejercicio y relacin con los particulares se basa en el
derecho y que persiguen una serie de fines comunes .
1.3.
ESTADO DE DERECHO
G. Jellinek nos indica que el Estado puede, es verdad, elegir su Constitucin (su Derecho); pero
es imprescindible que tenga alguna. La anarqua es una posibilidad de hecho, no de derecho
En este contexto, podemos definir al Estado de Derecho como un concepto que incluye, como
mnimo, el requisito de un fundamento claro en el derecho para el ejercicio de la autoridad
pblica, la proteccin de los derechos individuales, incluyendo salvaguardas contra el abuso del
poder, una judicatura independiente y la igualdad frente a la ley.42
No obstante la definicin mencionada, utilizar la terminologa de Estado de Derecho no es
adecuada, un estado de derecho siempre va a existir en cuanto exista un Estado Moderno. Es
decir, el Estado presupone la existencia de un marco jurdico que le dio origen y fundamento a la
creacin de las instituciones del poder pblico, a sus facultades y, en contrapartida, a los
derechos fundamentales de los individuos en su relacin con ese poder pblico. Es la tensin
natural que se da entre dos grandes principios: la autonoma de la voluntad y el principio de
legalidad. tanta libertad como sea posible y tanto gobierno como sea necesario.
42
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TEMA 2.
De la definicin citada arriba y que constituye el analogado principal del trmino Estado, se
concluye que existen cinco elementos que lo componen:
2.1.
Poblacin
Territorio
Poder pblico
Sistema jurdico (derecho)
Fines (elemento teleolgico)
POBLACIN
POBLACIN
CIUDADANOS
EXTRANJEROS
MEXICANOS
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2.2.
TERRITORIO
Las aguas interiores: que son aquellas comprendidas en el territorio terrestre (lagos, ros)
y el espacio martimo encerrado por las lneas de base recta (lneas imaginarias que unen
los puntos ms prominentes de la costa).
Espacio areo: masa de aire que est sobre el territorio terrestre, aguas interiores y mar
territorial.
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POR NACIMIENTO
M EXICANOS
POR NATURALIZACIN
ART . 30
POBLACIN
EXTRANJEROS
ART . 33
b.
Territorio
El artculo 42 nos indica los componentes del territorio; las partes integrantes de la
federacin, el mar territorial y el espacio areo.
c. Derecho
El artculo 1 nos indica los Derechos y Garantas Universales
43
Una federacin es una agrupacin de la misma naturaleza. Confederacin es un pacto entre federaciones.
La ley primaria es la constitucin
45
Vase El amparo, sus fundamentos y principios. Unidad Quinta / Tema 3
44
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Muchos otros artculos podran referirse al Derecho como parte del andamiaje jurdico, ms
all de los derechos, prerrogativas, facultades y atribuciones que del mismo se desprendan
para tratar temas o instituciones particulares.
d. Autoridad o Poder pblico
El artculo 115 hace mencin del poder municipal, clula de divisin poltica de nuestro
pas.
El artculo 124 contiene la llamada formula residual segn la cual lo que no est
expresamente conferido a las autoridades federales se entiende reservado para los
gobiernos de los estados.
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Igualdad (artculo 1)
Libertad (artculos 1, 6, 5, 7, 11, 9, 14,24)
Seguridad jurdica (artculos 14, 17, 16, 23,21)
Democracia (artculos 35, 40,26)
Pluralidad (artculos 2, 24, 3,1 ltimo prrafo)
Derechos de propiedad (artculos 27, 25, 28,16)
Trabajo digno: artculo 123
Educacin (artculo 3)
Repblica representativa (artculo 40)
Libre competencia (artculo 28)
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TEMA 3.
