Derecho de Contratos PDF

TEXTO UNIVERSITARIO
COMPILADO DE
DERECHO DE CONTRATOS
Daniel Humberto Moscol Aldana

Cdigo..
Compilador
Chimbote, Per
DERECHO DE CONTRATOS
Serie UTEX
Primera Edicin 2015

De esta edicin Universidad Catlica Los ngeles de Chimbote
Jr. Leoncio Prado N 443 Chimbote, Ancash Per
Telf.: (043) 327846.
Texto digital
Decreto Legislativo 822 Ley sobre el Derecho de Autor
Artculo 43.- Respecto de las obras ya divulgadas lcitamente, es permitido sin autorizacin del
autor:
a) La reproduccin por medios reprogrficos, para la enseanza o la realizacin de exmenes
en instituciones educativas, siempre que no haya fines de lucro y en la medida justificada por el
objetivo perseguido, de artculos o de breves extractos de obras lcitamente publicadas, a
condicin de que tal utilizacin se haga conforme a los usos honrados y que la misma no sea
objeto de venta u otra transaccin a ttulo oneroso, ni tenga directa o indirectamente fines de
lucro.
INDICE GENERAL
INDICE GENERAL...3
PRESENTACION DEL DOCENTE5
INTRODUCCION..6
UNIDADES DE APRENDIZAJE..8
PRIMERA UNIDAD...9
CAPITULO I: VISION GLOBAL DE LA TEORIA DEL CONTRATO, OBJETO Y
FORMA DEL CONTRATO..10
CAITULO
II:
SUJETOS
QUE
INTERVIENEN
EN
LA
CONTRATACION,
CONSENTIMIENTO Y VICIOS DEL CONSENTIMIENTO15

CAPITULO
III:
CONTRATOS
PREPARATORIOS,
CON
PRESTACIONES
RECIPROCAS Y CESION DE POSICION CONTRACTUAL23

RESUMEN.34
AUTOEVALUACION.35
SOLUCIONARIO DE AUTOEVALUACION..36
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS..37
SEGUNDA UNIDAD...........38
CAPITULO IV: EXCESIVA ONORESIDAD DE LA PRESTACION, LESION Y ACCION
RECISORIA POR LESION..39
CAPITULO V: CONTRATO A FAVOR DE TERCERO, PROMESA DE LA
OBLIGACION DEL HECHO DE UN TERCERO.51
CAPITULO VI: CONTRATO POR PERSONA A NOMBRAR Y LAS ARRAS59
CAPITULO VII: EL SANEAMIENTO CONTRACTUAL...65
RESUMEN.73
AUTOEVALUACION.74
SOLUCIONARIO DE AUTOEVALUACION.75
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS..76
TERCERAUNIDAD..77
CAPITULO VIII: CONTRATO DE COMPRAVENTA Y EL BIEN MATERIA DE LA
VENTA78
CAPITULO IX: PRECIO DE LA COMPRAVENTA, OBLIGACIONES DEL VENDEDOR
3
Y COMPRADOR.101
CAPITULO X: VENTA A SATISFACCION DEL COMPRADOR, A PRUEBA Y SOBRE
MUESTRA, SOBRE MEDIOS Y SOBRE DOCUMENTOS.115
CAPITULO XI: DERECHO DE RETRACTO, PERMUTA Y SUMINISTRO..124
CAPITULO XII: DONACION, MUTUO, ARRENDAMIENTO, HOSPEDAJE Y EL
COMODATO137
RESUMEN158
AUTOEVALUACION..159
SOLUCIONARIO DE AUTOEVALUACION160
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS.161
CUARTA UNIDAD162
CAPITULO XIII: PRESTACION DE SERVICIOS, FIANZA Y RENTA VITALICIA163
CAPITULO XIV: EL JUEGO Y LA APUESTA, LA GESTION DE NEGOCIOS.
ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA Y PROMESA UNILATERAL.174
RESUMEN213
AUTOEVALUACION..214
SOLUCIONARIO DE AUTOEVALUACION215
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS.216
PRESENTACIN DEL DOCENTE

El docente Daniel Humberto Moscol Aldana, es
abogado, Magister, Coordinador Acadmico Lectivo y
Coordinador de Pos Grado de la Escuela Profesional de
Derecho de la Escuela Profesional de Derecho de la
Universidad Catlica los ngeles de Chimbote y docente
titular del presente curso.
En calidad de docente titular de la presente asignatura,

expreso a ustedes mi cordial saludo y bienvenida al curso, de Derecho de Contratos.
El aporte de esta asignatura al desarrollo del perfil del futuro profesional del derecho, se
evidencia en lo cognoscitivo: porque le permite conocer las doctrinas jurdicas clsicas y
actuales del derecho contractual que lo oriente a interpretar correctamente la legislacin de la
materia.
En lo relativo a las habilidades: el desarrollo del curso contribuir a forjar una aptitud
para distinguir las distintas formas de relaciones jurdicas privadas patrimoniales, a fin de
redactar correctamente los contratos que aseguren su ejecucin, dado que en dicha actuacin
se cuenta con la posibilidad legal que tienen las partes, de establecer las normas que regulan
dicha relacin.
El desarrollo del curso ser interactivo, gil y dinmico, simplificando el proceso de

aprendizaje y explicaciones complejas, con la finalidad que el estudiante desarrolle su iniciativa
y capacidad reflexiva en su proceso de formacin profesional, dentro de una cultura de
paz social en justicia.
Por tanto, invito a los participantes a involucrarse activamente en el aprendizaje

de esta asignatura que orienta y facilita el acceso a las dems disciplinas del derecho
procesal, sean de naturaleza civil, administrativa, laboral, constitucional u otras que la ciencia
jurdica pueda crear.
5
INTRODUCCION
Estimado estudiante:
La asignatura de Derecho de Contratos se encuentra en el VIII Ciclo de estudio de la

Carrera Profesional de Derecho; la cual consta de Cuatro unidades de aprendizaje. El Derecho
de Contratos, est referido al estudio de las relaciones entre las personas de carcter jurdico
patrimonial a la que se ven compelidos a realizar como expresin de su libertad y de la
autonoma privada, para la satisfaccin de sus necesidades mediante el intercambio de bienes
o servicios. La libertad jurdica, y la determinacin de la igualdad ante la ley, posibilitan la
realizacin de contratos que se constituyen en los mecanismos ms legtimos de asociacin
entre los individuos que pueden para s, crear, regular, modificar o extinguir, derechos y
obligaciones, mediante la celebracin de los contratos tpicos y que implica, en primera
instancia, el conocimiento de la Teora General de los Contratos. Tambin, es materia de
estudio el desarrollo de la actividad contractual que ha generado su transformacin para
permitir una intervencin ms concurrente del Estado, sobre todo en la realizacin masiva de
los contratos.
Por consiguiente el aporte de esta asignatura al desarrollo del perfil del futuro
profesional del derecho, se evidencia en lo cognoscitivo: porque le permite conocer las
doctrinas jurdicas clsicas y actuales del derecho contractual que lo oriente a interpretar
correctamente la legislacin de la materia, tanto la comprendida en el Libro VII del Cdigo Civil
y dems leyes especiales. La aplicacin e implicancias de las mismas, sern analizadas en el
contexto de la dinmica social distinguida por la intensa actividad contractual, que caracteriza
a la economa de mercado, lo que vincula a la cultura jurdica con la realidad
El contenido del curso como se menciona en el primer prrafo,
comprende cuatro
unidades. La primera unidad, aborda el origen y definicin del contrato, el objeto, la forma, los
sujetos que intervienen, el consentimiento y los vicios del consentimiento. La segunda unidad,
Los contratos preparatorios, los contratos con prestaciones recprocas y la cesin de posicin
contractual. La tercera unidad, comprende la excesiva onerosidad de la prestacin, la lesin, la
6
accin rescisoria por lesin y el contrato a favor de tercero. La cuarta unidad comprende la
promesa de obligacin o del hecho de un tercero, el contrato por persona a nombrar, las
arras confirmatorias y de retractacin, el saneamiento contractual por eviccin y los vicios
ocultos, sin cuyo estudio el profesional que egresara sentira la diferencia en el ejercicio
profesional.
El desarrollo del curso ser interactivo, gil y dinmico, simplificando el proceso de

aprendizaje y explicaciones complejas, con la finalidad que el estudiante desarrolle su iniciativa
y capacidad reflexiva en su proceso de formacin profesional, dentro de una cultura de
paz social en justicia.
UNIDADES DE APRENDIZAJE
PRIMERA UNIDAD:
TEORA GENERAL DE LOS CONTRATOS
Y CONTRATOS PREPARATORIOS
En la primera unidad se ha tomado la informacin de los siguientes autores

-Castillo, M. & Horna, P. (2006). Tratado de la Teora General de los Contratos- La plena
Vigencia del Cdigo Civil en la Contratacin Contempornea. Tomo I. Per: Pontifica
Universidad Catlica del Per.
-Gallegos, N. (2006).La Teora del Hecho y Acto Jurdico Aplicada al Derecho. Mxico.
-Goddard, Calvo, Carrascosa & Javier (2010). Obligaciones y contratos en el derecho
contemporneo.
Colombia.
Recuperado
de:
http://site.ebrary.com/lib/bibliocauladechsp/reader.action?docID=10566141
CAPITULO I: VISIN GLOBAL DE LA TEORA DEL CONTRATO,

OBJETO Y FORMA DEL CONTRATO
1. TEORIA GENERAL DEL CONTRATOS

1.1. Origen del Contrato
En
roma clsica
la
palabra contractus no
signific
acuerdo de voluntades,
que es el sentido moderno que tiene, sino la relacin jurdica o el vnculo obligatorio
en s (la obligacin). El acuerdo de voluntades (consentimiento)
adquiri significado
en el derecho Justiniano y fue llamado pactum o conventio y no contractus.
Inicialmente el nuda pacta no produca accin alguna, para eso se requera del
pacta vestita para que le de valor obligatorio; ejemplo: en los pactos verbales, el pacta vestita
eran las palabras solemnes, en los pactos literales el documento escrito, y en los pactos
reales, la entrega de la cosa. Los pactos reales dieron origen a los contratos de mutuo,
comodato, depsito y prenda.
El derecho medieval tuvo poca significacin con excepcin de Espaa donde aparece el
Ordenamiento de Alcal en 1348 que daba valor al simple acuerdo de voluntades, luego de dos
siglos surgi la Nueva Recopilacin (1567) y luego la Novsima recopilacin (1805).
En el derecho cannico el contrato tuvo valor debido al juramento religioso que

habitualmente lo acompaaba, el cual se abandon poco a poco hasta que se reconoci el
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valor del mero consentimiento.
En el derecho moderno el contrato alcanz su verdadero concepto debido a tres

corrientes del pensamiento: el derecho cannico que estableci valor fundamental al
consenso, la necesidad del trfico comercial y la doctrina del derecho natural que proclamaba
la libertad individual y la autonoma de voluntad.
1.2. Definicin de contrato

Segn la enciclopedia jurdica OMEBA, es un acto jurdico bilateral formado o
constituido por el acuerdo de voluntades entre dos o ms personas sobre un objeto jurdico de
inters comn, con el fin de crear, modificar o extinguir derechos.
1.3. Elementos y Formas de Contratacin

Dentro de los elementos tenemos:
1.3.1. El acuerdo de dos o ms partes, porque no puede faltar manifestacin de
voluntad como una nocin de cpula o bilateralidad, lo que no siempre la
concurrencia de 2 o ms personas.
1.3.2. Partes o Personas Fsicas o Jurdicas, es decir tanto las personas jurdicas
como las personas naturales pueden formar parte de la contratacin en forma
indistinta.
1.3.3. Consecuencias jurdicas, las consecuencias del contrato se manifiestan en las
expresiones consideradas en el artculo 1351 del Cdigo Civil, es decir en
crear, regular, modificar o extinguir a una relacin jurdica.
Dentro de las formas ms importantes de contratacin tenemos que los contratos
pueden ser Consensuales cuando se perfeccionan con el simple consentimiento, Reales
cuando se requiere la entrega de cosas, y Literales cuando necesariamente tienen que ser por
escrito.
1.4. Importancia y Clasificacin de Contratos.

La contratacin es un medio que posibilita la circulacin de la riqueza, la propiedad, la
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industria, es decir lo que da vida a la sociedad. Por lo tanto desde el punto de vista econmico
el contrato tiene mucha importancia, puesto que casi siempre su contenido es de este
carcter al que le da la forma y lo hace obligatorio.
En cuanto a la clasificacin de los contratos tenemos que los contratos se clasifican de manera
general en:
Tpicos, porque tienen nombre y estn determinados en el Cdigo Civil, ejemplo: la

Permuta, el Arrendamiento, etc.
Atpicos, son los que carecen de ubicacin en el ordenamiento jurdico sustantivo, pues
existen un innumerable nmero de situaciones que no pueden ser previstas por el legislador.
En cuanto al punto de vista jurdico, tenemos que los contratos son:

-
Contratos
con
prestaciones
correlativas
recprocas
(prestaciones
recprocas, unilaterales y sinalagmticas).

-
Los contratos Principales y Accesorios. Los contratos Onerosos y Gratuitos.
Los contratos Aleatorios y Conmutativos.
Los contratos Reales, Solemnes y Consensuales.
Los contratos Conmutativos, Modificativos y Liquidativos, etc.
1.5. Efectos y Extincin de los Contratos

El principal efecto del contrato es la obligatoriedad de las partes que lo han celebrado,
pues estas han querido conseguir la finalidad propuesta, lo cual solo se consigue con la
obligatoriedad, adquiriendo para ello el contrato fuerza de ley entre las partes.
El contrato se puede extinguir por causas naturales o violentas. Las naturales se

producen cuando el plazo ha vencido o cumple el contrato su finalidad. La causa violenta
cuando las partes incumplen sus obligaciones dando lugar a la resolucin contractual.
2. EL OBJETO Y FORMA DEL CONTRATO

El objeto del acto jurdico es el contenido del mismo, el objeto de celebrar un acto
jurdico es la relacin
de una relacin
jurdica que sirva como nexo
entre las
12
partes,
esta
relacin
conceptualizando
la
como
el
objeto
debe
ser
fsica
jurdicamente posible para que el acto jurdico tenga validez.

Siendo el objeto del acto jurdico la relacin jurdica creada, esta a su vez tiene un
objeto, pues esta relacin jurdica crea obligacin o prestaciones de ambas partes y
estas obligaciones o prestaciones tiene por objeto a los bienes, servicios, derechos,
etc.
Existen varias teoras respecto a cul sera el objeto del acto jurdico. Entre ellas
tenemos la de las cosas y los hechos que sugiere que son las cosas el objeto; el
contenido que sugiere en ms amplia que lo que contiene el acto jurdico es el
objeto, siendo las cosas solo una parte del mismo; la prestacin que sugiere que es la
obligacin de cumplir con lo pactado.
As como el acto jurdico debe cumpl con requisitos, de igual forma el objeto
escapa de eso, ya que este debe tener requisito que estn establecidos en la norma
y que
es un
requisito
esencial
para su validez,
el
objeto
debe
ser
fsica y
jurdicamente posible.
La posibilidad fsica del objeto, se deduce de esto que el objeto debe ser posible
de realizar, ejem. Si el objeto del acto jurdico es la venta de constelaciones, este es un objeto
imposible de realizar, por lo tanto carece de validez. La posibilidad jurdica consiste en que
el ordenamiento jurdico lo permita, ejem. No se puede comercializar droga como si
fuese azcar, ya que el comercio de droga est prohibido por ley.
En conclusin entendemos por objeto a la relacin jurdica q se crea al momento de

celebrar el acto jurdico, esta relacin jurdica sirve como nexo entre las partes
que contratan y a su vez estas relaciones jurdicas poseen su objeto.
La forma es un elemento de validez de los actos Jurdicos en cuanto a su forma

pueden ser solemnes, formales o consensuales. En el acto formal la ley le establece como
requisito para la validez del acto que la voluntad se declare con las formalidades requerida, la
voluntad puede existir pero se ha declarado de manera imperfecta o defectuosa.
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En los actos formales la ausencia de forma requerida por la ley no afecta la existencia
del Acto, solo su validez.
Los actos jurdicos consensuales son aquellos en donde basta con que se otorgue el
consentimiento sobre el objeto del acto, para que estos actos sean perfectos es decir se
perfeccionen y para que genere obligaciones como consecuencia de acto.
Los actos formales son aquellos que para que los mismos sean vlidos requerirn que
se realice con una forma previamente establecida por la legislacin, la falta de forma de
estos actos puede ocasionar que los mismos sean invlidos.
Los actos solemnes son aquellos que requieren de determinadas solemnidades o

palabras sacramentales para que el mismo exista. La solemnidad seala Gutirrez y Gonzlez,
en su obra Derecho de las Obligaciones, es el conjunto de elementos de carcter exterior,
sensibles en que se plasma la voluntad de los que contratan y que la Ley exige para que
exista el acto.
La Solemnidad es una formalidad que la tcnica jurdica ha elevado a la categora de

ELEMENTO ESENCIAL, en nuestro Derecho el matrimonio requiere de ciertas solemnidades
sin ellas el matrimonio no existe.
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CAPITULO II: SUJETOS QUE INTERVIENEN EN LA CONTRATACION,

CONSENTIMIENTO Y VICIOS DEL CONSENTIMIENTO
1. SUJETOS
En toda obligacin el acreedor es el sujeto activo, titular del derecho en virtud del cual
puede exigir el cumplimiento de la obligacin el deudor es el sujeto, o sea la persona que
debe cumplir con la carga, se llama tambin obligado.
Sujetos (personas) OBJETO (bienes y hechos) Y VINCULO (RELACION) son los elementos
de las obligaciones.
1.1. Sujeto, objeto y vinculo de las obligaciones
1.1.1. Elementos de la obligacin

Elementos esenciales de la obligacin son aquellos factores indispensables para su
configuracin, sin los cuales no es posible concebir su existencia.Los elementos esenciales
de la obligacin son cuatro: los sujetos, objeto, vinculo jurdico y la causa fuente. (Moisset
despanes, Bueres, Cazeaux).
Los tres primeros son elementos esenciales de carcter estructural. La causa fuente o
generadora es tambin un elemento esencial, pero de carcter externo, no estructural. La
obligacin no nace sin una causa fuente que la genere, de all su emplazamiento como
elemento esencial.
Supuestos controvertidos: en la doctrina clsica y moderna no se discute que el sujeto

el objeto y la causa eficientes sean elementos esenciales de la obligacin, lo que se cuestiona
que el vnculo jurdico revista tal carcter aduciendo que se tratara de un elemento propio de
toda relacin jurdica y no solo de la relacin obligatoria (Llambias). El vnculo jurdico es un
elemento esencial de la obligacin porque presenta en ella particularidades propias,
especificas, que hace a la configuracin y caracterizacin especifica de la institucin. Ms
todava el vnculo jurdico es el elemento ms particular de la relacin obligatoria, pues a
partir de su existencia y entidad operan la mayora de sus efectos. Es el vnculo el que
enlaza a los dos polos de la relacin obligatoria, generando una situacin de correlativo
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poder jurdico del acreedor y deber calificado del deudor, y el vnculo el que permite la muy
amplia gama de efectos que caracterizan a la relacin obligacional.
1.2. Numero de Sujetos

1.2.1. Sujeto de la obligacin: sujeto activo, sujeto pasivo, acreedor y deudor, es
esencial por que no puede existir obligacin si falta algunos de ellos. Sujetos
concepto: los sujetos de la obligacin son las personas que aparecen vinculadas por
dicha relacin jurdica. Toda relacin debe tener por lo menos 2 sujetos, en el polo
activo encontramos al acreedor, titular del derecho de crdito; en el otro pasivo se halla
el deudor sobre quien pesa el deber de prestacin.
Todas las personas pueden ser sujetos, quienes puedan ser sujeto de un acto
jurdico. Tiene que tener capacidad de derecho (para ser acreedor o deudor) para que
la obligacin sea vlida. La incapacidad de derecho provoca la nulidad del acto, que en
principio es absoluta. La capacidad de hecho es indispensable cuando los sujetos
pretendan realizar por s mismo los actos necesarios para la constitucin de la
obligacin. La falta de la capacidad de hecho provocara la nulidad relativa del acto
constitutivo de la obligacin.
Determinacin el sujeto tiene que ser determinable. Se tiene que tener la

manera para determinar al sujeto. Si el sujeto no es determinable no existe, no se
puede hablar de una indeterminacin absoluta.
1.2.2. Pluralidad de sujetos: pueden existir varios acreedores y deudores esto no

impide que funcione la obligacin. La pluralidad puede ser de acreedores y deudores.
1.2.3. Solidaridad: podrn reclamar la deuda total o cualquiera de los varios deudores
c/u responde por el todo no es de orden general, es taxativa.
1.2.4. Mancomunada: en donde existe una pluralidad originaria de acreedores o

deudores excluyentes entre s, de suerte que la eleccin de cualquiera de ellos deja sin
efecto el crdito o la deuda de los otros.
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Los sujetos, o partes, que pueden ser uno o varios, son aquellas personas fsicas o
jurdicas que realizan el acto y se vern afectados por el mismo, ya que en su virtud,
adquirirn, modificarn, transferirn o extinguirn derechos. Los que no forman parte del
acto jurdico se denominan terceros. Por ejemplo si Juan contrata a un albail construir su
casa, Juan y el albail, sern los sujetos o partes del acto. Si Juan hace un testamento ser l,
el nico sujeto de ese acto jurdico. Los terceros pueden verse afectados por ese acto, pero en
casos excepcionales, como por ejemplo, si como consecuencia de la construccin que hace
para Juan el albail, se producen daos en la casa del vecino, pero en este caso ya se
generar una relacin obligacional entre Juan y su vecino, donde l tambin ser parte, pero
como vctima de un cuasidelito y no de un acto jurdico, ya que aqu hubo ausencia de
voluntad por parte de ambos, de crear efectos jurdicos.
Las partes para constituirse en tales deben expresar su voluntad, ya sea por escrito,
oral o tcitamente, cuando comienzan a ejecutar el acto. Por ejemplo, si uno sube al transporte
pblico de pasajeros, y saca el boleto se entiende la voluntad de contratar el viaje.
La voluntad debe ser expresada por una persona capaz, y no estar viciada, en este caso, los
actos sern anulables. Los vicios de la voluntad sern tratados en forma separada.
El objeto de los actos jurdicos, es aquello que las partes se comprometen a entregar
(cosas o hechos). En el caso de las cosas, deben hallarse en el comercio, o no estar
prohibidos por alguna norma jurdica. Una persona no puede por testamento o por actos
inter-vivos, disponer de una plaza pblica, o de un objeto robado. Los hechos no deben ser
ilcitos, imposibles ni contrarios a las sanas costumbres, ni perjudicar los derechos de terceros.
No podra celebrarse un acto jurdico cuyo objeto sea asaltar un Banco. Si se viola esta
disposicin dichos actos sern nulos por carecer de objeto.
Otro elemento de los actos jurdicos son las formas, que son el conjunto de
prescripciones legales que deben cumplirse para que el acto sea vlido. Hay actos jurdicos
formales, como la compraventa de inmuebles, que deben hacerse por escritura pblica o
los matrimonios, ante un Funcionario del Registro Civil, y no formales, donde la eleccin de la
forma se deja librada a la voluntad de las partes, como un contrato de alquiler.
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Los actos jurdicos escritos pueden hacerse en instrumento pblico o privado, segn se
requiera, para cada acto en particular. Los instrumentos pblicos, tienen fecha cierta, o sea
que a partir de su firma son vlidos, sin necesitar ninguna prueba, y necesitan la intervencin
de un funcionario pblico, como un Juez, escribano o funcionario del Registro Civil. Los
instrumentos privados se suscriben entre las partes sin intervencin de ningn agente oficial.
Su valor probatorio cobra vigencia cuando las partes reconocen sus firmas.
Estos elementos: el o los sujetos, la manifestacin de voluntad, el objeto, la causa (el

fin querido por las partes), la forma (libre o impuesta) son los elementos esenciales del acto o
negocio jurdico que no pueden faltar pues hacen a su esencia, y de ellos depende la
existencia del acto jurdico.
Los elementos naturales estn potencialmente incluidos en el negocio pero las partes
pueden excluirlos. Tales son la garanta de eviccin (por defectos materiales de la cosa) y los
vicios redhibitorios (por defectos de tipo legal) como cuando una compra una vivienda
hipotecada.
Los elementos accidentales se incluyen solo si las partes lo manifiestan, y

son:
1) La condicin, tanto suspensiva, de la cual depende la existencia del negocio (por
ejemplo: te pagar un sueldo mensual si apruebas el examen de admisin al empleo),
como resolutoria, de la cual depende la finalizacin del negocio (Por ejemplo, te pagar
una beca hasta que te recibas. La obtencin del ttulo, hace finalizar el negocio). Por
eso podemos definir a la condicin como el acontecimiento futuro e incierto, del cual
depende el inicio o la finalizacin del negocio jurdico.
2) El plazo, que es el acontecimiento futuro, pero cierto del cual se hace depender el
inicio o el trmino del negocio. En este caso se dan las mismas situaciones del anterior
pero el acontecimiento ocurre un da determinado, por ejemplo te pagar desde o
hasta el da 31 de diciembre de 2008.
3) El modo o cargo: Se aade al negocio una imposicin, sin el cumplimiento de la cual
el derecho, objeto del negocio no se adquiere. Ejemplo, te nombro heredero, pero te
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impongo la carga de un legado
2. EL CONSENTIMIENTO
El consentimiento de las partes debe existir para que sea vlida y exista el negocio
jurdico, y tiene que existir para todo tipo de consentimiento, no solo debe existir para los
consensuales sino tambin para los reales ya que no solo sirve la tradicin.
Es la exteriorizacin comn de ambas partes para lograr modificar sus dichos. En el orden
patrimonial. Segn Salvat es una manifestacin bilateral ya que surge del concurso de
ambas voluntades unilaterales. Barbero opina que es la resultante de 2 negocios
unilaterales, ambas son voluntades recepticias.
La doctrina est dividida en cuanto a que es el consentimiento, algunos siguen a

Salvat, el consentimiento es un acto bilateral. Para otros son hechos individuales que son
recepticios ya que uno oferta y el otro acepta.
Le da una doble significado etimolgicamente es el acuerdo de voluntad de las partes.

