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Resumen
En esta investigacin se analizan
los principales elementos de la original
accin general por dao contingente que
Andrs Bello incorpor en el art. 2333
del Cdigo Civil chileno, a objeto de fijar
consecuentemente su mbito de aplicacin. Se examina la doctrina atingente y
los escasos fallos referidos a la materia,
destacando que su uso prctico permitira a la responsabilidad civil cumplir en
Abstract
This paper will analyze the main
elements of the original action for contingent damages, that Andrs Bello wrote
into article 2333 of the Chilean Civil
Code, in order to properly determine
its correct application. Relevant doctrine
and the meager case law produced are
analyzed, concluding that its use would
allow civil liability to fulfill an effective
and direct preventive role, which would
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I. Introduccin
El Cdigo Civil chileno consagra una accin por dao contingente
en su artculo 2333, sealando al efecto: Por regla general, se concede
accin popular en todos los casos de dao contingente que por imprudencia
o negligencia de alguien amenace a personas indeterminadas; pero si el dao
amenazare solamente a personas determinadas, solo alguna de stas podr
intentar la accin.
Como hemos sealado anteriormente, se trata de una innovacin de
Andrs Bello1, quien adems busc incentivar su ejercicio, al establecer
en el artculo 2334: Si las acciones populares a que dan derecho los artculos
precedentes, parecieren fundadas, ser el actor indemnizado de todas las costas
de la accin, y se le pagar lo que valgan el tiempo y diligencia empleados en
ella, sin perjuicio de la remuneracin especfica que conceda la ley en casos
determinados.
El presente trabajo tiene por objeto identificar y profundizar en los
diversos elementos que configuran dicha accin, lo que consecuencialmente
servir para fijar su mbito de aplicacin.
Para ello tendremos presente las (an escasas) sentencias dictadas sobre
el particular2, as como las opiniones doctrinarias vertidas sobre el punto,
1
V. Dez Schwerter, Jos Luis y Delgado Schneider, Vernica, Algunas tiles
herramientas olvidadas en nuestra prctica del Derecho de Daos, en Revista de Derecho
Universidad de Concepcin (Chile), 214, 2003 [pero 2005], p. 144.
2
Al respecto v.: Corte Suprema, 13 de septiembre de 1913, en Revista de Derecho y Jurisprudencia, T. 12, sec. 1, p. 68 ss.; sentencia de 17 Juzgado Civil de
Santiago, 26 de agosto de 2003, en causa Rol 2525-1999, dictada por Jueza Inelie
Durn Madina, caratulada Moreno con Plsticos, confirmada por la Corte de Apelaciones de Santiago, en sentencia de 9 de agosto de 2012, en causa Rol 1452-2004
y rechazndose recursos de casacin en la forma en sentencia de la Corte Suprema
de 16 de noviembre de 2012, en causa Rol 7724-2012; sentencia del 2 Juzgado de
Letras en lo Civil de Concepcin, de 16 de octubre de 2006, dictada por el Juez Ti-
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tular don Camilo lvarez rdenes, en causa Rol 1675-2006, caratulada Seplveda
Torres y otros con Servicio de la Vivienda y Urbanizacin Octava Regin del Bo
Bo; sentencia del 3 Juzgado de Letras en lo Civil de Concepcin, de 28 de abril de
2008, dictada por doa Carola Paz Rivas Vargas, Juez Titular, en causa Rol 21132008 (acumulada Rol 2796-2008) caratulada lvarez con Empresa de Ferrocarriles
del Estado, confirmada por Corte de Apelaciones de Concepcin, en sentencia de
25 de enero de 2011, Rol 317-2010, redaccin del Abogado Integrante don Gonzalo
Cortez Matcovich; sentencia del 13 Juzgado Civil de Santiago, de 22 de julio de
2014, Rol 6954-2012, dictada por doa Nancy Torrealba Prez, Juez subrogante
caratulada Sociedad Concesionaria Rutas del Pacfico S.A. con Sociedad Agrcola
ARC Holding Ltda., revocada por Corte de Apelaciones de Santiago, en sentencia
de 27 de febrero de 2015, en causa Rol 7396-2014; y sentencia del Juzgado de Letras
de Cauquenes, de 6 de febrero de 2016, dictada por don Carlos Gajardo Ortiz, Juez
Titular en causa Rol 774-2013, caratulada, Amaya con Leal.