LA SOBERANA
3.1 El pueblo y la soberana
3.2. El debate sobre el derecho a la revolucin
3.3. Efectos de la integracin comercial y la globalizacin
3.4. Formas de Estado y de Gobierno
ARTCULO 39
FORMAS DE GOBIERNO
Y ORIGINARIAMENTE EN EL PUEBLO
REPRESENTATIVA
ARTCULO 40
REPBLICA
DEMOCRTICA
FEDERAL
ARTCULO 41
PODERES DE LA UNIN
ESTADOS
46
Diccionario jurdico mexicano, Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, Tomo P-Z, Mxico, 1992, p.p.
2935 y 2936.
47
ANDRADE Snchez, Eduardo. Derechos del pueblo mexicano. Mxico a travs de sus constituciones.
H. Cmara de Diputados, LV Legislatura. p. 56.
48
ARNAIZ Amigo, Aurora. Estructura del Estado. Ed. Mc. Graw Hill. Serie Jurdica, cuarta edicin, Mxico,
2003, p.74
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As, aun y cuando la constitucin establezca en su artculo 39 que la soberana reside esencial y
originariamente en el pueblo, y que ste tiene en todo momento el inalienable derecho de cambiar la
forma de su gobierno, esto ltimo debe ocurrir atendiendo, invariablemente, lo que dispone el artculo
41 de la propia constitucin, mismo que seala que si bien el pueblo tiene esa potestad, ello se ejerce
al travs de los poderes de la unin, los cuales tienen mecanismos expresos en esa ley fundamental
para su integracin y renovacin.
3.2. EL DEBATE SOBRE EL DERECHO A LA REVOLUCIN
Entendemos por revolucin, como dispone el Diccionario de la Real Academia de la Lengua
Espaola: (i) La accin y efecto de revolver o revolverse; (ii) Cambio violento en las instituciones
polticas, econmicas o sociales de una nacin; (iii) Inquietud, alboroto, sedicin; (iv) Cambio
rpido y profundo en cualquier cosa.
Sin embargo, en trminos jurdico-polticos es el cambio de las instituciones fundamentales de un
pas por medios violentos y ajenos al rgimen constitucional. Tena Ramrez se refiere al derecho
a la revolucin como "violar el derecho positivo en funcin de la tica".
Es as que, el derecho a la revolucin puede tener, en algunos casos, una justificacin filosfica
pero no de carcter jurdico, toda vez que sta es una situacin de hecho ms nunca ser de
derecho.
A mayor abundamiento, en nuestro derecho no puede ser reconocido una facultad del pueblo a la
revolucin. El artculo 135 Constitucional prev reformas y adiciones a dicho ordenamiento, pero
nunca dispone su abrogacin o extincin, ya que para ello nuestro sistema constitucional dispone
de medios jurdicos para efectuar una reforma de esa ndole, por conducto del Constituyente
Permanente.
En nuestro sistema normativo, el principio de que la ley suprema no est al alcance de las
revoluciones encuentra su fundamento en el ttulo noveno de nuestra Constitucin titulado
inmovilidad de la Constitucin.
Artculo 136.- Esta Constitucin no perder su fuerza y vigor, aun cuando por alguna
rebelin se interrumpa su observancia. En caso de que por cualquier trastorno pblico
se establezca un gobierno contrario a los principios que ella sanciona, tan luego como
el pueblo recobre su libertad, se restablecer su observancia, y con arreglo a ella y a
las leyes que en su virtud se hubieren expedido, sern juzgados, as los que hubieren
figurado en el gobierno emanado de la rebelin, como los que hubieren cooperado a
sta.
As pues, existe un derecho DE la revolucin, el emanado del movimiento armado que inicia en 1910
y se plasma en la Constitucin vigente de 1917. Pero no se puede ni debe hablar de un derecho a la
revolucin, pues sera tanto como prever la posibilidad de que grupos ajenos al orden e
institucionalidad atenten vlidamente contra el rgimen establecido.
3.3. EFECTOS DE LA INTEGRACIN COMERCIAL Y LA GLOBALIZACIN
Hoy el mundo atraviesa por un contexto de amplia integracin econmica, en la que los pases se
ven mayormente influenciados por los fenmenos internacionales, las crisis econmicas, los
aciertos y desaciertos de las naciones.