Restringidamente es la conformidad de adhesin de c/u de las partes a las condiciones del
contrato. La ltima es similar a la que dice el Cdigo (que habla de las ofertas y las
propuestas y que las voluntades son unilaterales), otra de las fuentes que separa el
consentimiento de c/contratante, adems habla de la voluntad de c/u de las partes.
Es la voluntad de ambas partes, tambin admitiendo que las voluntades son tambin
individuales.
Problema a qu voluntad se refiere el cdigo, a la real o la declarada? El

consentimiento como expresin de la voluntad en el contrato: Es el elemento esencial del
contrato y debe existir al momento del acuerdo contractual, es fundamental para que haya
contrato, una oferta y su correspondiente aceptacin.
Voluntad real o declarada: Divide a la doctrina y hay 3 posturas.
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1) Teora Clsica: siguiendo los principios del individualismo y liberalismo, protegen el

elemento subjetivo (intencin), dndole ms valor a la voluntad real o interna que a la
declarada (Savigny).
2) Teora Moderna de la Declaracin: se basa en la postura objetiva. Le da
importancia a la voluntad declarada y no a la real, dado que es la que haran 2
personas razonables (Danz / Bettiz).
3)Teora Armnica Mixta: la regla es que debe progresar la voluntad real de las
partes, excepcionalmente le da la importancia a la declarada en 2 casos: cuando la
divergencia es imputable a culpa de quien emiti la declaracin, siendo
su
justificativo la responsabilidad por la malicia o negligencia en el comportamiento.

cuando la parte destinataria de la declaracin haya obrado de buena fe y le exija
la seguridad del acuerdo tratndose de negocios onerosos.
2.1. El vicio del Consentimiento

Es la ausencia de una voluntad sana con el objetivo de falsear, adulterar, anular
dicha voluntad y alcanzar propsitos deseados lo cual compromete su eficacia. La voluntad
queda excluida cuando el consentimiento en su forma exterior est viciado.
2.1.1. Clasificacin:
2.1.1.1. El error: Es una idea inexacta que se forma un contratante sobre uno de los elemento
del contrato, en el que podemos creer que un hecho que es falso es verdadero y viceversa.
Implica el defecto de concordancia entre la voluntad verdadera, la voluntad interna y la voluntad
declarada lo que crea un desequilibrio en el contrato. La doctrina distingue los errores que
excluyen el consentimiento, aquellos que lo vician y los que jurdicamente resultan irrelevantes.
Existen 5 tipos de errores:
A. Error Obstculo: es el error que hace el acto jurdico inexistente, porque no slo
vicia sino que destruye el consentimiento, impidiendo que el acto jurdico se forme.
Cuando recae sobre la naturaleza misma del acto
jurdico
Cuando recae sobre la existencia del objeto de la
obligacin.
Cuando recae sobre la identidad del objeto de la
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convencin.
B. Error sobre la sustancia de la cosa: segn la teora tradicional es la que afecta la
materia que forma la cosa
C. El error es indiferente a la validez del acto: cuando recae sobre cualidades no
sustancias sino puramente accidentales de la cosa, cuando recae sobre el valor de la
cosa.
D. El error se clasifica en error de hecho: que es el hecho de equivocarse sobre una
circunstancia material; y el
D. Error de derecho: que es el hecho de equivocarse sobre la existencia o
interpretacin de una norma de derecho.
2.1.1.2. El dolo: Es la maniobra empleada por una persona con el propsito de engaar a otra
y determinarla a otorgar un acto jurdico. Existen 2 tipos de dolo:
A. incidental: que es aquel que sin determinar a una persona a que otorgu un acto
jurdico, la lleva a aceptar condiciones ms onerosas.
B. Principal: que es aquel que viciando la voluntad de una persona la determina a
otorgar un acto jurdico. La violencia: Es la compulsin ejercida sobre una persona para
determinarla a realizar un acto y que vicia su consentimiento. Esta es exterior, cuando
consiste en impresiones fsicas sobre el cuerpo, violencia fsica y la violencia moral que
es una presin sicolgica ante el temor inmediato de un dao serio a s mismo o a ms
personas obligndola a pactar forzando su voluntad.
Existen 2 tipos de violencia:
1. Grave: cuando se comete contra las personas cuya importancia es suficiente para
causar una viva impresin en el individuo y que bajo la influencia de ellas comete
lesiones en la persona del provocador.
2. Leve: cuando se comete voluntariamente contra las personas, consideradas poco
graves para que se las asimile a las lesiones.
2.1.1.3. La lesin:
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Es el perjuicio que un acto jurdico causa a una de las partes contratantes, como
consecuencia de las clusulas que contiene, de las condiciones en que se pacta.
A. La incapacidad: Es la ausencia de capacidad para poder ejercer un derecho. Existen

10 tipos de incapacidad:
1. Incapacidad de goce que es la falta de aptitud para adquirir y poseer
derechos del cual se es titular.
2. Incapacidad de ejercicio que es la falta de aptitud para ejercer los derechos de que
una persona esta investida.
3. Incapacidad de hecho es aquella necesaria, se impone al legislador.
4. Incapacidad de derecho es arbitraria y representa una creacin de determinado
derecho positivo.
5. Incapacidad general es cuando se extienda todos los actos jurdicos. Ej.:
Menor declarado en interdiccin.
6. Incapacidad especial es aquella que se refiere a actos de determinada categora.
7. Incapacidad natural est cubierta por la incapacidad legal y representa un estado de
ineptitud donde la ley no hace ms que sancionar y reglamentar una situacin que se
impone por s misma.
8. Incapacidad arbitraria es la ausencia de capacidad determinada y declarada por la
ley, que es en ocasiones la obra arbitraria de la misma ley.
9. Incapacidad de defensa social es aquella establecida para defender a la sociedad
contra el incapaz y sus sanciones estn dirigidas contra el mismo incapacitado.
10. Incapacidad de proteccin es la establecida para proteger al incapaz.
22
CAPITULO III: CONTRATOS PREPARATORIOS, CON

PRESTACIONES RECPROCAS Y CESIN DE POSICIN
CONTRACTUAL
1. CONTRATOS PREPARATORIOS
1.1. Definicin
Segn Manuel de la Puente y Lavalle, el contrato preparatorio se le denomina
precontrato, y es contrato por el que las partes se comprometen a celebrar en el futuro otro
contrato, llamado contrato definitivo o preparado), que actualmente no quieren o no
pueden concluir. En el Cdigo Civil se encuentra regulado entre los artculos 1414 al 1425.
El contrato preparatorio es un tipo de contrato que tiene por objeto prefigurar, asegurar
o perfilar un contrato definitivo futuro, que le da su razn de ser.
El contrato preparatorio es en s una obligacin, un compromiso de celebrar de realizar

a futuro otro contrato, debemos mencionar entonces que el contrato preparatorio tendr un
efecto formal y posteriormente el contrato definitivo que ha de celebrarse contendr los efectos
sustantivos
A veces, un contrato determinado no puede celebrarse, por variados motivos, pero an
as, las partes que estn dispuestas a celebrar dicho contrato estn tambin dispuestas a
suscribir un compromiso futuro de hacerlo, o bien, a darle desde el comienzo una determinada
configuracin, antes de celebrar el definitivo. De esta manera, el contrato preparatorio pasa a
delimitar el inicio de una relacin jurdica que cristalizar en el contrato definitivo.
Debido al principio segn el cual la nulidad de la obligacin principal acarrea la

ineficacia de la obligacin accesoria, se ha sostenido que la nulidad del contrato principal
acarreara tambin la nulidad del contrato preparatorio. El argumento sostiene que, siendo el
contrato definitivo el objeto propio del contrato preparatorio, entonces cayendo el definitivo
inficionado por nulidad, el preparatorio debera ser arrastrado tambin por dicha nulidad.
Las opiniones contrarias a esta tesis se basan en que el contrato preparatorio es
autnomo. De esta manera, el contrato preparatorio es vlido aunque el contrato definitivo
23
resulte ser nulo. La nulidad del contrato definitivo implicara no la nulidad del contrato
preparatorio, sino que no se haya cumplido con la obligacin de celebrar un contrato
definitivo vlido, lo que dara origen a situaciones tales como el cumplimiento forzado, la
indemnizacin de perjuicios, etctera Promesa o precontrato. Es el caso ms tpico. Su objeto
es prometer la celebracin de un contrato definitivo futuro, verificada cierta condicin o
transcurrido cierto plazo.
Contrato de opcin. Mediante el cual una de las partes tiene el derecho (y no el
deber) de celebrar el contrato si lo desea.
1.2. Clases
Dentro de las
clases de contratos preparatorios tenemos al Compromiso de
Contratar y Contrato de Opcin.

El Compromiso de Contratar viene se el contrato por el cual las partes se comprometen
a celebrar en forma posterior un contrato definitivo, este debe contener minuciosamente los
elementos esenciales del contrato posterior.
En cuanto al Contrato de Opcin, es un contrato por el cual una parte se compromete a

conceder a la otra en forma exclusiva y temporal, el derecho a decidir a su solo arbitrio la
conclusin de un segundo contrato, en determinadas condiciones pactadas en el primer
contrato. Un
contrato de opcin es aquel por el que una parte (comprador de la opcin)
puede optar por comprar (opcin call) o vender (opcin put) un activo subyacente a otra parte
(vendedor de la opcin) en un momento fijado del tiempo (opcin europea) o en cualquier
momento desde que se celebra el contrato hasta su vencimiento (opcin americana). Para
poder ejercitar el derecho el comprador paga una prima al vendedor.
La opcin es un derecho para el comprador de la misma que es quien toma la decisin

de ejercitarla o no, mientras que para el vendedor constituye una obligacin de comprar o
vender el activo y a cambio recibe una prima. Pueden negociarse opciones sobre una serie de
activos muy diversos entre los que cabe mencionar los valores mobiliarios, futuros, ndices
burstiles, oro y divisas.
24
Los mercados de opciones se han desarrollado simultneamente a los mercados de

futuros y, del mismo modo, nacen como consecuencia lgica de la necesidad de superar los
problemas consustanciales
que existen en la negociacin directa a plazo. As pues, los
mercados de opciones comparten las mismas caractersticas que los mercados de futuros
en lo referente a la contratacin:
sistema
de
negociacin,
estandarizacin
de
los
contratos y cmara de compensacin como garante del buen fin de las operaciones.
Futuros y opciones son los ejemplos ms claros de mercados derivados organizados,

pero no debemos olvidar la existencia de segmentos no organizados ni estandarizados del
mercado. As, la utilizacin de contratos "a medida", no negociados en forma estandarizada en
un mercado claramente identificado como tal, es un hecho innegable y de singular importancia.
2. CONTRATOS DE PRESTACIONES RECPROCAS

2.1. Definicin.
Es el acto jurdico plurilateral en el que intervienen por lo menos dos partes y consiste
en una correlacin de prestaciones donde existe conexin en las ventajas y desventajas que
obtienen o estn llamadas a lograr los sujetos intervinientes La reciprocidad no significa
equivalencia, pues puede existir disparidad entre la prestacin y contraprestacin.
2.2. Normatividad.
Este contrato est normado en los artculos 1426 a 1434 del Cdigo Civil; y se refieren a
las excepciones de incumplimiento, caducidad de trmino, resolucin de contrato de pleno
derecho, clusula resolutoria, prestacin imposible, etc.
Comentario al Cdigo Civil: El Derecho civil tradicional y siguiendo sta corriente el

derecho civil peruano supone que en los contratos sinalagmticos las prestaciones son
equivalentes. En el presente ensayo se sostiene que esa visin es equivocada y que las
prestaciones nunca son equivalentes.
Basado en la teora subjetiva del valor, se sostiene que en todo contrato se

intercambian cosas que de suyo no son equivalentes, ya que el intercambio no puede
25
producirse cuando las partes no ganan algo; esto quiere decir que cada una de las partes
valora ms la prestacin que va a recibir de su contraparte, que la propia.
Nuestro Cdigo Civil supone que, en los contratos de prestaciones recprocas, estas equivalen
entre s.
Esta suposicin es equivocada y constituye un error econmico, bajo el punto de vista

de la teora subjetiva del valor, como se fundamentar ms adelante las prestaciones
jams equivalen en los contratos. Es ms, solo habr contrato cuando estas prestaciones sean
asimtricas, vale decir que solo ser posible el intercambio cuando los valores no son
equivalentes Aunque nuestro Cdigo Civil tiene una visin diferente, se puede encontrar
algunos conceptos en su articulado y explicarlos.
As encontramos que existe una doctrina econmica implcita en el Cdigo Civil,

encontraremos temas desarrollados expresamente, otros de manera implcita. El tratamiento,
en general, de tales conceptos econmicos es, sin embargo, asistemtico e incurre en
mltiples incoherencias, que nos han llevado a desarrollos jurisprudenciales equvocos,
inciertos y errados.
Siguiendo con el desarrollo del tema en particular, el Cdigo Civil tiene un concepto
impreciso del concepto valor en el sentido econmico y, en consecuencia, tiene un equivocado
concepto del intercambio como fenmeno econmico y consecuentemente conceptualiza de
manera errnea al contrato.
Entonces Cul es el concepto de valor que tiene el Cdigo Civil? Aunque no

existe una definicin expresa, si nos ponemos a examinar y estudiar sus artculos nos daremos
cuenta de que el Cdigo Civil confunde valor, costo y precio, y utiliza como sinnimos los tres
conceptos.
Hay artculos del Cdigo Civil en los cuales se habla del valor como costo. Por
ejemplo, los correspondientes a las mejoras, cuando se dice que el poseedor tiene derecho al
reembolso del valor actual referidas a las mejoras necesarias y tiles. Otro ejemplo lo
podemos ver en obligaciones, el trmino precio, pero a veces habla del valor por el costo, a
26
veces habla del costo por el precio y viceversa; entre otros.
Tal confusin conceptual que se desprende del Cdigo Civil no es una mera casualidad,
obedece por el contrario a que en teora econmica, en general, se distingue dos planos
distintos del concepto valor. La primera el concepto de valor objetivo y la otra el concepto de
valor subjetivo de las cosas.
Esto nos lleva a distinguir claramente que existe una escuela objetivista y una escuela
subjetivista del valor.
La escuela objetivista sostiene que el valor es intrnseco al bien. Por ejemplo, el valor
de unas mesas sera, desde ese punto de vista, una cualidad del bien; estara en el bien.
Sera la cantidad de plstico, tornillos, diseo, madera, mano de obra, capital, intereses de
ese capital, transporte, mercado de esas mesas.
De esta conviccin deriva otra no menos difundida, segn la cual el costo de una cosa
slo puede ser su valor y el precio, su costo. Identifica tambin, el objetivismo: valor, precio y
costo. Si el valor est en la cosa, el costo de la cosa slo puede ser uno, el de sus
componentes o insumos.
La sumatoria de todos ellos suma su costo y el precio es la representacin de

ese valor. Valor es igual a costo, es igual a precio, y el precio solo puede ser uno; el precio
objetivo, el justo precio.
Desde los canonistas, glosadores y posglosadores, est presente la idea de que el valor
est en la cosa y que el precio tiene que representar a su valor.
En contraposicin al objetivismo, la teora econmica tiene tambin otra forma de definir

al valor, que la vamos a encontrar en la teora subjetiva. La teora subjetiva del valor dice que el
valor no est en la cosa, que la cosa no vale de nada en s misma. Sostiene, a diferencia de la
doctrina objetiva, que el valor es una cualidad que la gente le atribuye a la cosa, pero en
27
funcin a mltiples consideraciones como pueden ser su utilidad o su escasez. Las cosas no
valen nada ms que la opinin que la gente tiene de ellas.
Cada uno de nosotros le reconoce un valor a las cosas en funcin de su utilidad o de su

escasez.
Para los subjetivistas, entonces, el valor no es un atributo de la cosa. Es una cualidad

atribuida a la cosa. Es extrnseca a ella. La sociedad le da valor a la cosa.
Para los subjetivistas, entonces, el valor nunca puede ser igual al costo; entonces Cul
es el costo de una cosa para los subjetivistas? La oportunidad sacrificada para hacerla. Se
habla, de un costo de oportunidad desde el punto de vista subjetivo. Cul es el costo de una
mesa, bajo este criterio? Lo que he podido hacer en lugar de comprar la mesa. Subjetivamente
hablando, el costo de algo es lo que dejo de hacer para hacer ese algo.
Las diferencias entre ambas teoras son muy profundas. Para los subjetivistas, una
misma cosa no cuesta lo mismo para dos personas iguales, porque cada una de ellas sacrifica
cosas distintas para hacer algo. l costo subjetivamente ser siempre distinto, no habr dos
cosas iguales para dos personas iguales. Para cada uno de nosotros, el costo ser diferente.
Para la teora subjetiva, entonces, si el valor y el costo no tienen relacin, la pregunta es

Qu es el precio? Para los subjetivistas, el precio est vinculado al valor no al costo.
El precio es la representacin del valor. El valor es una entidad psicolgica que nadie conoce
con precisin, porque cada uno le atribuye un valor a las cosas que no conocemos y el precio
es la expresin social de ese valor. El precio es la valoracin colectiva que la sociedad dentro
del mercado le atribuye a las cosas.
El precio del aceite, dicen los subjetivistas, representa el valor que cada uno de
nosotros le atribuye al aceite en un determinado contexto social. El precio de la universidad
es el valor que cada uno de nosotros le asigna a la universidad en un determinado
contexto social.
28
En general, el Cdigo Civil utiliza la concepcin objetiva del valor como regla,
la
subjetiva lo emplea como excepcin. Esto resulta contradictorio y absurdo, pues no es

posible eclecticismo alguno en tales conceptos, pero si revisamos su articulado se llega a esa
conclusin.
En ese sentido, en materia de contratacin, el Cdigo Civil se adscribe a la teora

objetiva del valor y se inscribe en una tradicin ya clsica en el Derecho, que est presente
invariablemente en los canonistas, en los glosadores, en los procesos de codificacin, en la
escuela histrica y en el positivismo, por lo menos.
El problema est en que la teora objetiva del valor tiene una teora del contrato
implcita, que es un error, sobre el que se basa el Cdigo Civil. Para el objetivismo, el
intercambio econmico, que es el fenmeno social que da lugar al contrato como fenmeno
jurdico, slo es posible cuando las cosas equivalen entre s.
Para la teora objetiva del valor, como el valor, costo y precio son lo mismo y
son cualidades de la cosa; el contrato de p r e s t a c i o n e s r e c i p r o c a s s o l o
se
pueden
formar
cuando
las
prestaciones
equivalen. Cuando hay
equivalencia de prestaciones, hay contrato. Esta idea que se fundamenta en la teora objetiva
del valor es prcticamente equivocada. Como la teora econmica contempornea ensea,
basada en la teora subjetiva del valor, el intercambio jams se produce entre cosas
equivalentes.
Pongamos por caso un trueque comn y corriente, que se expresa jurdicamente en un

contrato de permuta. Cundo se produce el trueque? Voy a cambiar un perro por un gato
cuando el perro y el gato equivalen, piensan los objetivistas. No equivalen, hay lugar a lesin o
excesiva onerosidad de la prestacin si se tratase de contratos de ejecucin inmediata o de
tracto sucesivo y ejecucin diferida.
Las clusulas rebus sin stantibus slo son posibles en el contexto de la teora objetiva
del valor, si nosotros pensamos que se intercambian cosas iguales. La teora del anlisis
29
econmico del Derecho, a diferencia sostiene que jams se intercambian cosas iguales. Por el
contrario, se produce el intercambio slo entre cosas desiguales.
Cmo es eso posible? Por una razn, el valor es subjetivo y cada uno de nosotros
tiene un costo diferente para las mismas cosas, ya que como se ha sealado nadie sacrifica lo
mismo por dos cosas iguales. Entonces
Cundo intercambiamos voluntariamente una cosa por otra? Cuando valoro ms lo

que recibo, que lo que doy. Solamente cuando subjetivamente valoro ms lo que recibo que lo
que doy hay intercambio. El contrato slo se produce con valores no equivalentes.
Por consiguiente, la teora econmica en la que se sustenta la teora del contrato de
prestaciones recprocas en el Cdigo Civil es errnea.
Regresando al caso del trueque Cundo intercambio un gato por un perro? Cundo
valen lo mismo? Entonces me quedo con mi gato. Slo cambio mi gato por un perro cuando
gano algo por cambiarlo, porque de no ser as no lo cambio. Cundo vendo mi perro? Lo
vendo cuando gano por venderlo, porque de no ser as me lo quedo.
Slo produzco el intercambio monetario o no monetario, compraventa o truque, cuando

los valores son asimtricos. Cuando creo que gano por un intercambio. Como los valores
son subjetivos, acto en base a la creencia psicolgica que estoy ganando. Esta no es una
operacin matemtica. No se dice que la gente calcule exactamente si gana o pierde. La
gente cree que ha ganado o perdido, hace un clculo subjetivo. La gente intercambia
cuando cree que lo que va a recibir vale ms que lo que va a dar la gente. De lo contrario, no
hay intercambio. El intercambio slo es posible en valores no equivalentes.
Por consiguiente, no podemos pensar que el contrato de prestaciones recprocas existe

cuando las prestaciones son equivalentes, porque sencillamente cuando las prestaciones son
equivalentes, estrictamente hablando, no hay contrato.
Una aproximacin de este tipo al problema del contrato de prestaciones recprocas, nos
plantea mltiples discrepancias con la doctrina tradicional del Derecho.
30
Podramos formular ahora una pregunta en alguna parte del libro de contratos dice
que las prestaciones deben equivaler? No lo dice expresamente, pero en el captulo que trata a
la "lesin", artculo 1447 dice: "La accin rescisoria por lesin slo puede ejercitarse cuando la
desproporcin entre las prestaciones al momento de celebrar el contrato es mayor a las dos
quintas partes y siempre que tal desproporcin resulte del aprovechamiento por uno de los
contratantes de la necesidad apremiante del otro".
El artculo citado seala dos quintas partes; pero de qu. Porque ni siquiera dice si es
del valor, del costo o del precio, pero como para el Cdigo Civil todo es lo mismo, en realidad,
se est refiriendo al precio. Una disposicin hasta de dos quintas partes es aceptable. Es decir
contrario sensu, por encima de dos quintas partes ya no hay equivalencia de prestaciones. El
canon de interpretacin del artculo 1447 es que las prestaciones tienen que equivaler y, si hay
una no equivalencia hasta las dos quintas partes, es admisible, por encima, no. Es decir,
el valor objetivo aguanta hasta las dos quintas partes de margen de error.
Esta visin objetiva del contrato es un grave error. El intercambio jams se produce
entre cosas equivalentes, el intercambio slo se produce entre cosas no equivalentes. Por
consiguiente, si se va a discutir una reforma del Cdigo Civil, entre las muchas cosas
importantes que se debera hacer, es primero prestarle atencin a la teora econmica para
luego hacer un catlogo de errores y precisiones muy graves como este caso, a fin de
corregirlo, mejorarlo e introducir conceptos econmicos claramente entendibles.
Lamentablemente, quienes redactaron el Cdigo Civil no estaban formados en anlisis

econmico, no obstante,
en ese momento
la esencia del cuerpo doctrinario de esta
disciplina ya estaba planteada. Si hacemos una retrospeccin los precursores de Ronald