3
Alessandri Rodrguez, Arturo, De la responsabilidad extracontractual en el Derecho Civil chileno (Santiago, Imprenta Universitaria, 1943), pp. 218 a 220; Barros
Bourie, Enrique, Tratado de responsabilidad extracontractual (Santiago, Editorial
Jurdica de Chile, 2006), pp. 795 y 941; Corral Talciani, Hernn, Lecciones de
responsabilidad civil extracontractual (segunda edicin, Santiago, Thomson Reuters,
2013), pp. 409 a 415; Rodrguez Grez, Pablo, Responsabilidad extracontractual
(Santiago, Editorial Jurdica de Chile, 1999), pp. 284-289; Tapia Surez, Orlando,
De la responsabilidad civil en general y de la responsabilidad delictual entre los contratantes, Memoria de Prueba, Publicaciones del Seminario de Derecho Privado de la
Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad de Concepcin (Escuela
Tipogrfica Salesiana, Concepcin, 1941), existiendo reimpresin el ao 2006, publicada por la Editorial LexisNexis, tratando esta materia en pp. 197 y 198, a la cual
estarn referidas las citas que se hagan en este artculo.
4
Diez Schwerter Delgado Schneider, cit. (n. 1); Diez Schwerter, Jos
Luis, Notas sobre la accin preventiva de daos del artculo 2333 del Cdigo Civil: a
propsito de un fallo reciente, en Revista de Derecho Universidad de Concepcin (Chile),
217-218, 2005 [pero 2006], pp. 317-321; Molinari Valds, Aldo, De la responsabilidad civil al derecho de daos y tutela preventiva civil (Santiago, LexisNexis, 2004);
Pino Silva, Nstor, Responsabilidad preventiva, en Revista de Estudios Ius Novum
(Chile), 2, 2009, pp. 243-267.
5
V. Diez Schwerter, Jos Luis, La aplicacin de la accin por dao contingente
en Chile, Colombia y Ecuador: del modelo de Bello a nuestros das, en Revista de Derecho
Privado, Universidad Externado de Colombia, 2016, volumen 30, en prensa.
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acciones dirigidas a precaver daos que no exijan esos factores de imputacin subjetivos36.
5. Sujeto pasivo
El artculo 2333 del CC concede accin en todos los casos de dao
contingente que por imprudencia o negligencia de alguien amenace a
personas determinadas o indeterminadas, pudiendo accionarse as en contra
de personas naturales o jurdicas37, pblicas o privadas38, pues el Cdigo
no efecta exclusiones.
En todo caso, debe tenerse presente que como la accin del artculo
do no han dado por establecido que la construccin de la muralla D. E. amenace
dao, ni tampoco que haya habido imprudencia o negligencia temeraria que importe un cuasi-delito, que diera derecho a la recurrente para reclamar perjuicios
(Corte Suprema, 13 de septiembre de 1913, en RDJ. 12, sec. 1, p. 68 ss.); o si se
ha acreditado que las supuestas conductas desleales denunciadas por la parte
demandante no son efectivas (Sentencia del 17 Juzgado Civil de Santiago, de 26
de agosto de 2003, dictada por Juez Inelie Durn Madina, en causa Rol 2525-1999,
caratulada Moreno con Plsticos, confirmada por la Corte de Apelaciones de Santiago, en sentencia de 9 de agosto de 2012, en causa Rol 1452-2004 y rechazndose
recursos de casacin en la forma y en sentencia de la Corte Suprema de 16 de noviembre de 2012, en causa Rol 7724-2012); o si no ha podido acreditarse en autos
la vulneracin por parte de la demandada [Empresa de Ferrocarriles del Estado] a
las medidas de seguridad que est obligada a implementar en el cruce Diagonal Bio
Bio, y que ellas pongan en peligro la seguridad de los usuarios del cruce ferroviario
(Sentencia del 3 Juzgado de Letras en lo Civil de Concepcin, de 28 de abril de
2008, dictada por doa Carola Paz Rivas Vargas, Juez Titular, en causa Rol 21132008 (acumulada Rol 2796-2008) caratulada lvarez con Empresa de Ferrocarriles
del Estado, considerando 18); o si se constata que la causa ejecutiva que los actores
intentaban detener por medio de la accin de dao contingente del art. 2333 estaba
debidamente tramitada en forma y fondo (Sentencia del Juzgado de Letras de
Cauquenes, de 6 de febrero de 2016, dictada por don Carlos Gajardo Ortiz, Juez
Titular, en causa Rol 774-2013, caratulada, Amaya con Leal, considerando 15).