En este contexto, la globalizacin afecta al poder soberano en todas sus expresiones: poltica,
econmica, social. Es por ello que actualmente se puede afirmar que el xito de las naciones no
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slo est limitado a su insercin global, sino en que la base de su crecimiento econmico este
enfocado a los esfuerzos para mejorar los factores que determinan su competitividad.
Hoy da, los pases compiten entre s por atraer ms capitales e inversiones y lograr su
permanencia en el largo plazo. Ello trae como consecuencia el crecimiento econmico, la
generacin de empleos, la creacin de riqueza y, en ltima instancia, el bienestar colectivo.
Como se ha observado en la ltima crisis econmica mundial de finales del 2008 y durante el
2009, un problema sistmico de orden financiero en un solo pas (Estados Unidos) puede
provocar un autntico tsunami en los mercados mundiales y consecuencias desastrosas en la
macro y microeconoma de las dems naciones.
Adems, el contexto global, la integracin de mercados, la fortaleza de los organismos
internacionales y el asombroso avance de los medios de comunicacin y las carreteras de la
informacin al alcance, hacen de la soberana un concepto mucho ms limitado que el que tuvo
hace apenas unos lustros, y limita la capacidad de los gobiernos a hacer lo que les venga en
gana. Hay efectos jurdicos (los tratados de libre comercio) y de ndole poltico (las ONGs y los
medios de comunicacin) que en verdad acotan la actuacin de los estados en el mundo. Ya no
se puede cerrar arbitrariamente la frontera a productos del exterior, ni violar impunemente los
derechos humanos, o hacer a un lado la democracia o violentar el cuidado al medio ambiente, sin
una sancin directa (moral y poltica) de la comunidad internacional.
Ello sin perjuicio de las medidas compensatorias que pueden enderezarse por los pases
afectados para el caso de que se dejen de observar los acuerdos contenidos en los tratados de
libre comercio.
En una palabra: el futuro de la democracia no es lo que era (citando a Juan Luis Cebrin y a
Felipe Gonzlez, de Espaa).
3.4.
Es de suma importancia distinguir entre lo que son formas de Estado y formas de Gobierno. Una vez
que hemos definido los elementos del Estado, podremos establecer a que se refieren cada una de
ellas.
Para Andrs Serra Rojas, las formas de organizacin poltica se refieren a las formas de
Estado y comprenden todos los elementos del mismo, es decir, un conocimiento de la
totalidad del orden jurdico vigente de un Estado, que abarca a todos sus rganos superiores.
Las formas polticas hacen referencia a la organizacin general del Estado. Ellas se pueden
clasificar en formas de gobierno y formas de Estado.
Para la doctrina la clasificacin de las formas de gobierno no ha sido unnime. Estas slo aluden a
las diversas maneras en que puede organizarse slo uno de los llamados elementos del Estado, esto
es, la autoridad o el poder pblico; ahora bien, las distintas formas de organizar el poder con base
territorial dan lugar a las formas de Estado, independientemente de cmo sea su gobierno.
i.
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ii.
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Por su parte, Nicols Maquiavelo clasific a las formas de gobierno en dos: monarqua y
repblica (aristocrtica o democrtica): "todos los Estados, todos los dominios que han tenido
y tienen soberana sobre los hombres, han sido y son repblicas o principados."49
En este contexto, existe una clasificacin moderna respecto de esta forma de gobierno:
REPBLICA
1. El que gobierna
presidente.
es
un
3. El poder es intrasmisible.
4. El rey pertenece
familia o dinasta.
4. El presidente es un ciudadano
que proviene del pueblo.
una
son
Los sistemas de gobierno, en consecuencia, aluden a lo que la teora poltica conoce como formas de
gobierno y stas, a su vez, se correlacionan con las formas de estado.