Coase son del ao 1937.
Si queremos mejorar realmente nuestra legislacin en cuanto a materia de contratos
se refiere, debemos por empezar entendiendo bien la teora econmica y estudiar lo que es el
anlisis econmico del derecho. ste curso que se ensea en pregrado y posgrado debiera
drsele la importancia que realmente merece, ya que el anlisis econmico est inmerso en
cada institucin jurdica y contribuye en mucho a dar soluciones ms eficientes, buscando el
31
mayor beneficio y reduciendo costos.
3. CESIN DE POSICIN CONTRACTUAL

3.1. Definicin
Viene a ser la Cesin de su posicin contractual que hace uno o ambos sujetos de la
relacin procesal, permaneciendo invariable la obligacin. 1435 al 1439.
3.2. Contenido
En este contrato intervienen cesionario, cedente y cedido, los que deben ponerse de
acuerdo para manifestar su voluntad comn.
Es un contrato consensual que puede ser a ttulo gratuito u oneroso, donde el cedente
queda liberado de todas las obligaciones que tiene respecto al cedido y pierde todos los
derechos que tena sobre este en razn del contrato bsico.
3.3. Normatividad
De conformidad con lo prescrito en el artculo 1435 del Cdigo Civil, en los contratos
con prestaciones no ejecutadas total o parcialmente, cualquiera de las partes puede ceder a
un tercero su posicin contractual. Se requiere que la otra parte preste su conformidad antes,
simultneamente o despus del acuerdo de cesin.
Si la conformidad del cedido hubiera sido prestada previamente al acuerdo
entre
cedente y cesionario, el contrato solo tendr efectos desde que dicho acuerdo haya sido
comunicado al cedido por escrito de fecha cierta.
Asimismo, en el artculo 1436 de la norma acotada se seala que la forma de

transmisin, la capacidad de las partes intervinientes, los vicios del consentimiento y las
relaciones entre los contratantes se definen en funcin del acto que sirve de base a la cesin
y se sujetan a las disposiciones legales pertinentes.
El cedente se aparta de sus derechos y obligaciones y unos y otros son asumidos

32
por el cesionario desde el momento en que se celebre la cesin. Empero el cedido podr
accionar contra el cedente si hubiera pactado con este que no quede liberado por la cesin si
el cesionario no cumple con las obligaciones asumidas. En este caso el cedido
debe
comunicar al cedente del incumplimiento del cesionario dentro de los treinta das en que se
produjo y, de no hacerlo, el cedente queda libre de responsabilidad.
El cedente garantiza al cesionario la existencia y validez del contrato, salvo pacto en

contrario. Este pacto no surte efecto si la invalidez se debe a hecho propio del cedente. Es
vlido el pacto por el cual el cedente garantiza el cumplimiento de la obligacin del deudor,
en cuyo caso responde como fiador.
El cedido puede oponer al cesionario y ste a aquel las excepciones y medidas de

defensa derivadas del contrato, pero no las fundadas en otras relaciones con el cedente,
salvo que expresamente hubiere hecho reserva de ellas en el momento en que acept la
cesin.
33
RESUMEN
Estimados estudiantes al trmino de esta Primera Unidad de Aprendizaje denominada
Teora General de los Contratos y Contratos Preparatorios, se puede visualizar
claramente cada uno de los captulos implcitos en la presente, captulos que contienen temas
que conllevan al reforzamiento de la formacin acadmica de cada uno de ustedes. Es de
conocimiento de todos que las relaciones entre las personas de carcter jurdico patrimonial a
la que se ven compelidos a realizar como expresin de su libertad y de la autonoma
privada, para la satisfaccin de sus necesidades mediante el intercambio de bienes o servicios.
La libertad jurdica, y la determinacin de la igualdad ante la ley, posibilitan la realizacin de
contratos que se constituyen en los mecanismos ms legtimos de asociacin entre los
individuos que pueden para s, crear, regular, modificar o extinguir, derechos y obligaciones,
Dentro de la presente unidad de aprendizaje se desarroll primeramente la Visin global de la

Teora del Contrato su objeto y forma del contrato. Posteriormente tratamos sobre los Sujetos
que intervienen en la contratacin, consentimiento y vicios del consentimiento, asimismo
desarrollamos lo concerniente a los Contratos preparatorios, con prestaciones recprocas y
cesin de posicin contractual.
Cada uno de los temas estipulados en esta Primera Unidad de Aprendizaje son de
suma importancia para el desarrollo de la asignatura y por ende la comprensin de la misma.
Proporciona a cada uno de los estudiantes
su participacin en el anlisis crtico de lo
concerniente al mbito contractual, lo cual conllevara a su compromiso por el aprendizaje de las

Unidades posteriores y consecuentemente culminar el desarrollo de la asignatura de manera
satisfactoria.
34
AUTOEVALUACION
Derechos de Contratos
(I Unidad)
I.Estimados estudiantes colocar V o F, segn corresponda:
1. Segn la enciclopedia jurdica OMEBA, el contrato es un acto jurdico bilateral formado o

inters comn, con el fin de crear, modificar o extinguir derechos. ( )
2. El principal efecto del contrato es la obligatoriedad de las partes que lo han celebrado, pues
estas han querido conseguir la finalidad propuesta, lo cual solo se consigue con la
obligatoriedad, adquiriendo para ello el contrato fuerza de ley entre las partes. ( )
3. Es el perjuicio que un acto jurdico causa a una de las partes contratantes, como
consecuencia de las clusulas que contiene, de las condiciones en que se pacta. ( )
4. El contrato Preparatorio es una obligacin, un compromiso de celebrar en el presente otro

contrato, debemos mencionar entonces que el contrato preparatorio tendr un efecto formal y
posteriormente el contrato definitivo que ha de celebrarse contendr los efectos sustantivos
que las empresas realizan. ( )
5. Es el acto jurdico plurilateral en el que intervienen por lo menos dos partes y consiste en
una correlacin de prestaciones donde existe conexin en las ventajas y desventajas que
equivalencia, pues puede existir disparidad entre la prestacin y contraprestacin. ( )
35
SOLUCIONARIO DE AUTOEVALUACION
(I Unidad)
I.Estimados estudiantes colocar V o F, segn corresponda:
1. Segn la enciclopedia jurdica OMEBA, el contrato es un acto jurdico bilateral formado o

inters comn, con el fin de crear, modificar o extinguir derechos. ( V )
2. El principal efecto del contrato es la obligatoriedad de las partes que lo han celebrado, pues
estas han querido conseguir la finalidad propuesta, lo cual solo se consigue con la
obligatoriedad, adquiriendo para ello el contrato fuerza de ley entre las partes. ( V )
3. Es el perjuicio que un acto jurdico causa a una de las partes contratantes, como
consecuencia de las clusulas que contiene, de las condiciones en que se pacta. ( V )
4. El contrato Preparatorio es una obligacin, un compromiso de celebrar en el presente otro

contrato, debemos mencionar entonces que el contrato preparatorio tendr un efecto formal y
posteriormente el contrato definitivo que ha de celebrarse contendr los efectos sustantivos
que las empresas realizan. ( F )
5. Es el acto jurdico plurilateral en el que intervienen por lo menos dos partes y consiste en
una correlacin de prestaciones donde existe conexin en las ventajas y desventajas que
equivalencia, pues puede existir disparidad entre la prestacin y contraprestacin. ( F )
36
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS
Barcia, J. (2006).Los contratos desde la perspectiva del anlisis econmico del derecho. Chile.
Recuperado de:
http://site.ebrary.com/lib/bibliocauladechsp/reader.action?docID=10148901 (03.03.2015)
Castillo, M. & Horna, P. (2006). Tratado de la Teora General de los Contratos- La plena
Vigencia del Cdigo Civil en la Contratacin Contempornea. Tomo I. Per: Pontifica
Universidad Catlica del Per.
Gallegos, N. (2006).La Teora del Hecho y Acto Jurdico Aplicada al Derecho. Mxico.
Goddard, Calvo, Carrascosa & Javier (2010). Obligaciones y contratos en el derecho

contemporneo. Colombia. Recuperado de:
Grupo Gaceta Jurdica. (2014). Jurisprudencia: derecho civil: derecho de contratos. Per.
Recuperado de:
Ordoqui, G. (s/f). Buena Fe en los Contratos. Uruguay: Editorial Temis
37
SEGUNDA UNIDAD:
EXCESIVA ONEROSIDAD
DE LA PRESTACIN, LESIN Y
CONTRATO A FAVOR DE TERCERO;
PROMESA DE LA OBLIGACIN
DEL HECHO DE UN
TERCERO, CONTRATO POR
PERSONA A NOMBRAR, LAS
ARRAS Y OBLIGACIONES DE
SANEAMIENTO.
38
En la segunda unidad se ha trabajado con los siguientes autores:

-Bullard, Cantuarias, Falla, Morote, Pizarro, Rebaza &Ribanedeyra, J. (1994).El
Derecho Civil Peruano- Perspectivas y Problemas Actuales. (2da. Ed). Peru.
-Ghersi (s/f). Contratos- Problemtica Moderna. Argentina: Cuyo. Recuperado de:
https://books.google.com.pe/books?id=2k4KcxBRKvMC&pg=PA103&dq=los+contratos+
de+prestaciones+reciprocas&hl=es&sa=X&ei=AvoJVceOHq3IsQTHyYCQAQ&ved=0CC
sQ6AEwAw#v=onepage&q=los%20contratos%20de%20prestaciones%20reciprocas&f=f
alse (04.03.2015)
-Osterling & Castillo. (2005). Tratado de las Obligaciones. Per: Universidad Pontifica del Per
CAPITULO IV: EXCESIVA ONEROSIDAD DE LA PRESTACIN,

LESIN Y ACCIN RESCISORIA POR LESIN
1. EXCESIVA ONEROSIDAD
1.1. Definicin
Son los contratos en los cuales una de las prestaciones viene a ser excesivamente
onerosa,
motivo
por
el
cual
la
parte perjudicada puede pedir al Juez la revisin de
contrato para retornar a la equivalencia de las prestaciones. En el Cdigo Civil se encuentra

regulado entre los artculos 1440 al 1446.
1.2. Contenido
Pueden constituir contratos con excesiva onerosidad de la prestacin los contratos
conmutativos
de
ejecucin
continuada,
peridica
diferida,
cuando
se
suscitan
acontecimientos extraordinarios o imprevisibles. Por ejemplo, en un contrato de ejecucin

peridica como el arrendamiento, la prestacin puede resultar excesivamente onerosa para
el arrendatario debido a causas imprevisibles como una devaluacin traumtica de la moneda
que pierde totalmente su valor adquisitivo, por lo que el agraviado puede solicitar al Juez que
se reduzca el monto de alquiler.
1.3. Comentario
39
La figura de la excesiva onerosidad de la prestacin es otro aporte del nuevo

Cdigo Civil y est inspirada en el elemental principio de la equidad. Lo tradicional es que
el contrato nace para ser cumplido, sin embargo existen situaciones excepcionales que
permiten que el contrato pueda ser revisado judicialmente, para evitar la ruina econmica o el
enriquecimiento desproporcionado de una parte y se conserva, en suma, aquello que se
conoce como el equilibrio contractual.
El Art. 1440 del C.C. establece que si la prestacin llega a ser excesivamente onerosa
por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la parte perjudicada puede solicitar al Juez
que la reduzca o que aumente la contraprestacin, a fin de que cese la excesiva onerosidad.
1.4. Elementos Condicionantes.

Los elementos condicionantes de la excesiva onerosidad son:
Que se presente en los contratos de ejecucin continuada, peridica y diferida. En los
contratos ya ejecutados no se da la excesiva onerosidad.
Que
se
la
excesiva
onerosidad
por
acontecimientos posteriores a la
celebracin del contrato de carcter extraordinario e imprevisible, como por ejemplo el alza
de materiales, la suba de la mano de obra por un aumento no previsto de sueldos, un proceso
devaluatorio
inflacionario,
entre
otros
casos. El hecho extraordinario ser aquel que
est alejado de lo que frecuentemente sucede como situacin normal o corriente; en cambio lo
imprevisible est vinculado con lo que ordinariamente puede esperarse, esto es, lo que surge
del razonamiento comn y corriente de los seres humanos. Ambos conceptos han sido, son y
sern discutidos en la doctrina y difcilmente se alcanzar consenso. En todo caso, ambos
factores debern ser evaluados por el Juez.
La parte perjudicada, tiene el derecho de pedir al Juez la revisin del contrato, para
que reduzca la prestacin o aumente la contraprestacin, a fin de hacer cesar la
excesiva onerosidad. De darse estas condiciones el Juez podr revisar el contrato pero
respecto a las prestaciones por cumplirse, ya que las ya -ejecutadas constituyen
hechos consumados que no dan derecho a revisin.
1.5. Efectos de la Excesiva Onerosidad

40
Que el Juez lo regule equitativamente. Si no fuera posible su regulacin, el Juez

ordenar en forma excepcional la resolucin del contrato.
No es aplicable la Excesiva onerosidad a las prestaciones ejecutadas.
No procede la accin por excesiva onerosidad de la prestacin cuando su ejecucin se

ha diferido por dolo o culpa de la parte perjudicada.
1.6. Nulidad de la clusula sobre renuncia
Es nula la renuncia a la accin por excesiva onerosidad, protegindose de esta forma
la posibilidad de evitar que por accin del contratante de mayor podero se imponga la
renuncia, en perjuicio de la parte dbil quien se vera perjudicado al no poder ejercer un
derecho tan importante.
1.6. Caducidad de la accin

La accin por excesiva onerosidad de la prestacin caduca a los tres meses de
producidos los acontecimientos extraordinarios e imprevisibles.
2. LA LESIN
2.1. Antecedentes Histricos de la Lesin
2.1.1. Derecho Romano: La Lesin enorme:
Exista en el Derecho Romano y en la antigua legislacin espaola.
En el Derecho Romano, el principio de la lesin no era una causa de nulidad de los
actos jurdicos. Por excepcin, la lesin enorme o enormsima poda dar lugar a la
rescisin de las convenciones en los siguientes casos:
1ro: a favor de los rumores, cualquiera fuese la convencin.

2do: tratndose de mayores, a favor del vendedor.
Rescisin de la venta por causa de la lesin:
El Derecho Romano post-clsico consagr un modo de rescisin del contrato de

compra-venta: la lesin enorme o de ms de la media (laesio enormis o laesio ultra dimidium)
41
que tena lugar cuando una persona hubiere enajenado una cosa por un precio inferior a la
mitad de su valor real.
Esta forma de rescindir el contrato no tena como consecuencia dejarlo sin efecto
de pleno derecho, sino que solamente autorizaba al vendedor, cuando el contrato no habra
sido ejecutado, a obtener una excepcin en caso de que el comprador persiguiera la entrega
de la cosa; y tambin valerse de la actio venditi, cuando hubiera cumplido el contrato, para
volver las cosas a su anterior estado.
Tal causa de rescisin naci por motivos de equidad desde que era presumible que la
persona que venda un objeto de su propiedad por un precio muy inferior a su verdadero
valor, solo lo haca impulsado por un estado de necesidad que la ley no poda dejar de
contemplar a fin de hacer desaparecer los efectos de tales ventas.
Para invocar este beneficio no se exiga que el comprador hubiera procedido con
dolo, pues bastaba que la venta se hubiere convenido por un precio inferior a la mitad,
pudindose evitar las consecuencias de la lesin pagando la diferencia del precio que
correspondiere.
En caso de proceder la rescisin, el comprador o sus herederos quedaban obligados a

restituir el bien sin deterioro, junto a todos sus accesorios y frutos. Por otra parte, la rescisin
no privaba al comprador del derecho a reclamar el pago de los gastos necesarios que hubiere
efectuado para su conservacin.
La accin rescisoria, que en un principio se aplicaba solo a los inmuebles, luego se

extendi a toda clase de cosas, no alcanzaba las ventas aleatorias.
a. Edad media:
En la Edad Media, el Cdigo Teodosiano no previ el instituto de la lesin pero tuvo un
gran desarrollo tanto en la glosa, como en el derecho escrito y en el consuetudinario.
La glosa introduce la idea subjetiva, sosteniendo que una venta por menos de la mitad
42
del justo precio, lleva a pensar que ha existido fraude por alguna de las partes.
Durante este perodo, la lesin se aplic a otros contratos como el arriendo, la

transaccin, el cambio o permuta, y aun la donacin.
2.1.2. Derecho Cannico:

En la doctrina de los canonistas la lesin adquiere gran relevancia como medio contra la
usura. La doctrina del justo precio la perfeccion Santo Toms de Aquino.
"La aplicacin de la lesin es extendida a todos los contratos con fundamento en que
la buena fe es exigencia universal."
2.1.3. La codificacin del siglo XIX:

El proceso de liberalizacin econmica que se consagra con la
Revolucin
Francesa, aboli la lesin, de carcter restringido, aplicable a ciertos negocios jurdicos, como
la compra-venta inmobiliaria y la particin.
La lesin aparece como un remedio excepcional, y luego se reconocieron otros mbitos

en los que es posible invocarla; como en materia de locaciones, asistencia martima, prstamos
de dinero, etc.
2.1.4. Los cdigos contemporneos:

Luego del Cdigo Napolen, los cdigos posteriores lo siguieron, adoptando una
frmula objetiva y reducida a ciertos contratos.
Sin
embargo,
otros
cdigos
repudiaron
el
instituto
en
cualquiera
de
sus
manifestaciones. Lo ms destacable durante el siglo XX fue la adopcin de algunos

cdigos como el suizo y el alemn, de frmulas "objetivo-subjetivas" que encuentran sus
antecedentes en las legislaciones penales de estos pases. El artculo 138 del Cdigo Civil
alemn dispone la anulacin de todo acto jurdico, por el cual alguien, explotando la
necesidad, ligereza o inexperiencia de otros, obtiene para l o para un tercero que, a cambio
de una prestacin, le prometan o le entreguen ventajas patrimoniales que excedan el valor
de las prestaciones y que exista una desproporcin chocante con ella.
43
"Es en especial nulo un negocio jurdico por el cual alguien, explotando la necesidad, la
ligereza o la inexperiencia de otro, se haga prometer o se procure para si o para un tercero, a
cambio de una prestacin, unas ventajas patrimoniales que sobrepasen de tal forma el valor de
la prestacin, que segn las circunstancias estn en manifiesta desproporcin con dicha
prestacin."
Un texto semejante aparece en el artculo 21 del cdigo Suizo aunque existe una
notable diferencia. El cdigo Alemn incluye al negocio lesivo entre los contratos a la moral y
las buenas costumbres, por lo tanto la pena con nulidad absoluta. Para el derecho suizo es un
acto de nulidad relativa, confirmable y la accin de nulidad prescribe al ao desde la
celebracin del acto.
2.1.5. Cdigo suizo:

Art. 21: "En caso de desproporcin evidente entre la prestacin prometida por una de las
partes y la contraprestacin de la otra, la parte lesionada puede, en el plazo de un ao,
declarar que ella rescinde el contrato y repetir lo que haya pagado, si la lesin fue
determinada por la explotacin de su necesidad, de su ligereza o de su inexperiencia. El plazo
de un ao corre desde la conclusin del contrato."
Estas concepciones se han plasmado en numerosos cdigos como los de Mxico
y Polonia.
El Cdigo italiano de 1942 adopta el criterio objetivo-subjetivo, pero se distingue del
resto porque en l, el elemento objetivo se haya tasado: la desproporcin entre las
prestaciones dar lugar a la rescisin solo si ella alcanza a la mitad del valor.
2.2. Distintas especies:

2.2.1. Lesin objetiva:
Es el vicio del acto jurdico que se expresa por la mera inequivalencia entre lo que se da
y lo que se recibe sta nace en Roma y llega al Cdigo de Napolen. Configura la lesin ante
la verificacin de la falta de proporcionalidad entre las prestaciones.
Teniendo en cuenta esta teora objetiva, algunas legislaciones consideraron procedente

44
la nulidad por causa de lesin ante la sola falta de equivalencia, otras cuantifican en "ms
de la mitad del justo precio".
2.2.2. Lesin objetiva-subjetiva:

Estas posturas incorporan a la mera desproporcin, elementos subjetivos, a travs del
estado de inferioridad de la vctima del acto lesivo y del aprovechamiento de ese estado por el
sujeto beneficiario del acto viciado.
En esta, "el defecto del acto jurdico consistente en una desproporcin injustificada de
las prestaciones, originada en el aprovechamiento por una de las partes del estado de
inferioridad de la otra."
Esto se conoce simplemente por "lesin subjetiva".
2.3. Definicin
Es una causa de rescisin de un contrato oneroso y conmutativo que opera cuando el
lesionado sufre un desmedro econmico por un notorio desequilibrio entre los valores de la
prestacin y la contraprestacin existente al momento de la celebracin del contrato. Se
encuentra regulado entre los artculos 1447 al 1456.
2.3. Fundamentos.
Segn el Autor Max Arias Schreiber, debe existir una desproporcin coetnea al
contrato, mayor de las dos quintas partes, es decir el 40%. Asimismo que esa desproporcin
resulte del aprovechamiento por uno de los contratantes de la necesidad apremiante del otro.
La lesin es aplicable a todos los contratos conmutativos y a cualquiera de las partes,
bastando para su procedencia la desproporcin antes anotada.
2.4. Elementos
Esta figura tiene los siguientes elementos:
Su figura recisoria destinada a rescindir el contrato que incluya a los contratos aleatorio
y su temporalidad, pues caduca a los 06 meses de cumplida la prestacin, o a los 2 aos de
celebrado el contrato.
2.5. Consecuencias
45
Si ya han transcurrido 06 meses de la ltima transferencia, el tercero tiene amparo, pero

si excede este lapso el tercero se perjudica pues ya no puede accionar.
El vendedor tiene derecho a recuperar el bien, pero el comprador se queda con los
frutos, cuando ha sido de buena fe.
2.6. Reajuste del Valor

Segn el artculo 1451 el demandado puede reconvenir el reajuste del valor dentro del
plazo de 08 das, es decir despus de discutir la cuanta de la desproporcin, de lo
contrario se aplica la rescisin tal y como esta.
2.7. Caducidad de la accin

Segn el artculo 1454 esta caduca a los 06 meses de cumplida la prestacin, plazo
que es la mitad de lo que haba establecido el cdigo derogado.
3. ACCION RESCISORIA POR LESIN