36
Como sucede en materia extracontractual en el artculo 2328 inciso 2; en
materia de servidumbres en los artculos 855 y 856; en materia de acciones posesorias
e interdictos especiales en los artculos 930, 932, 935 y 941; en materia sucesoria, en
el artculo 1378; y en materia contractual en el artculo 1496, reglas que establecen
herramientas preventivas que no exigen un criterio de imputacin subjetivo para que
sean procedentes y que hemos individualizado en nuestro derecho siguiendo el muy
original trabajo realizado en Colombia por Restrepo Rodrguez, Toms, El remedio preventivo en la responsabilidad civil, en Revista de Derecho Privado Universidad
Externado de Colombia, N 14, 2008, Colombia, pp. 219 a 238, con alusiones a los
artculos correspondientes del Cdigo Civil colombiano.
37
Corral Talciani, Lecciones, cit. (n. 3), p. 411.
38
As, Sarmiento Palacio, Germn, Las acciones populares en el Derecho Privado
Colombiano (reimpresin de la primera edicin de 1988, Bogot, Editorial Universi-
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10. Prescripcin
Como hemos indicado anteriormente, entendemos que las acciones
preventivas del Ttulo XXXV del Libro IV del Cdigo Civil no prescribirn
mientras haya justo temor que el dao se produzca67 y ello aunque haya
transcurrido un lapso ms o menos prolongado desde que la amenaza se
gener, en la medida que sta subsista.
Sostenemos lo anterior en el entendido que es inaplicable la regla de
prescripcin contenida en el artculo 2332 del CC, que alude a las acciones que concede el Ttulo XXXV del Libro IV por dolo o dao, pues
ella est referida a las acciones por un dao ya inferido (respecto de las
cuales rigen las acciones reparatorias segn establece la clusula general
del artculo 2314 y la mayora de las normas del Ttulo XXXV del Libro
IV del Cdigo Civil) o a las que derivan de dolo (las de los artculos 2316
inciso 2 y 2317 inciso 2), pero no a las preventivas, por una amenaza
de dao (de los artculos 2328, 2333 y 2334), respecto de las que resulta
aplicable ms propiamente el principio sealado en el artculo 950 inc. 2
del mismo cdigo, esto es que las (acciones) dirigidas a precaver un dao
no prescriben mientras haya justo motivo de temerlo68.
III. Conclusiones
Hecho este anlisis concluimos que:
1. Con la original accin general por dao contingente del artculo
2333 del CC el sistema chileno de responsabilidad extracontractual cumple
normativamente una funcin preventiva general, que coexiste junto a la
tradicional y conocida funcin reparatoria por daos inferidos.
2. La accin del artculo 2333 del CC tiene un amplio alcance, pues
proceder en todos los casos de dao contingente que por imprudencia o
negligencia de alguien amenace a personas determinadas o indeterminadas. En este ltimo caso Bello concede accin popular, atendido el inters
pblico comprometido al existir aqu una amenaza de dao pblico.69
trata el artculo 88 de la Constitucin Poltica de Colombia; y en el Cdigo Modelo
de procesos colectivos para Iberoamrica, propuesto por el Instituto Iberoamericano de
Derecho Procesal (Caracas, 2014).
67
Diez Schwerter Delgado Schneider, Algunas tiles herramientas, cit. (n.
1), p. 147. En tal sentido: Corral Talciani, Lecciones, cit. (n. 3), p. 414.
68
Inclusive el artculo 1110 d) inciso 2 del Proyecto Indito sealaba que: Las
(acciones) dirigidas a precaver un dao que fundadamente se teme, no prescriben en
tiempo alguno.
69
Sobre la nocin de lo pblico, entendido como lo que interesa al pueblo (y
no aquello estatal), como fundamento de la popularidad ver: Delgado Schneider,
Vernica, cit. (n. 41), pp. 917 y 918.
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