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denominar "Presidente de los Estados Unidos Mexicanos"; en este sentido, el artculo 89 del
mismo ordenamiento establece las facultades y obligaciones que le son conferidas, con
independencia de que otros preceptos contengan otras atribuciones, las que en su conjunto le
otorgan el carcter del Jefe de Estado, Jefe de Gobierno y Jefe de las Fuerzas Armadas.
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TEMA 4.
LA CONSTITUCIN
4.1. Parte orgnica (los tres poderes de la unin y sus atribuciones; el captulo econmico; los rganos
autnomos de Estado y la administracin pblica federal)
3.1.1. Frmula residual
3.1.2. Facultades concurrentes
42. Parte dogmtica (las garantas individuales y sociales)
4.3. El amparo, sus fundamentos y principios
4.4. La controversia constitucional
4.5. La accin de inconstitucionalidad
Parte orgnica: Son los artculos que regulan el captulo geogrfico, la forma de gobierno,
la divisin de poderes, la distribucin de facultades entre los rganos federales y locales,
la supremaca de la Constitucin y finalmente su inviolabilidad.
4.1.
PARTE ORGNICA
Poderes de la Unin:
Poder Ejecutivo Federal. Se entiende por Poder Ejecutivo, el poder pblico, ejercido en
interdependencia con las funciones legislativas y jurisdiccionales, a travs de la actuacin de
un conjunto de rganos de autoridad jerrquicamente estructurados y se manifiesta en actos
de autoridad de carcter administrativo, los cuales son concretos, particularizados e
individualizados.
El Poder Ejecutivo, tambin llamado administrativo, comprende la funcin pblica que se
traduce en mltiples actos de autoridad, sin que su motivacin y finalidad se fundamente en
la existencia de un conflicto o controversia jurdica, ni en la solucin respectiva.
Es el rgano al que le corresponde la funcin de Gobierno y la Administracin Pblica
Federal, y es considerado como la funcin pblica distribuida en rganos del Estado que se
encuentran vinculados en una estructura sistematizada y en un cuadro de relaciones
jerrquicas.
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El Poder Ejecutivo radica en un solo individuo, denominado Presidente de los Estados Unidos
Mexicanos, y su investidura deriva de la voluntad popular, y como supremo rgano ejecutivo
del Estado se le confa la funcin administrativa y se encuentra investido con la facultad de
nombrar a sus inmediatos colaboradores para el despacho de los diversos ramos de la
administracin pblica.
No obstante lo anterior, el Presidente de la Repblica se auxilia en lo que se llama la
Administracin Pblica Federal, es decir, Secretaras de Estado, rganos desconcentrados
de esta (administracin pblica centralizada) y en organismos e institucione s con
personalidad jurdica propia que tienen a su cargo la prestacin de determinados servicios o
el ejercicio de determinadas atribuciones no conferidas directamente a las secretaras de
Estado y que se les conoce como Entidades Paraestatales (por ejemplo, Pemex, CFE, la
banca de desarrollo).
Poder Legislativo Federal. Se deposita en el Congreso de la Unin 50, que se divide en dos
Cmaras, una de Diputados y otra de Senadores. El Congreso se encarga de expedir leyes
que regulan la estructura y funcionamiento internos de la Repblica Mexicana, sin embargo,
aunque la tarea legislativa sea su facultad primordial, tambin desarrolla funciones que
pueden clasificarse como poltico-administrativas y poltico-jurisdiccionales que se traducen
en leyes, decretos y fallos respectivamente.
La Cmara de Diputados est integrada por 500 diputados que representan a los
ciudadanos. De estos 300 son elegidos por mayora relativa y los otros 200 por
representacin proporcional.
La Cmara de Senadores est integrada por 128 senadores, cuatro por cada Entidad
Federativa. Los senadores son la representacin de los estados ante el pacto federal.