En principio, es menester sealar que, existen dos tipos de Ineficacia del acto jurdico:
la Ineficacia Originaria, que comprende a la Nulidad y Anulabilidad, donde el negocio no
produce efectos jurdicos por haber nacido muerto, o adolece de defectos subsanables y
cuyas causales, se encuentran establecidas por los artculos 219 y 221 del Cdigo civil, y
virtualmente en el artculo V del Ttulo preliminar del mismo cuerpo legal, que suponen
un defecto en la estructura negocial, es decir carece de los elementos establecidos para el
Acto Jurdico, por el artculo 140 del C.C., o se encuentra viciado. De otro lado, tenemos la
Ineficacia Funcional, cuyos supuestos Tpicos son la Rescisin y la Resolucin, en dichos
supuestos, el contrato que vena produciendo efectos jurdicos deja de producirlos
posteriormente por la aparicin de una causal en la celebracin del contrato en el primer
caso, o sobreviniente a ste, en el ltimo caso.
Como es de verse, el presente trabajo est orientado a la Ineficacia Funcional del Acto
Jurdico, por ello resulta pertinente establecer algunos conceptos y aspectos, que permitan el
mejor entendimiento de nuestro tema, que es la Resolucin y Rescisin Contractual y que
sta estrechamente vinculado, con lo que es materia de nuestro primer acpite.
46
3.1. Extincin del Contrato-Concepto

El Maestro Pedro Flores Polo define la Extincin, como la Terminacin, cese,
conclusin, desaparicin de una persona, cosa, situacin o relacin, y a veces de sus efectos
o consecuencias. Mientras que el campo de las Obligaciones, la define, como la terminacin
por desaparicin del vnculo jurdico existente entre el deudor y el acreedor, por alguna de las
formas que la Ley establece para tal efecto.
En tanto el Doctor Manuel Miranda Canales en su Teora General de los Contratos,

refiere, que la Extincin del contrato puede producirse por causas naturales o violentas.
Producindose el caso natural, cuando en el plazo contrado el contrato cumple su
objetivo, y la violenta, cuando una de partes incumple sus obligaciones, dando lugar a la
Resolucin y Rescisin de los Contratos.
Cabe mencionar, que respecto a la Rescisin y Resolucin Contractual, como veremos

posteriormente, ello, acarrea una serie de consecuencias que puede crear responsabilidad de
parte de quien no ejecuta la obligacin.
3.2.-Existencia e Inexistencia Contractual

La Existencia contractual es el hecho jurdicamente relevantelo que implica una
validez formal- y La Inexistencia contractual constituye el supuesto que impide identificar el
contrato por ser irrelevante para el ordenamiento jurdico (invalidez formal).
Aqu, identificamos un problema en la inexistencia Jurdica, que es relevante para el

derecho positivo, porque presupone una no calificacin implcita junto a una calificacin
explcita (en trminos de nulidad)
3.3. Invalidez Contractual

La Invalidez contractual es la irregularidad jurdica del contrato que implica la sancin
automtica o de aplicacin judicial de ineficacia definitiva. El contrato nulo es ineficaz y el
negocio anulable o rescindible son interinamente eficaces, salvo su anulacin o rescisin
47
declarada judicialmente.
La Ineficacia estructural, es aquella inidoneidad para producir efectos jurdicos en un

contrato por la carencia de algn elemento o de algn requisito. As un contrato invlido es en
razn a defectos o vicios en su estructura.
3.4. Supuestos de Ineficacia Estructural

La Nulidad es la causal de Ineficacia que por causa de un defecto insubsanable
en algn elemento o en algn requisito. El contrato es inidneo ipso jure para producir
consecuencias jurdicas de conformidad con la funcin contractual.
La Nulidad es la invalidez negocial ms grave que implica una valoracin negativa por
su deficiencia estructural falta de requisito originario, o por su daosidad social, esto es, ilicitud.
La Anulabilidad es la causal establecida expresamente por el ordenamiento jurdico que

permite impugnar a una parte legitimada la validez de un contrato que adolece de un efecto
estructural y que ha producido provisionalmente sus efectos jurdicos. Este contrato impugnado
ser declarado nulo desde su celebracin.
3.5. Ineficacia Funcional-De la Rescisin de los Contratos

Al tratar la figura de la rescisin, nos estamos refiriendo, a la causal que opera por un
defecto en la estructura del contrato por el aprovechamiento de una de las partes por el estado
de necesidad de la otra.
Aqu no existe un defecto en su conformacin Nuestro Cdigo Civil de 1,984, ha
previsto claramente, las figuras de Rescisin y Resolucin Contractual como una de las
formas de Extincin Violenta del contrato.
El Maestro Pedro Flores Polo, en su Diccionario de trminos Jurdicos, ha previsto a la

Rescisin, como la accin y efecto de rescindir, o dejar sin efecto un acto jurdico, afectando
una serie de actos propios del derecho en sus diversas disciplinas, y recae sobre contratos y
obligaciones en general.
48
El artculo 1370 seala: La Rescisin deja sin efecto un contrato por causal existente al
momento de celebrarlo
Al respecto el jurista Max Arias Schreiber Pezet, hace alusin, a que comnmente
suele confundirse la Rescisin con la Resolucin contractual, toda vez, que tiempo atrs,
no exista una norma que lo definiese, carencia que fue salvada por la Comisin Revisora
del Cdigo Civil, con la ponencia del Doctor Manuel La Puente y Lavalle, vislumbrada en la
introduccin de los artculos 1370, 1371 y 1372 del Cdigo Sustantivo.
Logra entonces, conceptuar a la Rescisin, como el acto que deja sin efecto el contrato,
por una razn que exista al momento que se celebr, agregando, que si bien en la
rescisin de contrato no se encuentra viciado en su origen de un modo que determine su
nulidad o anulabilidad, tiene, sin embargo, un grmen que puede conducirlo a su disolucin.
En ste caso podemos observar, una situacin que es importante puntualizar y que
muchos juristas discuten, en el sentido, que pretenden ubicar a la figura de la Rescisin como
causa de Ineficacia estructural, por el hecho que la causal de Rescisin aparece en el
momento de conformacin del contrato. Sin embargo, dicha apreciacin, no nos parece
acertada, pues, como ya se estableci, solamente la Nulidad y Anulabilidad, proceden cuando
al momento de establecerse la relacin jurdica aparecen algunos de los presupuestos
establecidos por el art. 219 y 221 del Cdigo civil y vician su conformacin u origen, en tanto
hablar de Rescisin o Resolucin estamos refirindonos a un Contrato vlido en su
conformacin. Consiguientemente, que las causales Rescisin aparezcan en la celebracin
del contrato como en el caso de la Lesin, no se le puede equiparar a la Ineficacia
Estructural sino a la Funcional.
El ilustre maestro Max Arias Schreiber, continuando con el tratamiento de la rescisin

contractual, tambin cita un ejemplo tpico de ste tipo de Extincin al que ya hemos hecho
alusin, el que se da comnmente en el Contrato de Compra-Venta, en el cual existe
desproporcin a que se refiere en el caso de la Lesin, y que ella resulte del aprovechamiento
por uno de los contratantes de la necesidad apremiante del otro. Pudiendo darse el supuesto,
que el vendedor deje transcurrir el plazo de caducidad de la accin rescisoria, sin plantearla
49
ante la autoridad jurisdiccional, en cuya hiptesis queda consolidada la situacin legal

del comprador, siendo lo ms probable, que el vendedor inicie el juicio dentro del plazo de Ley,
salvo que el demandado reconvenga por reajuste o que la accin sea intil para el lesionado, el
juez declare la rescisin, si se prueban los elementos constitutivos y si la desproporcin entre
las prestaciones era concomitante y no posterior al momento en que se perfeccion dicha
compra-venta.
3.6. De los Efectos de la Rescisin

Nuestro Cdigo Civil, artculo 1372, en lo que a Rescisin concierne, establece: La
Rescisin se declara judicialmente, pero los efectos de la sentencia se retrotraen al momento
que se produce la causal que la motiva...En los casos previstos, en los dos primeros
prrafos, cabe pacto en contrario, no se perjudican los derechos adquiridos de buena fe.
En lo atinente a los efectos que derivan de la Rescisin tenemos, que sta figura,
opera retroactivamente, esto es, ex tunc , y no
presenta hechos consumados ni
contempla derechos adquiridos, por lo que el citado artculo 1372, admite que la Ley o el
pacto establezcan resultados opuestos, y que concretamente, la rescisin tenga carcter
irretroactivo. Cabe agregar, que dentro de la poltica de proteger a los terceros que actan de
buena fe, dicha disposicin, establece una proteccin a los terceros que adquieren derechos
de buena fe, otorgndole seguridad jurdica al trfico.
JACK BIGIO CHREM, seala al respecto, que es importante observar, que dentro de
las condiciones para ostentar la calidad de tercero, no se requiere haber adquirido el derecho
a ttulo oneroso, ni se exige que el derecho sea acogido por el registro. De tal manera, que el
tercero que adquiri, a ttulo gratuito de quien compr lesivamente, para ampararse al artculo
1372 y por consiguiente hacer inoponible la lesin del primitivo vencedor, le basta con haber
actuado de buena fe, agregando, que el tercero civil de buena fe del artculo 1372, no puede
oponer su derecho a un eventual tercero registral que rene los requisitos del artculo 2014.
En el caso de la accin rescisoria por lesin es de aplicacin los artculos
1447 al 1456 del Cdigo Civil.
50
CAPITULO V: CONTRATO A FAVOR DE TERCERO, PROMESA DE LA

OBLIGACIN DEL HECHO DE UN
TERCERO
1. CONTRATO A FAVOR DE TERCERO
1.1. Definicin
Es el contrato que consiste en que una persona llamada estipulante contrata con otro
llamada promitente, quien se obliga a cumplir una prestacin a favor de un tercero. 1457 al
1469.
1.2. Contenido
En este contrato se dan tres relaciones jurdicas: una relacin entre estipulante
promitente a ttulo gratuito u oneroso. Una relacin jurdica entre el estipulante y el tercero
beneficiario y finalmente una relacin entre promitente y tercero.
Contrato (no estipulacin) entre dos partes donde el promitente se obliga frente al
estipulante a ejecutar una prestacin a favor de un tercero, totalmente extrao al contrato, el
derecho del tercero proviene de un contrato.
1.3. Caractersticas:
Es un contrato.- anteriormente se le considero una estipulacin, es decir

constitua una condicin que se le impona a un contrato. Solo a partir de 1900 en el
c.c. de Alemania se le empez a considerar como un contrato a la entonces
estipulacin a favor de tercero, nuestro c.c. en su artculo 1457 se pronuncia sobre el
tema adoptando la posicin alemana.
Contrato entre dos partes.- quienes intervienen en el contrato por un lado son el
promitente y por el otro el estipulante, el tercero no es parte en el contrato, es un
extrao total al contrato.
51
El tercero debe ser extrao.- el artculo 1458 del c.c. dice: "que se requiere que el
tercero haga conocer al promitente y al estipulante su voluntad para que su derecho
sea exigible", no quiere decir que con esta manifestacin forme parte del contrato, no
puede ser entre tres partes ya que el beneficiario dejara de ser tercero y esto ira en
contra del propio contrato puesto que ya no tendra razn de ser, por que el contrato
beneficiaria a una parte, ya no aun tercero.
El fin del contrato es el inters del tercero.-lo que buscan las partes (estipulante y
promitente) al celebrar el contrato es beneficiar al tercero de tal manera que el crdito
ingrese a su patrimonio.
Inters propio del estipulante.-el contrato obedece al inters de estipulante de
beneficiar al tercero, este inters puede venir de tres posibles causas:
a.- Causas solvendi el estipulante busca a travs del contrato la cancelacin de
su deuda con el tercero.
b.- Causa donadi el estipulante usa el contrato para efectuar un acto de
liberalidad en beneficio del tercero.
c.- Causa credendi el estipulante usa el contrato para otorgar un prstamo al
tercero.
Prestacin de cualquier naturaleza.- el objeto de la obligacin a cargo del
promitente a favor del tercero puede ser: un dare, facere y un nom facere.
1.4. Elementos
Tiene dos clases de elementos los personales y los formales.
1.4.1. Personales: estipulante, promitente y el beneficiario (tercero).
a. Estipulante.- es el contratante que estipula que la prestacin se ejecute a favor de
un tercero, adems del inters propio el estipulante debe tener
capacidad
para
contratar, el promitente se obliga con el estipulante a cumplir una obligacin

(ejecutar la prestacin para el tercero) lo cual lo convierte en sujeto activo del
cumplimiento de la obligacin contractual, o sea acreedor de la obligacin.
b. Promitente.- es la contraparte contractual del estipulante, este se obliga frente al
estipulante a cumplir una obligacin en beneficio de una persona ajena a la relacin
52
contractual y requiere capacidad para contratar, as como la aptitud necesaria para

cumplir la obligacin, el promitente viene a ser el sujeto pasivo del cumplimiento de
la obligacin, frente al estipulante y a su vez es el sujeto pasivo de la ejecucin de la
prestacin a favor del tercero, como podemos apreciar en el contrato a favor del
tercero el promitente se obliga doblemente una contractualmente con el estipulante y
otra fuera del contrato con el tercero.
En la primera se compromete a cumplir una obligacin a favor del tercero; pero esta
obligacin es con el estipulante no con el tercero, al tercero lo que le debera es la
ejecucin de la prestacin ya sea que consista en dar, hacer o no hacer as pues al
estipulante le debe una obligacin y al tercero la ejecucin de una prestacin.
c. Tercero.- beneficiario a ttulo de liberalidad de la prestacin, el tercero no requiere
tener capacidad para contratar, puesto que en ningn momento lo hace, la nica
capacidad que necesita es la de goce; para hacer exigible la prestacin al promitente
requiere expresar su aceptacin mediante una manifestacin de su voluntad.
1.4.2. Formales
La forma que debe revestir el contrato a favor de tercero depende de la naturaleza del
contrato, segn se trate de un mutuo, compraventa, arrendamiento, etc. Solo los contratos y
los pactos pueden ser a favor de terceros, ms no las convenciones.
El beneficiario es designado por el estipulante, no es posible dejarlo al arbitrio del

promitente, sin embargo puede hacerse pero con ciertos lmites como por ejemplo para que
elija entre determinados establecimientos
de beneficencia
determinadas
personas
necesitadas, etc.
El contrato nace de la voluntad de la partes, por lo que es la voluntad de las partes,

el contrato a favor de tercero nace de la ley por lo que es la voluntad de la ley, entonces el
derecho del tercero nace de la ley.
1.5. La aceptacin (art.1458)

Ser necesario que el tercero haga conocer al estipulante y al promitente su voluntad de
hacer uso del derecho surgido directa e inmediatamente de la celebracin del contrato, para
que sea exigible.
53
La declaracin del tercero opera retroactivamente, puesto que se retrotrae al momento

de la celebracin del contrato haciendo que el derecho del tercero sea exigible y pase a
formar parte de su patrimonio.
As como la declaracin opera retroactivamente tambin opera al contrario o sea de manera

previa al contrato.
En caso de que el tercero falleciera sus herederos podrn efectuar la declaracin salvo
que el estipulante pactara que fuera personalsima
El silencio no importa manifestacin de la voluntad en el contrato a favor
de
tercero Cuando el tercero no acepte la prestacin el estipulante puede reclamarla para si,
pero cuando el tercero no se manifieste no sera dable que el estipulante espere de manera
indeterminada. Segn nuestro c.c. la nica opcin que posee el estipulante es revocar la
estipulacin en favor del tercero, pero esto conllevara la extincin del contrato salvo que se
haya pactado algo distinto.
La no declaracin tambin opera retroactivamente, una vez que se produjo la
declaracin del tercero el estipulante no puede exonerar al promitente de entregar la prestacin
al tercero.
1.6. Acciones y excepciones imponibles a este tipo de contrato

A este tipo de contrato no le afecta la resolucin por incumplimiento, se pueden imponer
las siguientes excepciones: La nulidad por incapacidad absoluta del estipulante como
del promitente, las del art. 219 del c.c. adems de la de desistimiento.
Las de anulacin por vicios del consentimiento as como las del art. 221 del c.c.
La de incumplimiento por parte del estipulante.
1.7. Facultades del contrato en favor de tercero

Tenemos las facultades de sustitucin, revocacin, modificacin y renuncia las que
veremos cada una por separado.
54
Facultad de sustitucin: El art.1463 del c.c. establece que es estipulante puede

reservar en el contrato el derecho a sustituir al tercero, esta facultad solo puede
ejercitarse si se reserv en el contrato.
Facultad de revocacin: Es el derecho concedido al estipulante de revocar, sea

dejar sin efecto la estipulacin hecha a favor del tercero en el lapso comprendido entre:
la celebracin del contrato y la declaracin del tercero de hacer suyo el derecho, puede
pactarse lo contrario.
Si puede mantener el derecho, como tambin se puede modelar a nuevos
intereses del estipulante esta facultad es otorgada solo hasta antes de que el tercero
acepte su derecho, una vez sucedido esto ya no puede modificar el derecho puesto ya
pasa a formar parte del patrimonio del tercero.
Facultad de renuncia: Para ejercerla requiere ser reservada con anterioridad, esta
facultad permite al estipulante y al promitente renunciar a las facultades de revocacin y
modificacin.
1.8. Personas indeterminadas

No es posible aceptar una indeterminacin absoluta, pero si una determinabilidad
Siempre y cuando en el contrato existan elementos que permitan determinar al beneficiario
ejem. El hospital con mayor nmero de pacientes.
1.9. Personas futuras

"el concebido es sujeto de derecho" el principio antes citado hace mencin al ejercicio
de goce y anteriormente hicimos mencin a que an no es concebido aun no es sujeto de
derecho, por lo tanto no tiene derecho de goce por esta razn no se puede estipular a favor de
uno que an no existe.
Que el promitente le deba la ejecucin de la prestacin no hace que el tercero sea
sujeto activo (acreedor) del promitente sino lo hace titular de un derecho creado por el
contrato y por ende creado por ley, como titular del derecho puede exigir su ejecucin.
1.10. Promesa de la obligacin

Al igual que el contrato a favor de tercero es una excepcin al principio de relatividad, en
la cual el promitente se obliga con el promisario (estipulante) a procurar diligentemente que un
tercero ejecute una prestacin en favor del promisario conocida como hecho.
El cumplimiento de la ejecucin del hecho esta fuera del poder del promitente por eso si no
55
lo consigue pese a su actuar diligente ejecutar una prestacin sustitutoria que ser fijada
en la promesa de la obligacin.
El promitente se obliga doblemente su obligacin principal es la de tratar de

persuadir diligentemente al tercero para que ejecute el hecho ajeno y la sustitutoria sera la de
indemnizar al promisario en el caso de que no consiga persuadir al tercero, teniendo la
indemnizacin un carcter supletorio, si se obliga doblemente es pues lgico que las
prestaciones sean tambin dos, la principal es una de hacer (tratar de convencer al tercero) y
la supletoria que es de indemnizar (en caso de fallar en la primera) son modalidades del
contrato de promesa segn la prestacin el contrato con prestaciones reciprocas, con
prestaciones plurilaterales autnomas y contratos con prestacin plurilateral .
1.10.1. Obligacin de medios y obligacin de resultados

a. Obligacin de medios
En la que el deudor queda obligado frente a su acreedor a asegurar un efecto
determinado, en estas el acreedor sabe que recibir algo concreto.
b. Obligacin de resultados
Cuando el deudor no asegura un efecto determinado sino que se compromete a la
conducta que ordinariamente conduce a un resultado, pero que bien puede no producirlo
solo aspira (acreedor) a cierta actividad mas no al resultado.
En este sentido el contrato de promesa sera una obligacin de medios, seria

congruente decir entonces que el promitente se obliga con el promisorio a hacer lo posible por
persuadir al tercero de que ejecute el hecho, el promisorio no promete que el tercero ejecutara
el hecho ya que no tiene poder para obligar al tercero
2. PROMESA DE OBLIGACIN O DEL HECHO DE TERCERO

2.1. Definicin
Este contrato consiste en una promesa que realiza una persona llamada promitente a
otra persona denominada estipulante, con el fin de que un tercero cumpla respecto a este
ltimo cierta obligacin o determinado hecho, es decir en este contrato es el tercero quien se
obliga. Se encuentra regulado entre los artculos 1470 al 1472.
56
2.2. Contenido
En este contrato no basta que el tercero acepte la ejecucin del hecho, para
que el promitente quede liberado, es necesario que el tercero ejecute el hecho prometido,
pues si el tercero no ejecuta la obligacin, el promitente deber indemnizar al estipulante.
El artculo 1470 del c.c.
Esta disposicin en su primer prrafo hace una errnea definicin aludiendo que se
puede prometer la obligacin o el hecho de un tercero, lgica y jurdicamente esto no es
posible ya que la promitente no cuenta con el poder para obligar al tercero a ejecutar el
hecho, el objeto de esta obligacin (prestacin) sera imposible jurdicamente por lo tanto
no habra contrato por otro lado a lo que si puede prometer el promitente es que tratar
de persuadir al tercero para que ejecute el hecho.
Este error es subsanado de manera indirecta en su segundo prrafo, cuando hace

mencin a la posibilidad de que el tercero no ejecute el hecho lo que dara a entender que el
promitente no puede obligar al tercero.
Promesa de la obligacin o el hecho de un tercero?

Este punto versa sobre cuando termina la obligacin del promitente con el estipulante
Cundo el tercero se obliga mediante el contrato o cuando el tercero adems de obligarse
cumple con ejecutar el hecho o sea cumple con su nueva obligacin?, si tomamos el primer
supuesto esto sera igual a decir que si el tercero no cumple con ejecutar el hecho el
promisorio solo podra tener accin frente al tercero, pero si tomamos el segundo supuesto
esto significara que el promisorio impondra su accin contra cualquiera de los dos incluso
ambos conjuntamente y esto no es posible ya que tendra un doble derecho lo congruente es
decir que la obligacin del promitente termina cuando el tercero se obliga frente al promisorio.
Articulado del Cdigo Civil sobre Promesa de la Obligacin o del Hecho de un

Tercero
Artculo 1470.- Promesa de la obligacin o del hecho de un tercero
Se puede prometer la obligacin o el hecho de un tercero, con cargo de que el
57
promitente quede obligado a indemnizar al otro contratante si el tercero no asume la

obligacin o no cumple el hecho prometido, respectivamente.
Artculo 1471.- Prestacin sustitutoria
En cualquiera de los casos del artculo 1470, la indemnizacin a cargo del
promitente tiene el carcter de prestacin sustitutoria de la obligacin o del hecho del
tercero.
Artculo 1472.- Pacto anticipado de indemnizacin

Puede pactarse anticipadamente el monto de la indemnizacin.
58
CAPITULO VI: CONTRATO POR PERSONA A NOMBRAR Y LAS

ARRAS
1.
CONTRATO POR PERSONA A NOMBRAR
1.1. Definicin
Este contrato consiste en que al celebrarse un contrato, una de las partes acta
como tal slo en forma provisional, es decir en la oportunidad de la celebracin,
siendo su
verdadero propsito que en un futuro cercano, sea otra persona distinta al

sujeto de la relacin contractual quien en realidad lo celebre. Se encuentra regulado entre
los artculos 1473 al 1476.
1.2. Contenido
La particularidad de este contrato es que quien acta como parte, pone de manifiesto
desde el momento de la celebracin del contrato, que su propsito no es permanecer
necesariamente en tal condicin, sino que desde un principio, deja establecido que realmente
ser la parte contractual cuya identidad ser revelada despus.
1.3. Contrato por persona a nombrar y contrato por cuenta de quien

corresponda.
El contrato por persona a nombrar es aquel en que una de las partes designara
en el futuro, mediante un acto unilateral de voluntad, a la persona que adquirir
retroactivamente los derechos y asumir las obligaciones que en su inicio se radican en el
patrimonio del primer contratante.
Entre la persona a nombrar, y el contratante que lo designe puede o no existir

mandato, el cual en todo caso es un mandato sin representacin.
El contrato por persona a nombrar, tiene un contratante que es cambiable o fungible,
que ser reemplazado ocupando el mismo lugar del contratante original.
59
Esta institucin no tiene consagracin positiva en el C.C. chileno, aunque s en el C.

de Comercio (Art. 256, que al tratar de la comisin
mandato
mercantil-
faculta
al
comisionista para reservarse el derecho de declarar ms tarde por cuenta de qu persona

celebra el contrato, y una vez hecha la declaracin, el comisionista queda liberado de
todo compromiso y la persona nombrada los sustituir retroactivamente en todos los derechos
y obligaciones).
El C.C. italiano de 1942, el Portugus de 1966 y el Peruano de 1984 lo consagran

positivamente, fijando plazos para designar a la persona del contratante incierto.
Segn algunos autores esta figura tiene validez por el principio de la libertad contractual
y tiene evidente inters prctico. Por ejemplo, una persona que quiere comprar un inmueble
colindante al suyo desea que su nombre permanezca desconocido para evitar que el vecino le
suba el precio. Una persona desea efectuar un negocio para lo cual no cuenta con capitales
suficientes y necesita interesar a otros sujetos que se lo aporten; mediante esta figura puede
realizarlo, dejando el contrato abierto para que los capitalistas posteriormente ingresen a l.
Creemos que no hay inconveniente en principio, para aceptarlo en nuestra legislacin, en virtud
de la libertad contractual, y en la prctica se le ha utilizado en contratos de promesas,
pero con ciertas limitaciones. En primer lugar, debe contener un plazo en que se haga la
determinacin, y en todo caso una frmula que permita efectuarla, pues si bien se acepta la
indeterminacin de algunas de las partes en el contrato, ello es a condicin de que sea
determinable; la frmula por ejemplo, en el mencionado contrato de promesa, sera que al
efectuarse la escritura definitiva, el promitente declarara la o las personas para quienes ha
contratado, y si as no lo hiciere, se entender que lo hace para s. En seguida: no es posible
en toda clase de contratos, como por ejemplo, en la sociedad comercial, ya que el
legislador exige en el pacto social, la individualizacin de todos los socios fundadores.
Distinta es la situacin respecto del contrato por cuenta de quien corresponda o contrato
con persona incierta; contrato en el cual
una de las partes queda indeterminada, con la
seguridad que despus ser individualizada.