De estos cuatro por cada entidad, dos son de la frmula ganadora, el 3 es el primero
de la frmula del partido que queda en segundo lugar, y el 4 es el de la lista
plurinominal. Este esquema es absurdo, inequitativo y rompe con la lgica del pacto
federal pues los senadores (al menos en teora) son los representantes de las estados
de la repblica ante el pacto federal. De ah que el nombrar senadores a travs de una
lista plurinominal, con independencia del lugar de origen del legislador de que se trate,
rompe equilibrios y nicamente genera lealtades de stos hacia su partido poltico pero
no hacia los ciudadanos.
Poder Judicial Federal. El ejercicio del Poder Judicial se deposita en la Suprema Corte de
Justicia, el Tribunal Electoral, los Tribunales Colegiados y Unitarios de Circuito y en los
Juzgados de Distrito. En los mbitos de su competencia desarrolla dos funciones
jurisdiccionales: la judicial propiamente dicha y la de control constitucional.
Cuando realiza la funcin judicial acta como un juez que resuelve un conflicto de derecho,
ya sea civil, administrativo, penal o laboral. Mientras que en el ejercicio de la funcin de
control constitucional acta como mantenedor y protector del orden instituido por la
Constitucin y establece una relacin poltica, de poder a poder, con las dems autoridades
del Estado, sean federales o locales, adems de salvaguardar las garantas individuales de
las personas a travs del juicio de amparo.
50
De conformidad con el artculo 78 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, durante los
recesos del Congreso de la Unin habr una Comisin Permanente, integrada por 37 miembros de los que 19
sern diputados y 18 senadores, nombrados por sus respectivas cmaras la vspera de la clausura de los
periodos ordinarios de sesiones.
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rganos Autnomos del Estado: La Suprema Corte de Justicia de la Nacin los ha definido
como un equilibrio constitucional, que sin perder su esencia, debe considerarse como una
distribucin de funciones o competencias, haciendo ms eficaz el desarrollo de las
actividades encomendadas al Estado. Se establecen en los textos constitucionales,
dotndolos de garantas de actuacin e independencia en su estructura orgnica para que
alcancen los fines para los que fueron creados, es decir, para que ejerzan una funcin propia
del Estado que por su especializacin e importancia social requera autonoma de los clsicos
poderes del Estado.
sido confundido con tal carcter. Lo anterior, debido a que el amparo lleva la forma y sigue las reglas
de un procedimiento judicial cuya materia es el estudio del acto reclamado y por la prohibicin
constitucional contenida en el artculo 23 Constitucional, la cual ha sido extendida no solamente a la
materia criminal sino tambin a la materia civil.
Por cuanto hace a los tipos de amparo, tenemos dos: El Amparo Directo y el Indirecto. Ambos tipos
de amparo buscan la restitucin de las garantas individuales del quejoso; sin embargo, existen
mltiples diferencias que deben ser reconocidas para saber el tipo de amparo que debe aplicarse
ante un acto de autoridad que supone est vulnerando las garantas individuales:
i.
ii.
iii.
iv.
Acto reclamado
Autoridad
jurisdiccional
Instancia
Amparo directo
Amparo indirecto
Uni- instancial
51
Existen otros criterios que pueden ayudar a diferenciar ambos tipos de amparo, relativos a la forma
en que se llevan ambos procedimientos, las pruebas que se pueden ofrecer, los plazos, etc. Sin
embargo, stos son los ms importantes:
Las partes que intervienen en el juicio de amparo son las siguientes:
51
Acto de autoridad: Acto de funcionario de cualquier poder que realiza en virtud de su imperio que afecta las
garantas.
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i.
ii.
El PARTICULAR o QUEJOSO, entendindose por ste toda aquella persona fsica o moral,
que haya sufrido una afectacin personal y directa en sus garantas individuales. El Estado
puede presentar un juicio de amparo? S, cuando acta como persona de derecho privado o
cuando un acto de autoridad afecte sus derechos patrimoniales.