60
En este caso, necesariamente el contratante formal ha de ser reemplazado, por quien

corresponda, es decir por la parte real. Las diferencias entre ambos tipos de contratos son:
1.
Que en el primero existen dos partes, slo que una es fungible, y no lo ser si no
nombra a la persona que lo reemplace. En cambio en el contrato por cuenta de quien

corresponda, hay un contratante real y uno formal que no es parte.
2.
En el contrato por persona a nombrar la designacin es obra de una de las
partes. Por el contrario, en el contrato por cuenta de quien
corresponda
la
individualizacin del contratante sustancial, que necesariamente se producir, no es

obra de una de las partes, sino de un acto de un tercero (por ejemplo un acto de
autoridad)
Articulado del Cdigo Civil sobre el Contrato por Persona a Nombrar
Artculo 1473.- Facultad de partes de nombrar a tercero
Al celebrar el contrato puede convenirse que cualquiera de las partes se reserve
la
facultad
de
nombrar
posteriormente
un tercero que asuma los derechos y las
obligaciones derivadas de aquel acto.

La reserva de nombramiento no procede en los casos en que no es admitida la
representacin o es indispensable la determinacin de los contratantes.
Artculo 1474.- Plazo para nombramiento de tercero
La declaracin de nombramiento debe comunicarse a la otra parte dentro de un plazo
que no podr exceder de veinte das, contados a partir de la fecha de celebracin del contrato.
La declaracin de nombramiento no tiene efecto si no es acompaada de la aceptacin
de la persona nombrada.
Artculo 1475.- Formalidad de la declaracin de nombramiento.

La declaracin de nombramiento y la aceptacin por la persona nombrada
deben
revestir la misma forma que las partes hayan usado para el contrato, aunque no est
prescrita por la ley.
Artculo 1476.- Efectos de la declaracin de nombramiento

61
Si la declaracin de nombramiento se hizo vlidamente, la persona nombrada asume

los derechos y las obligaciones derivadas del contrato, con efecto desde el momento de la
celebracin de ste.
En caso contrario o cuando no se efecta la declaracin de nombramiento dentro del
plazo, el contrato produce efecto entre los contratantes originarios.
2. EL ARRAS
2.1. Definicin
Las arras vienen a ser seales o cantidades que se entregan con el fin de indicar la
conclusin de un contrato, es decir cuando ratifican la celebracin de un contrato y su
contenido, y por otro lado tambin funcionan como retractacin cuando son estipuladas
para permitir que una de las partes revoque su voluntad a contratar. Se encuentra regulado
entre los artculos 1477 al 1483.
2.2. Tipos de Arras

Hay dos tipos de arras:
Las arras confirmatorias que son las que ratifican la celebracin del contrato y su
contenido.
Y las arras de retractacin que son estipuladas para permitir a una de las partes revocar
su voluntad de contratar.
2.3. Las Arras y el pago a cuenta

Se dan como el derecho de las partes a retractarse o como seal del cumplimiento del
contrato. El pago a cuenta se da en la parte de un crdito que se tiene que cancelar
posteriormente.
El pago a cuenta se aplica directamente a la amortizacin el crdito, mientras que las

arras pueden aplicarse a la amortizacin del crdito al cumplirse el contrato y si es posible.
62
2.4. Las Arras y la Prenda

Mientras que la prenda se entrega como garanta del cumplimiento de una obligacin,
las arras se entregan como seal de cumplimiento de un contrato o para retractarse del
cumplimiento de este.
La diferencia es que mientras en la prenda el que la recibe no puede apropiarse del

bien porque cometera apropiacin ilcita, en las arras el acreedor si puede apropiarse del
bien en cumplimiento del contrato y si su naturaleza lo permite.
2.5. Arras y Clausula Penal

En las arras hay una entrega real, mientras que en la clusula penal no hay entrega y
solo se seala anteladamente en el contrato la valorizacin que se tiene que pagar por
concepto de indemnizacin.
Las arras o contrato de arras, es un contrato privado, donde las artes pactan la reserva
de la compraventa de bienes, o inmuebles como una vivienda, entregndose como prueba
una cantidad de dinero en concepto de seal. Forma parte de los denominados precontratos,
dado que lo que se est contratando es la obligacin de firmar un contrato (el de compraventa)
en el futuro.
Existen tres tipos de arras en funcin de la intencin de las partes:
a. Confirmatorias: como parte de pago del precio total. Si una de las partes no
cumple, la otra puede exigirle el cumplimiento del contrato o su
resolucin y la
indemnizacin de los daos y perjuicios ocasionados.

b. Penitenciales: cantidad que perder el comprador o deber devolver dobladas el
vendedor en caso de que no se realice la compraventa.
c. Penales: c a n t i d a d que perder el comprador o deber devolver dobladas el
vendedor en caso de que no se realice la compraventa, adems del pago de daos y
perjuicios.
En el caso que la parte compradora no desea continuar adelante con el contrato y no
han mediado arras, el vendedor debe requerir al comprador para que cumpla su obligacin.
En el caso de que ste no lo haga, proceder a resolver el contrato, debiendo valorarse por el
Juez la cantidad que debe devolver el vendedor al comprador.
63
La gente normalmente confunde arras y seal, y es frecuente ver en los contratos los
dos trminos colocados uno detrs del otro, cuando ambos tienen un significado y, sobre todo,
unas obligaciones, totalmente distintas.
En caso de discrepancia el concepto que prima es el de la primera acepcin, excepto si

del contenido del contrato se desprende que no es ese el significado.
A veces puede pasar que en el enunciado del contrato se haga constar la

palabra arras, pero luego en el desarrollo del contrato no exista tal concepto, constando tan
slo diferentes plazos de entrega y fecha de vencimiento.
64
CAPITULO VII: EL SANEAMIENTO CONTRACTUAL
1. DEFINICIN
Es la institucin jurdica que se configura cuando el adquirente es privado total o
parcialmente del derecho a la propiedad, uso o posesin de un bien en virtud de
resolucin judicial administrativa firme y por razn de un derecho de tercero de tercero,
anterior a la transferencia. Se encuentra regulado entre los artculos 1491 al 1502
2. OBLIGACIONES DEL TRANSFERENTE

Las obligaciones del transferente las podemos encontrar en el artculo 1495 del
Cdigo Civil y se resumen en devolver el valor del bien al momento de la eviccin, pagar los
intereses legales desde que se produce la eviccin, pagar los frutos devengados por el bien
durante el tiempo que lo posey de buena fe o su valor hasta el momento en que es
demandado por reivindicacin, pagar las costas del juicio de eviccin, pagar los tributos y
gastos del contrato, pagar las mejoras de buena fe y una indemnizacin por daos y
perjuicios si ha incurrido con dolo o culpa al celebrar el contrato.
3. MEJORAS ABONADAS AL ADQUIRENTE

Se da en caso de que el tercero haya pagado las mejoras al adquirente, ese valor
ser deducido de lo que tenga que pagar el transferente al adquirente, de conformidad con
el artculo 1496 del Cdigo Civil.
4. RENUNCIA A LA ACCIN DE SANEAMIENTO

El adquirente puede renunciar al derecho de exigir la obligacin de saneamiento por
eviccin, de manera general o especfica. Si se tratare de la primera forma, no indemnizar,
pero devolver el valor de la contraprestacin. Si se trata de la segunda y se precisa que el
transferente no est obligado al saneamiento ni a devolver la contraprestacin, se le exonerar
de estos rubros.
65
5. OBLIGACIN DE NOTIFICAR LA DEMANDA

El adquirente para obtener el derecho al saneamiento deber hacer notificar con la
demanda de reivindicacin al transferente que el designe, con el fin de demostrar que el
derecho que se le transfiri es vlido, por eso el transferente garantizar el uso del bien para
los fines que celebr el contrato.
6. PRDIDA DEL DERECHO A EXIGIR EL SANEAMIENTO

El adquirente pierde el derecho de exigir el saneamiento sino pidi que se citara al
transferente con la demanda del proceso de eviccin, si se someti la causa al arbitraje si
asentimiento del transferente y perdi, si al celebrar el contrato conoca que el bien era litigioso
o ajeno y por caducidad.
7. SANEAMIENTO POR VICIOS OCULTOS

7.1. Definicin
Se configura esta obligacin cuando en la transferencia existen defectos ocultos que
tiene el bien y disminuyen su utilidad o lo hacen intil. A los vicios tambin se les conoce como
vicios redhibitorios y son vicios que el adquirente no puede conocer en el momento en que se
celebr el contrato, debiendo distinguirse estos defectos de las cualidades del bien. Se
encuentra regulado entre los artculos 1503 al 1523.
7.2. Acciones a que da lugar el saneamiento por vicios ocultos

Las acciones que dan lugar en razn del saneamiento por vicios ocultos son dos: la
accin resolutoria o redhibitoria y la accin de reduccin del precio o quanti minoris o
estimatoria.
7.3. Accin resolutoria

Por la accin resolutoria el adquirente puede pedir, en razn del saneamiento a que
est obligado el transferente, la resolucin del contrato, si el bien pierde o disminuye su utilidad
a la que fue destinada.
7.4. Obligaciones del transferente

66
Por la resolucin del contrato el transferente est obligado a pagar el valor que
tena el bien al momento de la resolucin y como si no tuviese vicios ocultos, lo que se
establece mediante la prueba pericial. Debe pagar los intereses de ese valor que se
devenguen desde el momento en que el transferente es notificado con la demanda de
resolucin hasta el momento en que este paga al adquirente. Pagar los gastos o tributos
pagados por el adquirente. Pagar los frutos pendientes y la indemnizacin por daos y
perjuicios, excepto si el transferente actu de buena fe.
7.5. Accin Quanti Minoris

Consiste en la reduccin del valor del bien sin perjuicio de solicitar la indemnizacin por
daos y perjuicios cuando el transferente haya incurrido en dolo o culpa respecto de la
existencia de los vicios.
7.6. Plazo de Caducidad

El plazo de caducidad para ejercitar la accin redhibitoria o resolutoria es tres meses si
se trata de muebles y seis meses si se trata de inmuebles. El plazo se cuenta a partir del
momento en que se entrega el bien al adquierente.
8. SANEAMIENTO POR HECHO PROPIO DEL TRANSFERENTE

8.1. Definicin
Consiste en la obligacin de sanear debido a la perturbacin hecha por el propio
transferente que pueda disminuir el valor del bien, hacerlo intil para el fin que se le pretenda
dar o reducir las cualidades para dicho fin. Esto debido a que es deber fundamental del
enajenante no turbar al adquirente, es decir de practicar cualquier acto cual fuere su
naturaleza que prive al adquirente del uso de la cosa transferida, pues el transferente tiene un
deber de lealtad contractual y est obligado a proteger al comprador de las pretensiones de
terceros, menos de generar situaciones que impidan el normal uso, utilidad y disfrute del bien
adquirido. Se encuentra regulado entre los artculos 1524 al 1528.
8.2. Hiptesis que confirma el Saneamiento

La hiptesis que confirma la obligacin al saneamiento es justamente que el transferente
67
realice actos que de alguna manera afecten el goce del bien por parte del adquirente,
disminuyen su valor o lo hacen intil para la finalidad de su adquisicin o reducen las
cualidades para ese efecto.
8.3. Acciones del Adquirente

El adquirente puede, en forma excluyente, solicitar la resolucin del contrato o la
disminucin del precio para obtener la restitucin de lo que el bien vale de menos (quanti
minoris).
8.4. Plazo para interponer las acciones

El plazo para interponer la accin es el mismo que el plazo para el saneamiento por
vicio oculto y es que la accin caduca a los tres meses si se trata de bienes muebles y seis
meses si se trata de inmuebles, a partir del momento de la entrega del bien.
8.5. Excepcin de Saneamiento

La excepcin de saneamiento ser operable tanto si es el propio transferente quien
entabla accin judicial o lo sean sus herederos. Solo puede oponerse esta excepcin por el
propio transferente y no a cualquier tercero, a excepcin de sus herederos.
8.6. Modificacin Voluntaria de la Obligacin

Es nulo el pacto mediante el cual se pretende liberar o limitar la obligacin de
saneamiento del transferente por un hecho voluntario suyo; sin embargo, a juicio del Juez, la
exoneracin o limitacin del saneamiento por hechos concretos, cuya justificacin debe
expresarse en el contrato.
9. COMENTARIO AL SANEAMIENTO
Todos los contratos de compraventa de bienes muebles o inmuebles, el transferente (El
Vendedor) estn obligados a saneamiento por eviccin, por vicios ocultos del bien, o por
sus hechos propios.
EVICCIN: Vencer o sea vencimiento en el poder judicial, que en la prctica significa
privacin al comprador por sentencia firme en virtud de un derecho anterior a la compra de
todo o parte del derecho de propiedad transmitido en la compra-venta.
68
10. CASOS EN LOS QUE HAY LUGAR AL SANEAMIENTO

Hay lugar a saneamiento en todos los contratos de Compra-venta lo que significa
transferencia de propiedad, pero tambin puede ser la posesin o el uso de un bien, en tal
virtud el transferente est obligado a responder frente al ADQUIRIENTE (comprador) por la
eviccin, por los vicios ocultos o por sus hechos propios.
SON VICIOS OCULTOS: Aquellos que disminuyen la utilidad del bien, lo hacen
ilusorio, que de haberse evidenciado no se hubiera producido la transferencia. Ejem.: Jos le
dice a Fany ten mi llave y ve a mi departamento te lo alquilo, y el departamento tiene forrado el
interior con papel colomural, pero por dentro estaba construido de adobe entonces le oculta
(ilusoriamente) los vicios.
En concordancia con lo que seala el Art. 1488 de la C.C. el ADQUIRIENTE puede
exigir el saneamiento tanto de su inmediato transferente como a los anteriores de ste en
la medida que stos tenan tambin la obligacin respecto a sus inmediatos transferentes.
11. PLAZO DE LA CADUCIDAD:

El plazo de caducidad para ejecutar la accin REDHIBITORIA (Resolutoria) SE
PRODUCE:
-
3 meses cuando se trata de bienes muebles.
6 meses cuando se trata de bienes inmuebles.
El plazo comienza a correr desde la fecha en que se entrega el bien al adquiriente.
12. OBLIGACIONES
ADQUIRIENTE
DEL
TRANSFERENTE
FRENTE
AL
En caso de saneamiento por eviccin.

-
Devolver el bien al momento de la eviccin teniendo en cuenta la

finalidad para el que fue adquirido. No se devuelve el valor del bien en la
fecha que se reclama si no el valor del bien al momento que el adquiriente
es eviccionado, es decir cuando termine el juicio.
Pagar los intereses legales desde que se produce la eviccin (desde la fecha
69
que se produce el contrato Pagar los frutos devengados por el bien durante
el tiempo que le psey el bien hasta el momento que es demandado por
reivindicacin, el poseedor de buena fe no est obligado a devolver el bien
con sus frutos.
-
Pagar las costas y costos del juicio por eviccin.
Pagar los gastos impuestos que haya originado el contrato.
Pagar el valor de todas las mejoras que hubiera hecho de buena fe en esa
casa.
Pagar la indemnizacin por daos y perjuicios.
NOTA: Recordar que por saneamiento por eviccin el comprador se afecta al recibir un
bien mueble o inmueble en propiedad o en uso que aparentemente era de la calidad o le serva
para un buen uso.
El adquiriente o comprador de un buen fiable viciado podr exigir como saneamiento

cuando el bien que recibe est viciado otro de igual naturaleza (1508 C.C.)
El artculo 1507 C.C. consagra el principio de que la suerte del principal es asumido por
la parte accesoria del bien adquirido. Por ejem:
Jos compra un refrigerador y el moto est quemado en la bobina afectar el nivel

accesorio de congelamiento. Por lo tanto el vendedor asume el saneamiento total del bien.
Cuando el vendedor hace negocio de compra venta de un bien que est gravado
(hipotecada) se presume que como ests cargas o gravmenes y que ha actuado con
dolosidad y por lo tanto este vicio de derechos la obliga al saneamiento correspondiente.
13. ACCIONES
QUE
SE
PUEDEN
INOCAR
EN
RAZN
DEL
SANEAMIENTO POR VICIOS OCULTOS

Hay 2 acciones:
13.1. Accin Resolutoria o Redhibitoria.

De acuerdo a lo que seala el Artculo 1511 C.C. el adquiriente puede pedir la razn del
saneamiento a que est obligado el vendedor, la resolucin del contrato de igual manera si el
70
bien pierde o disminuye la utilidad a la que fue destinado el comprador tiene derecho de pedir
la resolver que derecho tiene comprador del contrato.
Obligacin de transferencia por la resolucin del contrato: Est obligado a pagar el
valor del bien al momento de resolucin como que no tuviese vicios ocultos lo que se
establecer por un medio de una prueba pericial.
Est obligado a pagar los intereses del monto total del saneamiento desde el momento
de la notificacin de la demanda por resolucin de contrato.
Deber pagar los tributos o impuesto, pagado por el comprador al momento de firmar
el contrato.
Pagar los frutos que estuvieran pendientes al momento de la resolucin del contrato.
Pagar la indemnizacin por daos y perjuicios ms costas y costos de perder el juicio.
13.2. Accin de reduccin del precio O "QUANTI Y MINORIS"

En concordancia con los que seala el Art. 1513 C.C. cuando el bien tiene vicios ocultos
el comprador puede pedir la reduccin del valor del bien, sin perjuicios de solicitar la
indemnizacin por daos y perjuicios si el vendedor hubiera actuado con dolo o culpa.
13.3. Plazo de caducidad

El plazo de caducidad para ejercitar la accin redhibitoria o resolutoria o la accin
Quanti Minoris es de 3 meses si se trata de bienes muebles y 6 meses si se trata de bienes
inmuebles. Este plazo se cuenta a partir del momento en que el vendedor entrega el bien al
comprador.
14. SANEAMIENTO POR HECHO PROPIO DEL TRANSFERENTE

DE LA PUENTE Y LA VALLE: Es deber fundamental no turbar al comprador es decir
no puede practicar cualquier acto sea cual fuere su naturaleza que prive al comprador por el
bien por el cual ha pagado debido a que el vendedor tiene que honrar su palabra y el deber
de lealtad contractual y por lo tanto est obligado a proteger al comprador de pretensiones
propias de 3 mxime que el que vende tiene la obligacin de cumplir dentro del plazo
71
establecido.
14.1. Hiptesis que confirma el saneamiento por hecho propio

De acuerdo a lo que seala el C.C. en su Art. 1524 el transferente (vendedor) est
obligado al saneamiento por hecho propio que disminuye el valor del bien, lo hace intil
para la finalidad de su adquisicin o le reduce cualidades para este efecto, por lo tanto
efectuada la transferencia el vendedor esta impedido de realizar cualquier acto que pueda
afectar el goce del bien por parte del comprador.
14.2. Acciones que puede ejecutar el adquiriente

En razn del saneamiento por hecho propio el comprador puede ejercer las acciones
sealadas en el artculo 1511 C.C. y 1513 del C.C. Es decir, Resolver del contrato
(1511) o el adquiriente podr optar lo que el bien vales de menos por razn del vicio al
momento de ejercitar la accin de pago, teniendo en cuenta la finalidad de su adquisicin, sin
perjuicio del derecho que le otorga lo sealado en el Art. 1512 del C.C.
14.3. Plazos para interponer las acciones judiciales

3 meses para bienes mueble y 6 meses para bienes inmuebles.
14.4. Excepcin de saneamiento.
El articulo 1527 C.C. dispone si el vendedor en tabla accin judicial destinada a
cualquiera de los Derechos sobre el bien que corresponde al comprador en virtud del contrato,
el comprador tiene la facultad de deducir la excepcin cuyo objeto es poner definitivamente fin
al juicio con este modo de defensa el adquiriente podr impedir las pretensiones del enajenante
de desconocer el contrato o algunos de los derechos derivados del mismo.
72
RESUMEN
Estimados estudiantes al trmino de la presente Segunda Unidad de Aprendizaje
denominada Excesiva onerosidad de la prestacin, Lesin y contrato a favor de tercero,
Promesa de la obligacin de hecho de un tercero, Contrato por persona a nombrar, Las
Arras y obligaciones de saneamiento, se puede visualizar claramente cada uno de los
captulos implcitos en la presente, captulos que contienen temas que conllevan al
reforzamiento de la formacin acadmica de cada uno de ustedes. Es de conocimiento de todos
que las relaciones entre las personas de carcter jurdico patrimonial a la que se ven
compelidos a realizar como expresin de su libertad y de la autonoma privada, para la
satisfaccin de sus necesidades mediante el intercambio de bienes o servicios. La libertad
jurdica, y la determinacin de la igualdad ante la ley, posibilitan la realizacin de contratos que
se constituyen en los mecanismos ms legtimos de asociacin entre los individuos que pueden
para s, crear, regular, modificar o extinguir, derechos y obligaciones,
Los temas desarrollados en la presente unidad, son temas de suma importancia como:
La Excesiva onerosidad de la prestacin, la Lesin y accin rescisoria por lesin. Tambin
tratamos sobre el Contrato a favor de tercero, promesa de la obligacin del hecho de un
tercero. Asimismo y no menos importante se desarroll todo lo concerniente al Contrato por
persona a nombrar y las arras. Y por ltimo tratamos sobre El saneamiento contractual
Cada uno de los temas estipulados en esta Segunda Unidad de Aprendizaje son de
concerniente al mbito de los contratos con relacin al Derecho, lo cual conllevara a su

compromiso por el aprendizaje de las Unidades posteriores y consecuentemente culminar el
desarrollo de la asignatura de manera satisfactoria
73
AUTOEVALUACION
Derecho de Contratos
(II Unidad)
I.Estimados estudiantes colocar Vo F, segn corresponda:
1. La lesin Objetiva-Subjetiva es el vicio del acto jurdico que se expresa por la mera
inequivalencia entre lo que se da y lo que se recibe sta nace en Roma y llega al Cdigo de
Napolen. Configura la lesin ante la verificacin de la falta de proporcionalidad entre las
prestaciones. ( )
2. Es el contrato que consiste en que una persona llamada estipulante contrata con otro
1469. ( )
3. Las arras vienen a ser seales o cantidades que se entregan con el fin de indicar la
para permitir que una de las partes revoque su voluntad a contratar. ( )
4. La excepcin de saneamiento ser operable tanto si es el propio transferente quien entabla

accin judicial o lo sean sus herederos. Solo puede oponerse esta excepcin por el propio
transferente y no a cualquier tercero, a excepcin de sus herederos. ( )
5. El plazo de caducidad para ejercitar la accin redhibitoria o resolutoria o la accin Quanti

Minoris es de 2 meses si se trata de bienes muebles y 4 meses si se trata de bienes
comprador. ( )
74
(II Unidad)
I.Estimados estudiantes colocar Vo F, segn corresponda:
1. La lesin Objetiva-Subjetiva es el vicio del acto jurdico que se expresa por la mera
inequivalencia entre lo que se da y lo que se recibe sta nace en Roma y llega al Cdigo de
Napolen. Configura la lesin ante la verificacin de la falta de proporcionalidad entre las
prestaciones. ( F )
2. Es el contrato que consiste en que una persona llamada estipulante contrata con otro
1469. ( V )
3. Las arras vienen a ser seales o cantidades que se entregan con el fin de indicar la
para permitir que una de las partes revoque su voluntad a contratar. ( V )
4. La excepcin de saneamiento ser operable tanto si es el propio transferente quien entabla

accin judicial o lo sean sus herederos. Solo puede oponerse esta excepcin por el propio
transferente y no a cualquier tercero, a excepcin de sus herederos. ( V )
5. El plazo de caducidad para ejercitar la accin redhibitoria o resolutoria o la accin Quanti

Minoris es de 2 meses si se trata de bienes muebles y 4 meses si se trata de bienes
comprador. ( F )
75
Bullard, Cantuarias, Falla, Morote, Pizarro, Rebaza &Ribanedeyra, J. (1994).El Derecho Civil
Peruano- Perspectivas y Problemas Actuales. (2da. Ed). Peru.
Ghersi
(s/f).
Contratos-
Problemtica
Moderna.
Argentina:
Cuyo.
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de:
https://books.google.com.pe/books?id=2k4KcxBRKvMC&pg=PA103&dq=los+contratos+
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sQ6AEwAw#v=onepage&q=los%20contratos%20de%20prestaciones%20reciprocas&f=f
alse (04.03.2015)
Osterling & Castillo. (2005). Tratado de las Obligaciones. Per: Universidad Pontifica del Per
Silva, P. (1993).Obligaciones Contractuales Casos y Materiales. (2da. Ed). Puerto Rico.

Recuperado
de:
https://books.google.com.pe/books?id=YH2gXLBJGKsC&pg=PA35&dq=los+contratos+p
reparatorios+en+peru&hl=es&sa=X&ei=XvcJVZvLCZHHsQTZ4oL4Ag&ved=0CDsQ6AE
wBQ#v=onepage&q=los%20contratos%20preparatorios%20en%20peru&f=false
(04.03.2015).
76
TERCERA UNIDAD:
CONTRATO DE COMPRAVENTA Y
OTROS CONTRATAROS TPICOS
HASTA EL COMODATO
77
En la tercera unidad se ha tomado de los siguientes autores:

-Castillo, M. (2005). Tratados de los Contratos Tpicos. Tomo I. Per: Pontifica Universidad
Catlica del Per.
-Morello, A. (1990). Contratos y Proceso. Recuperado de:
http://site.ebrary.com/lib/bibliocauladechsp/reader.action?docID=10390578
-Castillo & Vsquez (2006). Analizando el Anlisis- Autopsia del Anlisis Econmico del
Derecho por el Derecho. Per.
CAPITULO VIII: CONTRATO DE COMPRAVENTA Y EL BIEN MATERIA

DE LA VENTA
1. ORIGEN DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA
El
contrato
de
compra
venta
por
su
trascendencia
histrica
es
el
ms
importante de los contratos, el cual viene a ser el principal mvil de la circulacin.
A travs del tiempo este tipo de contrato, se ha convertido en el acto de comercio ms

representativo y en la principal fuente de las obligaciones Nace con la aparicin de la
moneda, pues al servir esta, como instrumento de pago, permiti la desaparicin del trueque y
que an existe en las comunidades indgenas.
Inicialmente la compra venta, no conduca directamente a la transferencia de la

propiedad, ya que esta nicamente se materializaba a travs de la concertacin de actos
materiales, tal como lo era la mancipatio, la in jure cessio y la traditio.
a. La Mancipatio: Fue un acto formal celebrado en presencia de 5 testigos como mnimo;

implicaba la presencia de un objeto que represente el bien materia de contrato y un
pedazo de cobre, el cual simbolizaba el pago a todo ello, deban pronunciarse
formulas rituales a fin de que se entendiese materializada la adquisicin.
78
b. La In Jure Cessio: Tambin era un acto formal pero se celebraba en presencia del
pretor e implicaba una reivindicacin simulada, en la que el adquiriente alegaba la
propiedad del bien ante el pretor y el enajenamiento se allanaba a ello.
c. La Traditio: Era la entrega fsica del bien que se enajenaba, la misma que se daba
de comn acuerdo entre el que lo entregaba (tradens) y el que lo reciba accipiens.
En este sentido, mediante el contrato de compra venta, solo generaba una obligacin
de transferir, pero de ninguna manera determinaba transferencia.
Posteriormente, a partir del siglo XVIII, mediante el contrato de compra venta, se
confera al comprador, no solo el titulo o acreencia, sino tambin se transfera el dominio de
la cosa vendida. Esta evolucin de la compra venta se consolido a travs de los juristas que
redactaron el Cdigo Civil Francs, quienes propugnaron la unidad del contrato aduciendo
que la propiedad se transmite por la va consensual, ya que la compra venta es perfecta entre
las partes y la propiedad se adquiere por el comprador solo desde que hay acuerdo sobre la
cosas y el precio.
El Cdigo Civil de 1984,
adopta una posicin mixta por que oscila entre la
consensualidad y la tradicin o entrega segn se refiera a la compra y la tradicin o entrega

segn se refiera a la compra venta de bienes mubles o inmuebles respectivamente. En el
primer caso (compra venta de bienes muebles), la transferencia se efecta por tradicin a su
acreedor. En el segundo caso (compre venta de bienes inmuebles) la transferencia se lleva a
cabo aplicando la regla de la consensualidad, toda vez que de conformidad con lo previsto en
su numeral 949 la sola obligacin de enajenar un inmueble hace al acreedor propietario de el,
salvo disposicin legal diferente o pacto en contrario.
2. LA COMPRAVENTA
El Cdigo Civil de 1984, tiene la gran virtud de unificar el contrato de compraventa civil
con la mercantil, que hasta ese entonces se regulaba separadamente, la primera en el Cdigo
Civil y la segunda en el Cdigo de Comercio. Sobre el particular, es preciso reconocer que la
79
solucin ms tcnica, ha sido suprimir dicha dualidad, unificando el rgimen de la compraventa

dentro del campo del Derecho Civil.
2.1. Definicin:
Por la compraventa, una parte denominada vendedor, se obliga a transferir un bien al
comprador, a cambio de un precio que se paga en dinero.
2.2. Caractersticas:
a. Es un contrato consensual, que se perfecciona con el consentimiento de las partes
(manifestacin de la voluntad).
b. Es un contrato bilateral, pues intervienen dos partes. Una de ellas, la Vendedora, que es la
propietaria de un bien, que lo transfiere a otra parte denominada Compradora, que lo adquiere
pagando su precio en dinero.
c. El objeto debe ser un bien, que tenga necesariamente un valor econmico, con
existencia real en el presente o que pueda existir, siempre que sean determinados o
susceptibles de determinacin y que no est prohibida por la ley. Se comprende en la
transferencia, bienes materiales (muebles e inmuebles) y derechos susceptibles de propiedad.
d. El precio debe ser pagado en dinero, para excluir la posibilidad de que se pague con
algo distinto, lo que convertira el contrato en una permuta.
2.3. Sujetos del Contrato de Compra Venta:
-
Vendedor: el que vende o traspasa a otro por el precio convenido la

propiedad de lo que posee.
Comprador: el que compra y debe abonar a otro el precio estipulado en el

contrato para poder adquirir lo que el vendedor posee.
2.4. La Capacidad en los Sujetos Contratantes:

Las partes de un Contrato de Compra-Venta deben tener capacidad para celebrar actos
jurdicos, esto implica que las personas que legalmente se encuentran impedidas de celebrar
este tipo de Contratos, no podrn celebrar una Compra-Venta.
80
En este sentido, estn impedidos de celebrar Contratos de Compra-Venta las

siguientes personas:
a.
Los tutores y curadores, respecto a los bienes de los menores y pupilos que
tienen bajo su tutela.
b.
Los padres, respecto a los bienes de sus hijos menores, salvo que hubiese
autorizacin judicial que se sustente en causas justificadas de necesidad o utilidad y
que haya desaparecido la posibilidad de un conflicto de intereses.
C. Toda las personas que en razn de las funciones que desempean, se encuentran
imposibilitadas de contratar, de conformidad con lo previsto en el 1366 del Cdigo Civil.
(Si son varias enumralas para rellenar, asegurndote que no repitas las dos
anteriores).
Por consiguiente, una persona puede hacer todo aquello que la ley no le prohba
expresamente, siendo esto as se puede entender que la capacidad de goce puede ser
calificada como la regla general, en tanto que la capacidad de ejercicio, viene a ser la
excepcin a dicha regla.
2.5. Obligaciones del Vendedor

a. Perfeccionar la transferencia de la propiedad del bien.
b. Entregar el bien en el estado en que se encuentre, incluyendo sus accesorios.
e. Entregar el bien inmediatamente despus de celebrado el contrato, salvo pacto en
contrario.
d. El bien debe ser entregado en el lugar en que se encuentre en el momento del
contrato, salvo estipulacin distinta.
e. Entregar los documentos y ttulos relativos a la propiedad, incluyendo planos, declaraciones
juradas de autoevalo, recibos de pago del impuesto predial y de los servicios de agua y luz
elctrica.
f. Asumir los gastos de entrega del bien.
g. Responder por el saneamiento del bien con arreglo a ley.
2.6. Obligaciones del comprador:

81
a. Pagar el precio en dinero, en el momento, de la manera y en el lugar pactados.

b. A recibir el bien en el plazo fijado en el contrato. A falta de plazo, se considera al momento
de la celebracin del contrato.
e. Pagar los gastos de transporte del bien a un lugar distinto del de cumplimiento.
2.7. Aspectos que deben tenerse en cuenta:

a. A falta de convenio, el precio debe ser pagado al contado, en el momento y lugar de la
entrega del bien.
b. Cuando el precio debe pagarse por armadas en diversos plazos, si el comprador deja de
pagar tres de ellas, sucesivas o no, el vendedor puede pedir la resolucin del contrato,
dndose por vencidas las cuotas que estuvieran pendientes.
c. El vendedor pierde el derecho de pedir la resolucin del contrato cuando el comprador
haya pagado ms del cincuenta por ciento del precio, siendo nulo todo pacto en contrario d.
En la compraventa de bienes muebles no entregados ni pagados en todo o en parte, el
vendedor puede disponer del bien, quedando el contrato resuelto de pleno derecho.
e. En la compraventa en que el precio se fija por peso, a falta de convenio, se entiende
referido al peso neto.
f. La demora en la entrega del bien por el vendedor, los plazos para el pago se prorrogan por
el tiempo de la demora.
2.8. Pactos de la compraventa

2.8.1. Definicin:
En aplicacin del principio de la autonoma de la voluntad, se pueden integrar
al contrato de compraventa toda clase de pactos, con la condicin de que sean lcitos. Nada
impide en consecuencia, condicionar la venta a determinados pactos.
2.8.2. Clases de pactos:

a. Pactos nominados, es decir, que se encuentran normados por el Cdigo Civil, tales
82
como el Pacto de Reserva de Propiedad y el Pacto de Retroventa.

b. Los pactos innominados, aquellos que no tienen una normatividad en nuestro
Cdigo, que se encuentran sujetos a la autonoma de la voluntad y siempre que sean
lcitos.
2.8.3. Pacto con reserva de propiedad:

Es aquel por el que el vendedor se reserva la propiedad del bien hasta que se haya
pagado todo el precio o una parte determinada de l, aunque el bien haya sido entregado
al comprador.
La traslacin de dominio se produce en forma automtica cuando el comprador haya

cancelado el precio convenido, sin que se requiera de una nueva declaracin de voluntad.
2.8.4. Pacto de retroventa:

Por este pacto el vendedor adquiere el derecho de resolver unilateralmente el contrato
de compraventa, sin necesidad de decisin judicial. Es conocido en la doctrina con el nombre
de retracto convencional.
La retroventa resulta un pacto accesorio al contrato de compraventa que debe
convenirse expresamente la facultad del vendedor de recuperar el bien vendido, devolviendo el
precio, dentro del plazo y condiciones previstas, dentro de ellas la obligacin del vendedor de
reembolsar las mejoras necesarias y tiles que haya efectuado el comprador.
El Art. 1587 del C.C. establece la nulidad de la estipulacin que impone al vendedor la
obligacin de devolver una suma mayor al precio pagado o el obtener una ventaja como
contrapartida por el ejercicio de la accin de resolucin del contrato.
El plazo mximo fijado por el Art. 1588 del C.C. es de dos aos, tratndose de la venta
de inmuebles, y de un ao, en el caso de muebles. Si las partes hubieran fijado un plazo
mayor, ste se reducir al plazo legal referido.
Por tratarse de una resolucin del contrato y no de una rescisin, la retroventa no opera
retroactivamente, por lo tanto, slo tiene efecto desde el momento en que el vendedor ejercita
83
su derecho de resolucin.
2.8.5. Pactos nulos:

Con la finalidad de evitar que por aplicacin del principio de la libertad contractual,
puedan celebrarse pactos que representen un abuso o arbitrariedad de la parte con mayor
poder, el Art. 1582 del C.C. establece que son nulos los siguientes pactos:
a. Pacto de mejor comprador.- Conocido como pacto de mejor oferta, y es aquel en virtud del
cual, se considera como tal, el acuerdo que tiende a rescindirse el contrato por encontrarse un
nuevo comprador que ofrezca mejores condiciones. En este caso el comprador se obligara a
devolver el bien.
b. Pacto de preferencia.- Cuando el vendedor queda obligado a ofrecer la venta del bien al
comprador preferente, en las condiciones que otro proponga, cuando pretenda enajenarlo.
3. EL BIEN MATERIA DE LA VENTA

3.1. Bienes.
Son todo aquello que puede ser objeto de apropiacin; por tanto: que tiene un valor
econmico; esto es: que se encuentra dentro del comercio. Ahora, el conjunto de bienes,
integra el patrimonio de las personas.
3.2. Concepto de Cosa.

En el lenguaje jurdico la palabra cosa tiene un significado mucho ms amplio
que en el lenguaje comn de tal manera que todo aquello que no puede considerarse como
una persona, ser necesariamente, una cosa.
3.3. Concepto de Bienes.

De todas las cosas que existen, hay algunas que pueden ser objeto de apropiacin, es
decir que pueden ser propiedad de alguien, por ejemplo un mueble, pudiendo ser ste un
libro, mercancas, un automvil; o bien, un inmueble, como un terreno, un edificio. Tenemos
pues, que todas aquellas cosas cuya propiedad pueda ser adquirida por alguien, ya sea el
poder pblico o particulares, reciben el nombre de bienes, pues existen algunas cosas que
84
por disposicin de la ley o por su naturaleza, no pueden ser objeto de apropiacin y por
lo tanto, se encuentran fuera del comercio.
Las cosas consideradas fuera del comercio por disposicin legal son aquellas que la ley
seala que no pueden ser adquiridas en propiedad por particulares, y estn fuera del
comercio
por
su
naturaleza,
las
que
no pueden ser posedas por algn individuo
exclusivamente.
3.4. Clasificacin de los Bienes.

De los bienes se hace una clasificacin principal en:
a) Bienes muebles
b) Bienes inmuebles
Los bienes muebles pueden ser por su naturaleza o por disposicin de la ley. A
continuacin se especifica cules son unos y otros.
3.4.1 Bienes muebles.

Son aquellos que pueden trasladarse de un lugar a otro, sin menoscabo del inmueble al
que estuvieran unidos. En este sentido, slo si se trata de una fusin pasajera o accidental
podremos hablar de mueble, en caso contrario, si se produjera una verdadera adherencia o
inseparabilidad, se tratara de un inmueble por incorporacin. Por ejemplo, el mobiliario y los
objetos de adorno que se clavan o fijan en las paredes de las casas y pueden
removerse de un forma sencilla sin detrimento de las mismas paredes, como estufas,
espejos, cuadros, tapiceras, suelen considerarse muebles; sin embargo, si los cuadros o
espejos estn insertos en las paredes formando un solo cuerpo con ellas, aunque pudieran
separase sin merma, se consideran inmuebles. Se califican tambin como muebles los
materiales reunidos para la construccin de edificios mientras no sean utilizados. Entre los
muebles se engloban tanto las cosas que slo se muevan por efecto una fuerza externa,
como las que se mueven por s mismas (que tambin se denominan semovientes), como los
animales.
85
Tambin suelen incluirse entre los bienes muebles las rentas o pensiones, sean
vitalicias o hereditarias, afectas a una persona o familia, siempre que no graven con carga real
una cosa inmueble en cuyo caso sern consideradas inmuebles, el dinero, los crditos,
efectos de comercio, ttulos valores, y las cdulas y ttulos representativos de prstamos
hipotecarios. Por otro lado, una cosa mueble puede estar formada por varios objetos
separados en el plano fsico cuando estn vinculados de un modo estructural, bien por un
vnculo de coordinacin (un par de zapatos o unos guantes...), bien por un vnculo de
subordinacin (un automvil y la llave que lo cierra, por ejemplo). Por ltimo, desde una
perspectiva residual se consideran tambin bienes muebles todos aquellos que no son
inmuebles, crendose con ello una categora muy heterognea en la que tienen cabida, por
ejemplo, desde la energa (elctrica, hidrulica...) hasta las creaciones como la propiedad
intelectual y la industrial.
En otros tiempos en que se estimaba la divisin entre muebles e inmuebles como la

summa divisio, los bienes muebles se consideraban los de menor valor y por ello se facilitaba y
privilegiaba el trfico de los mismos. Es en la edad media cuando se acua el adagio segn
el cual res mobilis, res vilis. En la actualidad, la importancia econmica de los bienes muebles
es evidente: no slo hemos de pensar en las mquinas, automviles, inventos tecnolgicos,
sino tambin en el dinero, acciones de sociedades, cheques o letras de cambio hasta el
punto de que existen sistemas de registro pblicos especficos para algunas categoras de
bienes muebles.
a. Bienes Muebles por Determinacin de la Ley.

Algunos documentos como las obligaciones y las acciones que tengan por objeto
bienes muebles o que representen cantidades de dinero exigibles por el poseedor de estos
ttulos.
1. Tambin se consideran bienes mueble las acciones que cada persona tenga como
socio de una sociedad mercantil, aunque estos ttulos representen aportaciones en
bienes inmuebles.
86
2. Son
muebles
tambin,
por
disposicin
legal,
todas
las embarcaciones.
3. Los materiales que resulten de la demolicin de un edificio, as como todos los que se
necesiten para su construccin, mientras sta no se efecte.
4. Los derechos de autor.
5. Son muebles, adems todos aquellos que la ley no considere como inmuebles.
b. Segn nuestro Cdigo Civil vigente de 1984:
Artculo 886.- Bienes muebles. Son

muebles:
1.- Los vehculos terrestres de cualquier clase.
2.- Las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin.

3.- Las construcciones en terreno ajeno, hechas para un fin temporal.
4.- Los materiales de construccin o procedente de una demolicin si no estn unidos
al suelo.
5.- Los ttulos valores de cualquier clase o los instrumentos donde conste la adquisicin de
crditos o de derechos personales.
6.- Los
derechos
patrimoniales
de
autor,
de
inventor,
de
patentes, nombres,
marcas y otros similares.

7.- Las rentas o pensiones de cualquier clase.
8.- Las acciones o participaciones que cada socio tenga en sociedades o asociaciones,
aunque a estas pertenezcan bienes inmuebles.
87
9.- Los dems bienes que puedan llevarse de un lugar a otro.

10.- Los dems bienes no comprendidos en el artculo 885.
3.4.2. Bienes inmuebles.

Suelen clasificarse as aquellos que lo son por naturaleza, por incorporacin y por
destino. Se les denomina bienes inmuebles corporales. Existe una categora final denominada
inmuebles por analoga que recoge los derechos que recaen sobre bienes inmuebles en
aquellos pases donde las cosas incorporales tambin entran dentro de la clasificacin en
muebles e inmuebles. Los inmuebles por naturaleza son el suelo y todas las partes slidas o
fluidas que forman su superficie y profundidad, como por ejemplo las minas, las canteras y los
escoriales (mientras su materia permanece unida al yacimiento), y las aguas naturales o
embalsadas, as como todo lo que se encuentra bajo el suelo, sin que intervenga la obra del
hombre. Se consideran inmuebles por incorporacin los edificios, caminos y construcciones de
todo gnero adheridas al suelo, los rboles y plantas, y los frutos pendientes, mientras
estuvieran unidos a la tierra o formaran parte integrante de un inmueble (no, por ejemplo, si
estn en macetas o cajones que puedan transportarse de un lugar a otro), as como todo lo
que est unido a un inmueble de una manera con carcter fijo, de suerte que no pueda
separarse de l sin producir quebrantamiento de la materia o deterioro del objeto.
Los inmuebles por destino son aquellas cosas muebles que son dispuestas con
intencin (como accesorias de un inmueble) por el propietario de ste, sin estarlo de forma
fsica. As, suelen considerarse dentro de esta categora las estatuas, relieves y otros
objetos de uso y ornamento emplazados en edificios o heredadas por el dueo (de tal
forma que revele el propsito de unirlos de un modo permanente al fundo) las mquinas,
instrumentos, utensilios de labranza y minera y dems utensilios destinados a la industria
o explotacin que se realice en un edificio o heredad, los viveros de animales, palomares,
colmenas, estanques o criaderos anlogos cuando el propietario los haya instalado o los
conserve con el propsito de mantenerlos unidos a la finca de forma permanente, as como los
abonos destinados al cultivo de una heredad que se encuentren en las tierras que han de
utilizarse.
88
Los bienes inmuebles han recibido de modo tradicional un trato ms severo para su
adquisicin, enajenacin y en general para su trfico, porque se han considerado como la
base del patrimonio y la solvencia del sujeto. Este diferente trato, respecto de los muebles,
proviene en esencia de la poca medieval y continu durante el periodo codificador gracias,
entre otros factores, al auge de la fisiocracia que contemplaba la naturaleza como la nica
fuente de rentas. En la actualidad, junto al Derecho civil codificado, es corriente la
presencia de leyes especiales que regulan determinados tipos de inmuebles (legislacin
agraria y urbanstica) o que regulan contratos referentes a ellos (arrendamientos urbanos
y rsticos por ejemplo) con una finalidad ms social que la mera conservacin de los mismos
dentro del patrimonio. Estos conceptos y referencias encuentran sus diferencias segn el
pas de aplicacin y la tradicin que en ellos impere.
Los bienes inmuebles son los que a continuacin se enumeran:

1. El suelo y todas las construcciones adheridas a l como los edificios, casas y
dems.
2. Las plantas y los rboles mientras estn adheridas a la tierra, as como los frutos
pendientes de los mismos rboles y plantas. Dejan de ser inmuebles cuando son
desprendidos por cosechas.
3. Todos los objetos adheridos a un inmueble de modo fijo y permanente, de manera que
no puedan separarse sin causar deterioro al inmueble o al objeto adherido.
4. Tambin se consideran inmuebles todos los objetos de ornato como estatuas,
relieves, pinturas adheridas a edificios con el propsito de unirlos al inmueble.
5. Las colmenas, palomares, criaderos de peces, cuando de una manera
permanente estn unidos a una finca.
6. La maquinaria, herramienta y dems instrumentos que formen parte de una
industria o fbrica.
7. Los animales que constituyen el pie de cra en las unidas destinadas a la
89
ganadera, as como las bestias destinadas a trabajos de tiro en le cultivo de la

tierra.
Segn nuestro Cdigo Civil vigente de 1984: Artculo
885.- Bienes inmuebles.
Son inmuebles:
1.- El suelo, el subsuelo y el sobresuelo.
2.- El mar, los lagos, los ros, los manantiales, las corrientes de agua y las aguas vivas o
estanciales.
3.- Las minas, canteras y depsitos de hidrocarburos.
4.- Las naves y aeronaves.
5.- Los diques y muelles
6.- Los pontones, plataformas y edificios flotantes.