La AUTORIDAD RESPONSABLE, ser toda aquella autoridad que, actuando con imperio,
realice un acto que tenga consecuencia directa sobra la esfera jurdica del quejoso. La ley de
amparo (Art. 11) la define como la que dicta, promulga, publica, ordena, ejecuta o trata de
ejecutar la ley o acto reclamado.
iii.
iv.
INICIATIVA DE PARTE. Este principio se fundamenta en la fraccin primera del artculo 107
constitucional y se refiere a que solamente a travs de una demanda interpuesta por el
quejoso se va a dar inicio al juicio de amparo. Dicho impulso procesal debe mantenerse
durante todo el procedimiento. Existe una institucin denominada Caducidad de la instancia,
y se refiere a la posibilidad de que un procedimiento de amparo civil o administrativo sea
sobresedo por falta de impulso procesal del quejoso si no existe movimiento en el mismo en
un periodo de 300 das.
No existen excepciones a este principio.
ii.
iii.
RELATIVIDAD. Este principio tambin se le denomina Frmula Otero y consiste en que los
efectos de una sentencia de amparo solamente podrn beneficiar a la persona que solicit la
proteccin de la justicia federal o quejoso. Dicha sentencia no podr ser extensiva a otra
persona que no haya sido la promovente del juicio. De la misma forma, la sentencia de
amparo solamente podr hacrsele exigible u oponible a las autoridades que hayan sido
sealadas como responsables, no a cualquier autoridad.
Su fundamento se encuentra en la fraccin II del artculo 107 Constitucional, as como en el
artculo 76 de la Ley de Amparo, y no tiene excepciones. Sobre este particular la tendencia
legislativa y jurisprudencial est abriendo la posibilidad de que dicho principio de relatividad se
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vea superado al permitir que cierto tipo de sentencias de amparo puedan ser utilizadas por
personas distintas al quejoso y beneficiarse de su contenido. Actualmente el proyecto de la
Nueva Ley de Amparo contempla diversas instituciones que permiten vislumbrar la posibilidad
de que dicho principio de relatividad sea superado en aquellos casos en que la SCJN decrete
la inconstitucionalidad de una ley, y que ahora el principio que rija en esta materia sea el de
Universalidad de la Sentencia de Amparo.
iv.
El efecto de esta excepcin es que nosotros como particulares podamos interponer el juicio de
amparo sin la necesidad de haber agotado antes todos los recursos ordinarios que establece
la ley del acto reclamado, tendientes a revocar, nulificar o modificar dicho acto.
v.
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4.4.
i.
En cualquier materia, cuando el acto reclamado se fundamente en leyes que hayan sido
declaradas inconstitucionales a travs de una jurisprudencia de la SCJN.
ii.
iii.
En materia penal y agraria, opera en beneficio del reo, el ejidatario y los ncleos ejidales.
iv.
4.5.
ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD
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ii.
La controversia constitucional slo puede ser planteada por la Federacin, los Estados, los
Municipios y el Distrito Federal a diferencia de la accin de inconstitucionalidad que puede
ser promovida por el Procurador General de la Repblica, el treinta y tres por ciento, cuando
menos, de los integrantes del rgano legislativo que haya expedido la norma o bien el
Presidente de la Comisin Nacional de los Derechos Humanos;
iii.
iv.
v.
vi.
Por lo que hace a los actos cuya inconstitucionalidad puede plantearse, en la controversia
constitucional pueden impugnarse normas generales y actos, mientras que la accin de
inconstitucionalidad slo procede por lo que respecta a normas generales; y,
vii.
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divisin de
las esferas
accin de
de la propia
TEMA 5.
EL RGIMEN REPRESENTATIVO
5.1. Democracia directa
5.1.1. Plebiscito
5.1.2. Referndum
5.1.3. Consulta popular
5.2. Democracia indirecta
5.2.1. Procesos electorales
5.2.2. Partidos polticos
5.2.3. Instituciones electorales
No Democrticos
REGMENES POLTICOS
Democrticos
Totalitario
Autoritario
Democracia Directa
Democracia Indirecta
Los regmenes polticos no democrticos son definidos como aquellos que se caracterizan por el
ejercicio del poder de forma monopolstica, sin lmites ni control, ya lo realice una persona o un
grupo de personas53
Por otro lado, el significado etimolgico de democracia proviene de las palabras griegas demos
(pueblo) y cratos (poder o gobierno) de ah que se pueda definir como el gobierno de pueblo por
el pueblo.
A lo largo de la historia, el concepto de democracia ha ido evolucionado:
52
ZRN, Michael. Rgimen/Anlisis del rgimen, en Diccionario de Ciencia Poltica, Ed. Porra - Colegio de
Veracruz, Mxico 2006, pp. 1179-1180
53
NOHLEN, Dieter, Diccionario Electoral, Instituto Interamericano de Derechos Humanos, CAPEL, 1 Edicin,
Costa Rica, 1989, p. 1070
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5.1.
Giovanni Sartori se refera a la democracia como el poder del pueblo que existir mientras
sus ideales y valores vivan.54
Por su parte, Norberto Bobbio la defini como el conjunto de reglas procesales de las que
la principal, pero no la nica, es la regla de la mayora.55
La democracia directa es definida como una forma de gobierno en la cual el pueblo participa de
manera continua en el ejercicio directo del poder. 56 En esta democracia, adems de elegir a sus
representantes, los ciudadanos son consultados para los asuntos ms relevantes o trascendentes
por medio del plebiscito, referndum y consulta popular, teniendo en consecuencia esas
decisiones efectos vinculativos.
La mayor parte de los tratadistas clasifica a los instrumentos de esta democracia en las sigu ientes
categoras:
i.
Plebiscito:
ii.
"Sirve para que los ciudadanos decidan entre aceptar o rechazar una propuesta que
concierne a la soberana".57
Es la consulta al cuerpo electoral sobre un acto de naturaleza gubernamental o
constitucional, es decir poltico, en el genuino sentido de la palabra. No gira en torno a un
acto legislativo, sino a una decisin poltica, aunque susceptible quiz de tomar forma
jurdica.58
Referndum:
Procedimiento jurdico por el que se someten al voto popular leyes, cuya ratificacin debe
ser hecha por el pueblo. Es un proceso de consulta para la aceptacin de una ley, as
como para su modificacin o abrogacin, al cual tienen derecho los gobernados de
acuerdo a las leyes de cada pas, es un instrumento conocido por la teora poltica como
democracia directa.
54
SARTORI, Giovanni. Teora de la democracia: el debate contemporneo. Ed. Patria, Mxico; 1987, p. 28
BOBBIO, Norberto. El Futuro de la Democracia. Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1994, p. 19.
56
MERINO, Mauricio. La participacin ciudadana en la democracia, cuadernos de divulgacin de la cultura
democrtica, IFE, Mxico, 1995, pp. 19-20
57
PRUDHomme, Franois Jean, Consulta popular y democracia directa, Cuadernos de divulgacin de la
cultura democrtica, IFE, Mxico, 1997, p. 24
58
ARTEAGA, Nava Elisur, Derecho Constitucional, coleccin textos jurdicos universitarios, Oxford University
Press, Mxico, 1999, p. 90.
55
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iii.
Consulta popular:
Se trata de recoger el parecer o sensibilidad de la sociedad respecto de asuntos de menor
trascendencia pero que pueden llegar a impactar en la vida colectiva y cotidiana.
Usualmente, no tiene efectos vinculativos para los gobernantes.
Cabe sealar que ninguna de estas formas de democracia directa estn previstas en nuestro rgimen
constitucional. Otros pases s la practican.