7.- Las concesiones para explotar servicios pblicos.
8.- Las concesiones mineras obtenidas por particulares.
9.- Las estaciones y vas de ferrocarriles y el material rodante afectado al servicio.
10.- Los derechos sobre inmuebles inscribibles en el registro.
11.- Los dems bienes a los que la ley les confiere tal calidad.
3.4.2. Otros Tipos de Bienes

a. Bienes Fungibles y no Fungibles.
Son bienes fungibles aquellos que pueden ser substituidos por otros de la misma
90
especie, calidad y cantidad, tales como el dinero, las mercancas y otros.
Se llaman bienes no fungibles a los que no pueden ser substituidos por otros
de la misma especie, cantidad y calidad, como son una escultura, una pintura o cualquier
otro bien al que no se le reconozca un valor estimativo o como obra de arte.
b. Bienes de poder pblico.

Los bienes de poder pblico son los que pertenecen a la federacin, a los estados o a los
municipios. Entre estos bienes podemos mencionar, el espacio areo nacional, el mar
territorial, los puertos, ros, lagos, carreteras, parques pblicos, monumentos artsticos,
ruinas arqueolgicas, los edificios destinados a oficinas pblicas, las escuelas; tambin
lo son todos los bienes que componen el subsuelo, tales como los mantos
petrolferos, substancias minerales y otros.
c. Bienes propiedad de particulares.

Estos bienes son los que pertenecen a las personas como
particulares, ya se
trate de personas fsicas o morales, y son todos aquellos que constituyen su patrimonio en
su elemento activo.
d. Bienes sin dueo.

Son
reconocidos
como
bienes
sin
dueo
aquellos
que
se
encuentran
abandonados, sin saberse quin es propietario de ellos.

Los bienes sin dueo se dividen en mostrencos y vacantes.
Son bienes mostrencos los muebles abandonados o perdidos, ignorndose quin
sea su dueo. Son bienes vacantes los inmuebles que no tienen dueo.
e. Bienes tangibles y bienes intangibles.

91
BIENES TANGIBLES: Pueden apreciarse por los sentidos, tales como una
mesa, un terreno, una casa.
BIENES INTANGIBLES: Son bienes intangibles aquellos que no

pueden apreciarse por los sentidos, sino por la inteligencia, ya
que se trata de cosas inmateriales.
Entre los bienes intangibles podemos encontrar los derechos sobre
patentes, marcas, concesiones, renombre comercial y otros.
3.5. El Bien Materia de Venta (art.1532)

Bienes susceptibles de compraventa: pueden venderse los bienes existentes o que
pueden existir, siempre que sean determinados o susceptible de determinacin y cuya
enajenacin no este prohibida por la ley.
a. Inasistencia del Bien Comn Art. 1533 CC
- bienes determinados: plenamente identificado; se individualiza el bien.
- bienes determinables: no siendo determinado en la actualidad.
b. Libre Comercializacin del Bien

No est prohibido vender el bien (naturaleza del bien-bienes inalienable).
Art. 1534 CC, compraventa de bien futuro: es la venta de u bien que ambas partes
saben que es futuro, el contrato est sujeto a la condicin suspensiva de que llegue a
tener existencia.
Art. 1535 CC riesgo de cuanta y calidad: si el comprador asume el riesgo de la
cuanta y calidad del bien futuro, el contrato queda igualmente sujeta a la condicin
suspensiva de que llegue a tener existencia. Empero, si el bien llega a existir, el
contrato produciera desde ese momento todos sus efectos, cualquiera sea su cuanta
y calidad y el comprador debe pagar ntegramente el precio.
Art. 1536 CC compraventa de esperanza incierta: en los casos de los Art. 1534 y
1535, si el comprador asume el riesgo de la existencia del bien el vendedor tiene
92
derecho a la totalidad del precio aunque no llegue a existir.

Art. 1537 CC promesa de venta de bien ajena: el contrato por el cual una de las
partes se compromete a obtener que la otra adquiera la propiedad de un bien que
ambas saben que es ajeno se rige por los Art. 1470, 1471, 1472.
Art. 1538 CC obligacin del permitente que adquiere propiedad del bien: en el
art. 1537, si la parte que se ha comprometido adquiere despus la propiedad del
bien queda obligada en virtud de ese mismo contrato a transferir dicho bien al
acreedor sin que valga pacto en contrario.
Art. 1539 CC venta del bien ajeno: es rescindible a solicitud del comprador, salvo
que hubiese sabido que no perteneca al vendedor o cuando este adquiera el bien,
antes de la citacin con la demanda.
c. Plazo suspensivo inicial

Sirve para que quien venda adquiera la propiedad del bien y pueda venderlo. Si el
comprador toma conocimiento de que el bien es ajeno durante este plazo tiene la potestad de
solicitar la rescisin del contrato pero esto es facultativo no imperativo. En contratos todo es
facultativo salvo casos excepcionales en que la ley resulta imperativa.
d. Excepciones para Plantear la Rescisin
Cuando el comprador saba que el bien es ajeno; cuando el comprador
adquiera la propiedad del bien antes de la demanda de rescisin.
3.6. La Venta de Bienes Ajenos

Cuando conversamos con sujetos comunes hacindoles conocer que en nuestro
derecho est permitido vender bienes ajenos, su reaccin natural es la de tildar a nuestro
derecho y con l a nuestras leyes y a nuestros legisladores- como de indeseables.
Es claro que la permisin del tratamiento de la venta de un bien ajeno tiene una razn
de ser en nuestro derecho, por lo que mal se puede hacer en exigir que un ciudadano
comn comprenda tales fundamentos. Lamentablemente
tal
situacin
se
torna
en
inaceptable cuando son los propios personajes del mundo jurdico los que desconocen los
motivos que explican esta regulacin.
93
Esto se trasluce y se manifiesta grandemente en las figuras que a continuacin

detallamos, cuya aparente incorreccin plantea una interrogante con una respuesta que hasta
la fecha no hemos podido encontrar de modo satisfactorio en diversas fuentes, por lo que nos
aventuramos a ello, discrepando abiertamente contra varios de los postulados de muy insignes
y reconocidos juristas.
La pregunta crucial, entonces, a responder, de la misma manera a como se descifra un

acertijo, sera: Cmo es posible que por un lado el cdigo civil peruano en su artculo
1409 inciso 2 permita la venta de bienes ajenos o afectados en garanta o embargados o
sujetos a litigio, mientras que, por otro lado, el cdigo penal peruano, en su artculo 197 inciso
4 sancione hasta con cuatro aos de pena privativa de la libertad el acto de vender o gravar
bienes litigiosos, embargados, gravados o ajenos?
3.6.1. Los bienes ajenos, afectados, embargados o litigiosos como objeto del contrato.
En lneas generales, para nuestra legislacin el objeto de un contrato es la obligacin
que emerge de l. A su vez siempre dentro de nuestra regulacin legal la obligacin tiene
como objeto una prestacin consistente en una conducta que debe realizar el sujeto deudor
frente al acreedor para que ste vea satisfecho su inters y no se llegue a materializar un
conflicto.
Este prestacin, al ser una conducta, tradicionalmente puede consistir en un dar, en un

hacer o en un no hacer algo.
Conforme al artculo 1409 inciso 2 del cdigo civil, la prestacin materia de la
obligacin que emerge de un contrato puede versar sobre bienes ajenos o afectados en
garanta o, incluso, sobre bienes embargados o sujetos a litigio por cualquier otra causa.
No es este el espacio para entrar a detallar sobre la naturaleza espiritual o consensual

de la mayora de nuestros contratos, por lo que, por el momento, no ser suficiente lo
vertido.
94
3.6.2. El estelionato como delito.

Nuestro cdigo penal, en su artculo 197 inciso 4, regula la contratacin de bienes
litigiosos, afectados, embargados o ajenos como una modalidad de estafa.
Partiendo de ello hay que entender que la estafa es un delito en virtud del cual se
requiere lograr un provecho para uno mismo o para otro, pero en detrimento de la vctima.
Ad empero, el elemento esencial de la estafa nos refiere que se necesita inducir a error
a la damnificado.
La modalidad de defraudacin a la que estamos haciendo referencia se conoce, en

doctrina y jurisprudencia, como estelionato.
3.6.3. La aparente incongruencia legislativa.

Se debe partir de que el ordenamiento jurdico objetivo se constituye en un sistema
normativo, cuyo soporte principal lo estructuran las normas legales, es decir, aquellas normas
que provienen de la ley como fuente principal en nuestro derecho.
Recordamos bien que en las aulas universitarias se nos ense que el orden normativo
(incluyendo al legislativo) debe guardar congruencia, apuntando a su plenitud, de modo
que
cuando
encontremos
una aparente contradiccin, la intentemos solucionar
reinterpretando las normas de manera que converjan armnicamente.
En nuestro caso, pese a la aparente discordancia entre el artculo 1409 inciso 2

del cdigo civil y el artculo 197 inciso 4 del cdigo penal, consideramos que el
legislador peruano ha sido muy prudente en su regulacin, razn por la cual la aparente
discrepancia es fcilmente diluible. Para comprender mejor nuestros postulados
separaremos en tres los supuestos hipotticos generales dentro de los cuales se podran
subsumir los casos reales a manifestarse.
Primer supuesto: tanto transferente como adquirente conocen de la calidad y
situacin del bien.
95
Nuestro primer supuesto partira de la autonoma de la voluntad como principio rector

en materia contractual.
Si el transferente da a conocer, de modo claro, al adquirente que el bien a
transferirse est afectado en garanta, o est embargado, o est sujeto a algn litigio, o
se trata de un bien ajeno, y, pese a ello, el futuro transferente celebra el contrato,
este contrato es plenamente vlido debido a la igualdad de informacin entre ambas
partes y a su comn intencin, a lo que se suma la buena fe como criterio interpretativo,
negociador, de celebracin y de ejecucin de los contratos (1362 cdigo civil).
Esto debe acogerse positivamente puesto que los contratos quedan perfeccionados
cuando el consentimiento se presta de manera congruente (1373 cdigo civil).
Como un supuesto que nos permite sustentar esta posicin tenemos al artculo 1500 inciso
4 del cdigo civil donde se impide al adquirente ejercer el derecho de saneamiento por
eviccin cuando conoca perfectamente que el contrato versaba sobre un bien litigioso o
ajeno.
Adems, en el artculo 1537 de dicho cuerpo normativo se regula el supuesto en
que ambas partes conocen que el bien materia de la transferencia es ajeno. All se nos
remite -con mucha lgica al tratamiento para los supuestos de la promesa de la
obligacin o del hecho de un tercero. Es decir, aqu el transferente, haciendo las veces
de promitente tendr que hacer lo posible para que el tercero propietario transfiera
efectivamente
el
bien,
en
caso
contrario,
el
transferente
original (promitente)
asumir las consecuencias de la inejecucin.
segundo supuesto: solamente el transferente conoce de la calidad del

bien pero no la da a conocer.
Para ingresar a este terreno debemos partir de que dentro de un razonar comn, un
adquirente presupone que el bien que se le transfiere es de propiedad del transferente.
Pero dicha presuncin no siempre concuerda con la realidad.
Entonces, puede acontecer que el transferente conozca bien la calidad del bien, es
decir, que es ajeno, se haya en litigio o est afectado, pero no hace conocer de ello al
96
adquirente.
En este caso estamos ante una omisin, la cual puede o no ser dolosa.
Es decir, el adquirente tarde o temprano sabr que el bien no es libre o es ajeno,
entonces podr accionar contra el transferente por el supuesto engao. Pero tal
transferente se podra escudar en que el adquirente jams le pregunt sobre la calidad y
situacin del bien.
En este caso, nuestra legislacin civil no sanciona ni con nulidad ni con anulabilidad
este supuesto, sino que deja en manos del adquirente el elegir el camino: puede exigir el
cumplimiento de la obligacin o puede solicitar la rescisin del contrato.
El artculo 1539 del cdigo civil es contundente al respecto cuando indica que la
venta de un bien ajeno es rescindible a solicitud del comprador, excepto cuando ste
hubiese sabido que el bien no perteneca el vendedor. Tal rescisin trae como
consecuencia la restitucin al comprador del precio, adems de la indemnizacin por
daos y perjuicios sufridos, los gastos, intereses, tributos y mejoras que hubieren
acontecido.
Como se ve, la invalidacin del contrato no puede operar automticamente, pues si

bien el transferente pec al no haber dado a conocer la calidad y situacin del bien, no es
menos cierto que el adquirente tambin yerra al no actuar con la debida diligencia al no
intentar enterarse de la situacin real del bien.
Al respecto, se podra decir que tal tratamiento propuesto slo operara cuando el
silencio del transferente se presentara con despropsito, es decir, sin intencin alguna.
Empero, nosotros creemos que aun cuando el transferente callara intencionalmente sobre
la calidad del bien, no estaramos ante un estelionato, como se explicar lneas adelante.
En estos casos, el remedio siempre es civil incluso puede serlo administrativamente-,
debido a la asimetra informativa existente entre las partes. En mejores trminos, el
transferente est en mejor posicin que el adquirente en conocer sobre el verdadero estado
97
y calidad del bien, y es su deber informar sobre ello. Pero, insistimos, tambin es
exigible al adquirente una cuota mnima de cuidado y no presuponer a sus anchas que el
bien es de propiedad del transferente.
De no ser cierto este razonamiento, muchas de las ventas que realizan diversas
inmobiliarias seran ilegales. As, ciertas empresas dan a conocer inmuebles ofertados y
contactan posibles compradores. Aunque ellos aparecen como intermediarios, en la
realidad son ellos quienes venden y compran los inmuebles sabiendo a ciencia cierta que ni
son dueos ni pretenden serlo, y no por ello su actividad es ilegal, muy por el contrario
facilitan el trfico jurdico.
Nuestra posicin al respecto, puede ser avalada al menos parcialmente por el
tratamiento que da nuestro cdigo civil al saneamiento por eviccin, consistente en el
saneamiento que se debe cuando el adquirente es privado del derecho a la propiedad, uso
o posesin de un bien en virtud de una resolucin firme y por razn de un derecho de
tercero anterior a la transferencia (1491 cdigo civil).
tercer supuesto: el transferente conoce la calidad del bien pero tergiversa la
informacin.
El supuesto que nos interesa para lograr el deslinde trazado hace referencia a que
el transferente conoce perfectamente de la calidad y situacin del bien, pero cuando
realiza el contrato falsea los hechos y da a conocer una irrealidad al adquiriente.
Esto es claro pues, en nuestro cdigo penal de estipula que el delito de

estelionato se presenta cuando: Se vende o grava, COMO BIENES LIBRES, lo que son
litigiosos o estn embargados o gravados. (Subrayado nuestro). Creemos que de una
simple lectura -con un mnimo de detenimiento- nos podemos dar cuenta de lo que
especficamente se sanciona.
Aqu hay un elemento objetivo contundente que diferencia este supuesto de los
dems: se trata de contratar sobre bienes en litigio o afectados como si en realidad no lo
98
estuvieran.
Es decir, el transferente asegura al acreedor que los bienes estn libres de polvo y
paja cuando en realidad pesa sobre ellos una carga que puede ser un gravamen un
embargo o que el mismo bien se encuentre en litigio.
A rengln seguido, en el mismo artculo se aade que el delito tambin se
materializa cuando: Cuando se vende, grava o arrienda COMO PROPIOS los bienes
ajenos. (Subrayado nuestro).
Al igual que en el caso anterior, la redaccin del artculo nos clarifica el panorama.
Ahora se trata de vender o gravar o arrendar un bien ajeno situacin permitida por
nuestra legislacin civil- pero con el agregado de que se hace conocer al adquirente que
el bien es propio.
El elemento sancionado por el derecho penal apunta al engao que utiliza el
transferente no en callar sobre el estado real del bien- sino en inducir a error al adquirente
hacindole creer que el bien materia de la transferencia est libre de cargas o litigios o que
le pertenece al propio transferente, cuando en realidad no es as.
En una sola palabra, el transferente hace creer al adquirente que el bien a transferirse es
propio o es libre cuando en verdad no lo es.
CONCLUSION.
En breves palabras podemos decir que, en el primer supuesto el transferente da
a conocer la real situacin del bien, es decir, acta positivamente. Aqu estamos ante una
comisin activa correcta. Por ello el contrato es plenamente vlido.
En el segundo caso, el transferente calla sobre la calidad del bien, es decir, acta
negativamente, por lo que nos enfrentamos a un actuar omisivo. Es claro que el adquirente no
conozca la real situacin del bien por lo que, estar en una suerte de desventaja, goza de la
alternativa de elegir entre dos opciones: o rescinde el contrato o exige el cumplimiento y
ejecucin de la obligacin emergida.
99
Finalmente, en el tercer supuesto, el adquirente falsea la informacin sobre la real

situacin del bien. Aqu estamos, el igual que en el primer caso, ante una comisin activa, es
decir el transferente acta de modo efectivo, pero dicho accionar se torna en una actitud
impostora, lo cual explica el motivo de la sancin prevista por nuestro derecho pena
100
CAPITULO IX: PRECIO DE LA COMPRAVENTA, OBLIGACIONES DEL

VENDEDOR Y COMPRADOR.
1. EL PRECIO EN LA COMPRAVENTA
Se denomina precio al valor monetario asignado a un bien o servicio. Conceptualmente,
se define como la expresin del valor que se le asigna a un producto o servicio en trminos
monetarios y de otros parmetros como esfuerzo, atencin o tiempo, etc.
El precio no es slo dinero e incluso no es el valor propiamente dicho de un producto
tangible o servicio (intangible), sino un conjunto de percepciones y voluntades a cambios de
ciertos beneficios reales o percibidos como tales. Muchas veces los beneficios pueden cambiar
o dejar de serlo, esto lo vemos en la moda o productos que transmiten status en una
sociedad. El trueque es el mtodo por excelencia utilizado para adquirir un producto, pero se
entiende el trueque incluso como el intercambio de un producto por dinero.
En el mercado libre, el precio se fija mediante la ley de la oferta y la demanda. En el

caso de monopolio el precio se fija mediante la curva que maximiza el beneficio de la empresa
en funcin de los costes de produccin.
A lo largo del tiempo los precios pueden crecer (inflacin) o decrecer (deflacin).
Estas variaciones se determinan mediante el clculo del ndice de precios, existiendo varios
como el denominado ndice de Precios al Consumidor, ndice de Precios de Consumo o ndice
de Precios al Consumo (IPC), el (IPI) (ndice de Precios Industriales), etc.
El producto o servicio que se intercambia tiene valor para el pblico en la medida que
es capaz de brindarle un beneficio, resolverle un problema, satisfacerle una necesidad o
cumplirle un deseo; por ello, la palabra clave de esta definicin conceptual de precio es valor.
Analizar la relacin que se da entre el valor y el precio permite identificar la estrategia

de precio que a largo plazo puede resultar exitosa para una compaa.
101
El precio puede estudiarse desde dos perspectivas. La del cliente, que lo utiliza como
una referencia de valor, y la de la empresa, para la cual significa una herramienta por la
que convierte su volumen de ventas en ingresos.
1.1. Concepto Jurdico

En derecho el precio es la contraprestacin monetaria en una serie de contratos, como
el arrendamiento o la compraventa. Tambin, como cualquier otro bien mueble puede ser
objeto de multitud de negocios jurdicos (donacin, herencia, prenda, etc.).
Sin embargo, en contratos como el de la compraventa, el precio es una parte
esencial del contrato, hasta el punto de que si en lugar de un precio monetario se
intercambiase otro tipo de bien, el contrato dejara de ser compraventa, y pasara a ser una
permuta.
La obligacin fundamental del comprador es pagar el precio, el mismo que debe reunir
las caractersticas que exige el Cdigo Civil, es decir, ha de ser un precio verdadero,
determinado y consistente en dinero o signo que lo represente.
En materia del pago del precio es conveniente diferenciar el pago normal del precio
y el pago extraordinario que tiene que ver con que junto al precio se abonen una serie de
cantidades que las partes convengan.
En los Contratos de Compra-Venta, el perfeccionamiento del acto jurdico que

generan, se perfecciona con el acuerdo de las partes respecto a los elementos esenciales del
Contrato, los cuales son el bien y el precio.
El precio puede ser entendido como todo medio que sirva representativamente como
contraprestacin a la obligacin de transferir el dominio del bien objeto del Contrato.
La determinacin del precio no puede de ningn modo ser establecida en forma

unilateral (artculo 1543 del CC), pues de este modo no existira un concierto de voluntades,
mas por el contrario, una de las partes quedara supeditada al capricho de la contraparte.
102
Segn nuestro Cdigo Civil vigente de 1984: art. 1543 al 1548.

-
El precio es la nulidad de la compra venta, es nula cuando la determinacin

del precio se deja al arbitrio de una de las partes.
Determinacin del precio por un tercero.- es vlida la compraventa

cuando se determina el precio a un tercero designado en el contrato o
designacin posterior.
Acuerdo del precio de bolsa o mercado.- la compra venta es vlida si se

conviene que el precio sea el que tuviere el bien en bolsa o
mercado, en determinado lugar y da.
Reajuste automtico del precio.- es lcito que las partes fijen el precio.
Fijacin del precio o falta de determinacin expresar.- si las partes no han

determinado el precio, rige el precio establecido por el vendedor. Precio por
peso neto.- a falta de convenio, la compraventa se fija por peso, se refiere al
peso neto.
1.1.1. PRECIO
Art. 1237 CC, dinero de curso legal (aceptacin de moneda en el pas);
determinado (cuando el precio est fijado o establecido); determinable (se estableci
formas para establecer el precio).
Art. 1543 CC, nulidad de la compraventa: la compraventa es nula cuando la
determinacin del precio se deja al rbitro e una de las partes (imperativo porque no
se puede pactar en contrario).
Art. 1544 CC determinacin del precio por un tercero: es vlida la compraventa
cuando se confa la determinacin del precio a un tercero designado en el
contrato
designarse
posteriormente, siendo de aplicacin las reglas
establecidas en los artculos 1407 y 1408.

Art. 1545 CC acuerdo del precio de bolsa o mercado: es tambin vlida la
compraventa si se conviene que el precio sea el que tuviere el bien en bolsa o
mercado, en determinado lugar y da.
Art. 1546 CC reajuste automtico del precio: es lcito que las partes fijen el precio con
sujecin a lo dispuesto en el primer prrafo del artculo 1235.
- teora nominalista Art. 1234 CC: se paga el valor pactado.
- teora valorista Art. 1235 CC: se puede pactar un valor reajustable.
103
a. La teora nominalista:
Tiene que ver con la naturaleza del dinero y con un principio de Derecho
Positivo. Se considera por su naturaleza del dinero que la moneda no tiene el valor
econmico independiente, pues su valor reside en el hecho de que su provisin es
limitada y la facultad de imprimirla
es
propia
del
Gobierno
del
Banco
debidamente autorizado. Tiene una cualidad representativa y su valor depende de

lo que represente el resultado del balance entre medios de pago y su activo del
Estado. Este sistema presupone una inalterabilidad del valor de la moneda, ya
sea intrnseca, sea poder adquisitivo con referencia a bienes y servicios, o bien,
extrnseco, sea paridad de cambio con relacin a moneda extranjera.
b. Teora valorista:
Esta corriente moderna considera que la extensin de la obligacin monetaria
no est dada por el momento nominal de unidades de moneda sino por el valor que
dicha moneda representa.
El Valorismo constituye una solucin adecuada en pocas de creciente
inestabilidad monetaria.
1.2. Las teoras Nominalistas y Valorista en la legislacin Peruana

1.2.1. Evolucin histrica.
El valor en el tiempo de la moneda debe haber preocupado al titular acreedor a partir
del uso de los instrumentos monetarios, ellos como se ha dicho representan una cantidad
de dinero con cambio diferido, sea por las operaciones de los cambistas o por tratarse de un
crdito. Si a esto adems le agregamos el desequilibrio del mercado entre poder de venta
total y poder de compra total, con la consiguiente inflacin que disminuye el valor de los
instrumentos monetarios, entonces en natural que lo que se ha dado en llamar la teora
valorista tenga razn de ser.
Segn Osterling: "...la tesis nominalista de antigua raigambre, tiene su expresin
ms significativa en el artculo 1895 del Cdigo Civil Francs. Ella responde al principio de
que no obstante la fluctuacin del valor de la prestacin debida, entre la poca en que se
contrajo la obligacin y la poca de su cumplimiento, debe mantenerse intangible el
monto numrico de dicha prestacin, esto es la suma original, en tal forma que el deudor
104
se libere entregando la misma cantidad de unidades a las que inicialmente se oblig. El

deudor solo pagara la suma numrica expresada en el contrato, sean cuales fueren las
fluctuaciones en el valor de la moneda..."
1.2.2. Los Cdigos Civiles y las leyes con enfoque monetario.