5.2. DEMOCRACIA INDIRECTA (LOS PROCESOS ELECTORALES, LOS PARTIDOS
POLTICOS Y LAS INSTITUCIONES ELECTORALES)
La democracia indirecta o representativa se define como aquella: "en la
gobierna pero elige representantes que lo gobiernan".59
que el pueblo no
El elemento fundamental de este tipo de democracia es el sufragio, que implica la eleccin de los
gobernantes por los gobernados, los cuales representaran los intereses de stos; sin embargo en
esta democracia tambin puede haber consultas populares y plebiscitos aunque no tenga n
efectos vinculativos.
5.2.1 Partidos Polticos: La doctrina los ha definido como las sociedades intermedias polticas
que tienden a buscar la conduccin del Estado o ejercer influencia directa o indirectamente
en la conduccin de ste. En nuestro pas, es la nica manera de acceder a candidaturas
para ocupar puestos de eleccin popular y, por ende, ser votado. Es un tema de amplio
debate por cuanto existe el inters de ciudadanos independientes de contender por esas
posiciones al margen de los partidos polticos.
5.2.2 Procesos electorales: De conformidad con el Cdigo Federal de Instituciones y
Procedimientos Electorales (Cofipe), son el conjunto de actos ordenados por la
Constitucin y el Cdigo, realizados por las autoridades electorales, los partidos polticos
nacionales y los ciudadanos, que tienen por objeto la renovacin peridica de los
integrantes de los Poderes Legislativo y Ejecutivo de la Unin. En las entidades
federativas existen ordenamientos anlogos pero basados en los principios previstos en la
Constitucin.
El proceso electoral ordinario para la nominacin del Ejecutivo Federal, por ejemplo, se
inicia en el mes de octubre del ao previo al de la eleccin y concluye con el dictamen y
declaracin de validez de la eleccin de Presidente de la Repblica; la conclusin ser una
vez que el Tribunal Electoral haya resuelto el ltimo de los medios de impugnacin
interpuestos o cuando se tenga constancia de que no se present ninguno.
5.2.3 Instituciones Electorales: en Mxico podemos identificar a las siguientes autoridades
electorales federales:
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BIBLIOGRAFA
Bibliografa Bsica
Garca Mynez, Eduardo. Introduccin al Estudio del Derecho. Editorial Porra. Mxico. La edicin
ms reciente.
Villoro Toranzo, Miguel. Introduccin al Estudio del Derecho. Editorial Porra. Mxico. La edicin ms
reciente.
Recasns Siches, Luis. Introduccin al Estudio del Derecho. Editorial Porra. Mxico. La edicin ms
reciente.
Dors, lvaro. Una Introduccin al estudio del derecho. Editorial Rialp. Madrid. 1989.
Rojina Villegas, Rafael. Introduccin al estudio del derecho. Editorial Porra. Mxico. La edicin ms
reciente.
Crdenas Gracia, Jaime. Introduccin al Estudio del Derecho, Editorial Nostra Ediciones. Mxico.
2009.
Bobbio, Norberto. La teora de las formas de gobierno en la historia del pensamiento poltico. Fondo
de Cultura Econmica. Mxico. 1987.
Bibliografa Complementaria
Serra Rojas, Andrs. Derecho Administrativo. Editorial Porra. Mxico. La edicin ms reciente.
Domnguez Martnez, Jorge Alfredo. Derecho civil: parte general, personas, cosas, negocio jurdico e
invalidez. Editorial Porra. Mxico. La edicin ms reciente.
Rico lvarez, Fausto. Introduccin al Estudio del Derecho Civil y Personas, Editorial Porra. Mxico.
Ed. 2009
Tena Ramrez, Felipe. Derecho Constitucional Mexicano. Editorial Porra. Mxico. La edicin ms
reciente.
Preciado Hernndez, Rafael. Lecciones de Filosofa del Derecho. Editorial Porra. Mxico. Ed. 2008.
Carbonell, Miguel. La construccin social del Estado de Derecho en La Cultura de la Legalidad,
Laveaga Gerardo, UNAM, IIJ, 2. Edicin, 2006
Sartori Giovanni. Elementos de teora poltica. Editorial Alianza. Madrid. La edicin ms reciente.
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