El Cdigo Civil de 1852 en su artculo 1817 tena una concepcin con enfoque
valorista, sealaba que: "...cuando se prest moneda de oro o plata con la obligacin de
que sera pagada en la misma especie y calidad, si ha sufrido alteracin el valor que en
el cambio tenan estas monedas, o no circulan, el mutuatario est obligado a devolver, en
moneda corriente, el mismo valor de aquellas al tiempo del mutuo.", no debe pasarse por alto
que en la edad media "...en Europa, la escasez de metales preciosos llevaba a los monarcas
u otras autoridades acuadoras a practicar manipulaciones monetarias, inconfesadas o
pblicas. Debido a que la emisin y el curso legal de la moneda estaban en sus
manos, estas autoridades podan hacer que el valor nominal y legal de las piezas de moneda
no correspondiese a su valor real en metal. Esto poda obtenerse por dos procedimientos:
acuando nueva moneda con el mismo valor nominal pero con un contenido inferior de
metal; o bien aumentando oficialmente y artificialmente el valor nominal de las piezas en
circulacin. De este modo, la autoridad acuadora poda realizar sus pagos utilizando una
cantidad menor de metal. Estas prcticas fueron corrientes durante toda la Baja Edad Media
en que los Tesoros reales se endeudaban casi permanentemente y encontraban en este
artificio monetario una solucin a sus problemas..."
Ya antiguas disposiciones espaolas, compiladas en la Curia Philipica de Jos de

Hevia Bolaos, recogan los supuestos jurdicos para pactar la clusula de valor en sus actos
de comercio.
Con las manipulaciones monetarias se abre la brecha que empezar a separar el

valor real de la moneda metlica concreta del valor monetario que se le atribuye
artificialmente, en funcin de las necesidades del mercado.
105
a. El Cdigo Civil de 1936

El artculo 1581 del Cdigo Civil era inconfundiblemente nominalista al establecer
que el pago de deudas de dinero deber hacerse en la especie pactada o en su defecto
en la moneda que tenga curso legal, sin embargo el artculo 1249 al establecer que el
pago de dudas en moneda extranjera poda hacerse en moneda nacional al tipo de
cambio del da y lugar de pago, contena una clusula de valor.
b. La ley 23327 de 24 de noviembre de 1981

Autoriza a las partes convenir por escrito que el pago de deudas provenientes de
prstamo de dinero en moneda nacional, a plazo no menor de un ao, fuese referido al
ndice correspondiente de reajuste de las deudas que fijara el Banco Central de Reserva
del Per para las clases de operaciones que este determinase.
c. El Cdigo Civil de 1984
El artculo 1236 del Cdigo Civil establece la clusula valor y el artculo 1235 la
clusula nominalista. El campo de aplicacin del Cdigo Civil comprende a las
obligaciones de dar sumas de dinero.
d. La Constitucin de 1993 y el enfoque monetario

El artculo 83 establece que: La ley determina el sistema monetario de la
Repblica. La emisin de billetes y monedas es facultad exclusiva Estado. La ejerce
por intermedio del Banco Central de Reserva del Per; a continuacin el siguiente
artculo seala que: el Banco Central es persona jurdica de derecho pblico. Tiene
autonoma dentro del marco de su Ley Orgnica. La finalidad del Banco Central es
preservar la estabilidad monetaria. Sus funciones son: regular la moneda y el crdito del
sistema financiero, administrar las reservas internacionales a su cargo, y las dems
funciones que seala su Ley Orgnica.
Lo cierto es que actualmente el Banco Central de Reserva del Per es el
encargada de fijar la tasa de inters.
2. OBLIGACIONES DEL VENDEDOR Y DEL COMPRADOR

2.1. Las Obligaciones
106
Conforme Henri Capitant define la obligacin como un vnculo de derecho por el

cual una o varias personas determinadas esta obligadas a dar, hacer o no hacer algo
respecto de otra u otras personas, en virtud de un contrato, cuasicontrato, delito, cuasidelito o
la ley, mientras que Louis Josserand, en su obra de Derecho civil define la obligacin como
una relacin jurdica que asigna a una o a varias personas, la posicin de deudores, frente a
otras u otras, que desempean el papel de acreedores y respectos de las cuales estn
obligadas a una prestacin ya positiva (obligacin de dar o hacer) ya negativa (obligacin de
no hacer); en este sentido se considera dos partes:
1. El acreedor y desde cuyo punto de vista se considera la obligacin como un
crdito.
2. El deudor para el cual la obligacin resulta una deuda.
Existe una tercera acepcin en el aspecto notarial, mediante la cual considera como
obligacin el escrito mismo que se formaliza para comprobar la existencia del contrato.
Es de esencia en las obligaciones:
1. Que exista una causa de donde nazca la obligacin.
2. Personas entre las cuales se haya contratado.
3. Que alguna cosa haya sido objeto de la misma.
2.2. Caractersticas de las Obligaciones

Es conveniente al exponer las caractersticas de las Obligaciones, analizarla desde el
punto de vista de los derechos reales y personales; la obligacin constituye un derecho
personal que pone en relacin con dos o varia personas, se realiza en crculo limitado,
contrario al derecho real que es un derecho absoluto y produce efectos Erga Omnes, contra
todos donde sus posibilidades de alcance son ilimitadas, oponible a todos.
Otra caracterstica es que el titular de derecho real puede hacer uso de el de

manera directa sin tener que pasar por la mediacin de otra persona, mientras que en el caso
107
de las obligaciones el acreedor para obtener satisfaccin, tiene necesariamente que dirigirse al
deudor, quien no pude hacer justicia por s mismo apoderndose de la suma de dinero que se
le debe; es decir que mientras la obligacin es un vnculo de derecho el derecho real es un
poder jurdico sobre un bien.
2.3. Fuentes de las Obligaciones.

Existen cuatro fuentes de las obligaciones:
1.
Los actos jurdicos, los cuales se subdividen en contratos y compromisos
unilaterales.
2. Los Actos ilcitos, estos son los delitos y los cuasidelitos.
3. El enriquecimiento sin causa y La Ley.
2.4. Divisin de las Obligaciones.

Las obligaciones primeramente se dividen en obligaciones civiles y obligaciones
naturales.
Las Obligaciones civiles, son aquellas que tiene un lazo de derecho y que da a aquel
respecto a quien se ha contratado.
La obligacin se llama natural cuando en el fondo del honor y de la conciencia

obliga a aquel que la ha contratado al cumplimiento de lo que en ella se halla contenido.
En cuanto a la segunda divisin de las obligaciones se dividen en puras y simples y en

condicionales.
Las puras y simples son aquellas que son suspendidas de condicin alguna sea que
ellas hayan sido contratadas sin condicin alguna, sea que la condicin bajo la cual lo hayan
sido, se haya ya cumplido.
Las obligaciones condicionales son aquellas que son suspendidas por una condicin
todava no cumplida, ya bajo la cual ha sido contratada. Hay tambin obligaciones de dar y
obligaciones de hacer. Las obligaciones de hacer comprenden, tambin aquellas por las cuales
uno se obliga a no hacer tal cosa. Adems se dividen las obligaciones en obligaciones de un
108
cuerpo cierto y en obligaciones de una cosa indeterminada de un cierto genero de cosas. En fin
las obligaciones se dividen en divisibles y en indivisibles segn que la cosa es debida, es
susceptible de partes aunque sean intelectuales o no.
Las obligaciones se dividen en obligaciones principales y en obligaciones accesorias.

Esta divisin se saca del orden que tienen entre si las cosas que constituyen su objeto.
Las obligaciones principal es la obligacin de lo que hace el objeto principal del

compromiso que ha sido contratado entre las partes.
Las obligaciones accesorias son aquellas que son como consecuencias y dependientes
de la obligacin principal.
Las obligaciones se distinguen en obligaciones principales y en obligaciones

secundarias y esta divisin se deduce del orden en que se reputan contratadas.
2.5. Diferentes condiciones bajo las cuales las obligaciones pueden ser
contratadas.
2.5.1. Las obligaciones suspensivas y las obligaciones condicionales.
Una obligacin es condicional es aquella que est suspendida por la condicin bajo la
cual ha sido contratada, y que todava no se ha cumplido.
Una condicin es el caso de un sucesivo futro e incierto, que puede ocurrir o no y del
cual depende la obligacin.
Se distinguen tambin las condiciones bajo las cuales las condiciones pueden ser
suspendidas, en positivas y en negativas.
La suspensin positiva es aquella que consiste en el caso de una cosa puede o no

suceder, suceder, por ejemplo caso de que me case.
La condicin negativa es aquella que consiste en el caso de que una cosa puede
109
suceder o no suceder, no suceder, por ejemplo si yo no me caso.
2.5.2. Las Obligaciones Alternativas.

Una obligacin alternativa es aquella por la cual alguien se obliga a dar o hacer varias
cosas con la carga de que el pago de una de esas cosas le absolver de todas las
dems, por ejemplo una persona se obliga a dar un caballo o veinte escudos, o bien que se
hubiese obligado a construir una casa o pagar cien pistolas. Para que una obligacin se
alternativa es necesario que dos ms cosas hayan sido prometidas comn disyuntiva.
2.5.3. Las Obligaciones Solidarias.

Una obligacin es solidaria cuando por parte de aquellos que la han contratado, cuando
cada uno se obliga por el total: de manera empero, que l pago hecho por uno de ellos
descargue a todos los otros. Para que la obligacin sea solidaria no basta siempre que cada
uno de los deudores sean deudor de toda las cosa, que es lo que sucede en relacin de la
obligacin indivisible y no susceptible de partes, bien que no hay sido contratada
solidariamente es necesario que cada uno se hay obligado tambin totalmente a la prestacin
de la cosa, como si hubiese solo contratado la obligacin.
2.6. La Extincin de las Obligaciones.Las obligaciones se pueden extinguir de diferentes maneras:
1. Por el pago
2. por consignacin
3. por la compensacin
4. Por la Confusin
5. Por la Novacin
6. Por la condenacin
7. Por Extincin de la cosa debida
El pago es el cumplimiento de lo que uno se ha obligado a dar o hacer. Cuando la
110
obligacin es de hacer consiste en hacer la cosa que uno se ha obligado hacer. Cuando la
obligacin es de dar consiste en la traslacin de la propiedad de esta cosa.
La novacin es la situacin es la situacin de una nueva deuda a otra de antigua. Esta queda
extinguida por la nueva es por esto que la novacin cuenta dentro los modos de extinguir una
obligacin.
La novacin puede hacerse de tres maneras diferentes:
La primera es aquella que se hace sin la intervencin de la otra persona cuando un

deudor contrato un nuevo compromiso para con su acreedor, a condicin de que quedar libre
de la antigua.
La segunda es cuando el interviene un nuevo deudor y el acreedor lo acepta quedando

este libre.
La tercera novacin es aquella que se hace por la intervencin de un nuevo acreedor,
cuando un deudor, para continuar libre para con su antiguo acreedor, contrata algn
compromiso con un nuevo acreedor.
La delegacin es una especie de novacin pro la cual el antiguo deudor, para

quedar libre de su acreedor, le presenta una tercera persona que se obliga en su lugar. La
delegacin se hace por el concurso de tres personas.
1. Es necesario el concurso del delegante es decir del antiguo deudor.
2. De la persona del delegado que se obliga para con el acreedor, en lugar del
antiguo deudor.
Del acreedor que en consecuencia de la obligacin que la persona delgada contrata
para con l.
2.7. Obligaciones del comprador y vendedor el derecho civil espaol (ART.

1500 Y SEGUN DEL CODIGO CIVIL ESPAOL).
111
2.7.1. Obligaciones del comprador.

a. Entrega del precio: El comprador tendr la obligacin de entregar al vendedor el
precio, en la cantidad, lugar y fecha determinados en el contrato. As pues, podr darse
un aplazamiento en la obligacin de entrega del precio o de entrega de la cosa, adems
de convenir la localizacin concreta donde se haya de producir la tradicin de la cosa o
del precio. En caso de que no se especificase el lugar o el tiempo en que se haya de
entregar el precio, se presumen situados en el momento y localizacin de la entrega de
la cosa que se est vendiendo, tal y como se desprende del artculo 1500 del Cdigo
Civil.
2.7.2. Obligaciones del vendedor

a. Entrega de la cosa o tradicin: Obligacin principal del vendedor, consistente en la
puesta en poder y posesin del comprador de la cosa vendida, en el estado en que
se encontrase al perfeccionar el contrato, junto con los frutos producidos desde
entonces, as como sus accesorios.
b. Saneamiento por eviccin: El vendedor quedar obligado a garantizar al comprador
la "posesin legal", con lo que en caso de que se produzca la eviccin (privacin de la
cosa fundada en un derecho anterior), surge la obligacin de recuperar la cosa, ahora
en manos de un tercero, y en todo caso a indemnizar daos y perjuicios.
c. Saneamiento por vicios ocultos: El vendedor habr de responder por los vicios y
defectos ocultos de la cosa, cuando stos dificultasen o impidieran el uso para el que se
la destina, de manera tal que en caso de haberlos conocido, el comprador no hubiera
hecho la adquisicin, o hubiera dado un precio menor por ella. El comprador podr
desistir del contrato (accin redhibitoria)
podr
establecerse
una
rebaja
proporcional y fijada por peritos sobre el precio original, teniendo el vendedor que
abonar tal cantidad (accin quanti minoris). Hay aadir que no cabe el saneamiento por
vicios ocultos cuando el comprador no acta diligentemente, plantendose dos casos en
los que no podr exigirse el saneamiento al vendedor. El primero supone que el
comprador, por razn de su oficio o profesin, deba de haber reconocido los vicios con
facilidad. El segundo, en caso de que tales vicios fueran evidentes y saltaran a la vista
112
de cualquier persona diligente.

d. Saneamiento por eviccin de cargas y gravmenes: En caso de que existan
cargas o gravmenes no declaradas por el vendedor que hagan disminuir el goce,
uso o disposicin de la cosa, de tal forma, que el comprador,
sabido,
hubiera
dado
un
precio
menor,
de
haberlo
o sencillamente no habra seguido
interesado en realizar la compraventa, se permitir a ste desistir del contrato (accin

redhibitoria), o bien establecer una rebaja proporcional a las cargas y gravmenes
existentes, en cuanta a determinar por peritos (accin quanti minoris). Cabe destacar
que la regulacin de esta obligacin sigue el cauce marcado para el sanemiento por
vicios ocultos.
2.8. Obligaciones del comprador y vendedor el derecho Civil Peruano
2.8.1. Obligaciones del vendedor:

a. Perfeccionar la transferencia de la propiedad del bien.
b. Entregar el bien en el estado en que se encuentre, incluyendo sus accesorios.
e. Entregar el bien inmediatamente despus de celebrado el contrato, salvo pacto en

contrario.
d. El bien debe ser entregado en el lugar en que se encuentre en el momento del contrato,
salvo estipulacin distinta.
e. Entregar los documentos y ttulos relativos a la propiedad, incluyendo planos, declaraciones

juradas de autoavalo, recibos de pago del impuesto predial y de los servicios de agua y luz
elctrica.
f. Asumir los gastos de entrega del bien.
g. Responder por el saneamiento del bien con arreglo a ley.

113
2.8.2. Obligaciones del comprador:
a. Pagar el precio en dinero, en el momento, de la manera y en el lugar pactado.

b. A recibir el bien en el plazo fijado en el contrato. A falta de plazo, se considera al momento
de la celebracin del contrato.
c. Pagar los gastos de transporte del bien a un lugar distinto del de cumplimiento.
114
CAPITULO X: VENTA A SATISFACCIN DEL COMPRADOR, A

PRUEBA Y SOBRE MUESTRA, SOBRE MEDIOS Y SOBRE
DOCUMENTOS
1. VENTA A SATISFACCIN DEL COMPRADOR
Como venta ad gustatione, ad gustum, a la vista o al paladeo-, se encuentra regulada
especficamente en el artculo 1571 del Cdigo Civil, el cual se seala que:
"...la compraventa de bienes a satisfaccin del comprador se perfecciona slo en
el momento en que ste declara su conformidad. El comprador debe hacer su
declaracin dentro del plazo estipulado en el contrato o por los usos y costumbres o, en
su defecto, dentro de un plazo prudencial fijado por el vendedor."
Resulta entonces, que en el caso de la compraventa a satisfaccin del comprador, el

contrato slo se perfecciona vale decir hay contrato- si el "comprador" declara al "vendedor " su
conformidad respecto del bien objeto de la compraventa, en la forma y plazo estipulado en el
documento contractual, plazo prudencial que debe condecirse que los usos y costumbres
propios de la plaza, naciendo en dicho momento la obligacin del primero de transferir la
propiedad del bien, y la del segundo de pagar el precio del bien. En defecto de ello, la propia
norma seala que deber procederse con la declaracin de conformidad dentro de un plazo
prudencial que fije arbitrariamente el vendedor.
Al respecto consideramos importante indicar que el perfeccionamiento del contrato

operar de acuerdo a la teora de la cognicin y a la teora de la recepcin, ambas recogidas
en nuestro cdigo civil, cuando la aceptacin declaracin
de
conformidad
en
nuestro
caso es conocida por el destinatario de la oferta. Cabe sealar que el perfeccionamiento

(eficacia) del contrato es el momento a partir del cual, el contrato ya concluido produce
sus efectos, vale decir crea, regula, modifica o extingue una relacin jurdica obligacional,
de tal suerte que en defecto de la declaracin de
conformidad,
no
se
perfecciona
el
contrato de compraventa a satisfaccin del comprador, por carecerse del elemento esencial
del consentimiento.
115
Recordemos que en el punto anterior explicamos que la propiedad de bienes muebles

se transmita con la entrega fsica del bien -tradicin- a su acreedor, por lo que
correspondera preguntarse como operar la transferencia de propiedad en el caso de
compraventa a satisfaccin del comprador, toda vez que la entrega fsica del bien se ha
efectuado con anterioridad a que exista la obligacin de transferir la propiedad del bien.
Respondemos a dicha interrogante, sealando que al nacer la obligacin de transferir la
propiedad del bien, automticamente se produce lo que se conoce como "tradicin ficta",
operando en dicho momento la transferencia de propiedad.
Aun cuando resulte reiterativo, creemos que resulta importante precisar que la
mencionada declaracin de conformidad, implica la aceptacin de la oferta respecto del
bien materia de la compraventa; con ella se perfecciona el contrato, nacen las obligaciones
tanto de transferir el bien como la de pagar su precio en dinero, y automticamente se
produce la transferencia de propiedad.
As, el artculo 1359 del Cdigo Civil recogiendo la tesis de la integralidad del
contrato,
establece
que
no
hay
contrato
mientras
las
partes contratantes no se
encuentren conformes sobre todas sus estipulaciones, aun cuando la discrepancia sea
secundaria. No obstante ello, en su artculo 1360 el legislador del Cdigo Civil recoge
una tesis distinta y que ha generado arduos debates entre los civilistas; y es que en virtud
dicha tesis - denominada de los acuerdos parciales vinculantes-, que se establece que es
vlido el contrato cuando las partes han resuelto reservar alguna estipulacin, siempre que
con posterioridad, la reserva quede satisfecha, en cuyo caso dicha reserva opera
retroactivamente, formndose con ello el contrato en el momento en que se suscribi el
documento contractual.
Implica la compraventa a satisfaccin del comprador la reserva de alguna

estipulacin?,
Opinamos
al
respecto
en
sentido
negativo,
toda
vez
que dichas
estipulaciones implican bilateralidad y son nicamente sobre elementos secundarios del

contrato, y de ninguna manera sobre elementos estructurales del mismo, como es el caso de la
aceptacin de la oferta por parte del destinatario de la misma.
116
Una reserva de estipulacin puede ser por ejemplo, que las partes contratantes
reserven a futuro definir el tipo de moneda con el que se realizar el pago del precio. En el
caso de la declaracin de conformidad del destinatario de la oferta en el caso de la
compraventa a satisfaccin del comprador, ella no implica bilateralidad alguna, ya que la
aceptacin depende nica y exclusivamente de su proceso volitivo interno.
De otra parte, compartimos plenamente la objecin que plantea Arias Schereiber

respecto de las expresiones "vendedor" y "comprador" en la modalidad contractual bajo
anlisis, toda vez que hasta que no se haya aceptado completamente la oferta de venta de
bien, corresponde referirse a "oferente" y a "destinatario de la oferta".
De otra parte, consideramos que resulta perfectamente posible que se aplique la

compraventa a satisfaccin del comprador en el caso de bienes inmuebles. Sobre el
mencionado tema, Luis Mara Rezznico sentencia que la compraventa a satisfaccin del
comprador:
"... se aplica indistintamente a las cosas muebles e inmuebles, y as nada impide,

p.ej. que el comprador de un caballo, de un vehculo, de una mquina, etc. estipule tal
clusula; y nada impide que el comprador de una casa estipule que la habitar durante
tal tiempo, para resolver si el inmueble es o no de su agrado. El comprador es en tales
casos nico juez de su agrado...".
Puede ocurrir por ejemplo, que el "oferente" (el potencial vendedor) haga entrega fsica
(traditio) de los bienes (muebles) al "destinatario de la oferta (el potencial comprador) a los
efectos de que ste ltimo declare su conformidad con los mismos dentro de un plazo
razonabley previamente estipuladopor las partes, sin que dicha entrega importe la
transferencia de dichos bienes en propiedad. En este caso, el contrato de compraventa a
satisfaccin del comprador se perfeccionar con la declaracin de conformidad respecto del
bien por parte del "destinatario de la oferta", quien a partir de dicho momento se constituir
en comprador y en propietario del bien.
As, de acuerdo a lo indicado anteriormente, para que una operacin califique

117
como venta a efectos del Impuesto General a las Ventas, debe operar preliminarmente la
transferencia de propiedad de los bienes muebles objeto del acto jurdico, en ejercicio del ius
abutendi o facultad de disposicin, afirmacin en mrito de la cual nos permitimos concluir, que
en el caso del contrato compraventa a satisfaccin del comprador, se produce el supuesto de
afectacin "venta en el pas de bienes muebles", cuando se produce la transferencia de
propiedad de los bienes, que de acuerdo a lo explicado en prrafos anteriores, ocurrir
cuando el destinatario de la oferta, efecte la declaracin de conformidad respecto del bien.
Artculo 1571.- Compraventa a satisfaccin.

La compraventa de bienes a satisfaccin del comprador se perfecciona solo en el
momento en que este declara su conformidad.
El comprador debe hacer su declaracin dentro del plazo estipulado en el contrato o

por los usos o, en su defecto, dentro de un plazo prudencial fijado por el vendedor.
2. VENTA A PRUEBA
La compraventa a prueba, modalidad contractual muchas veces confundida con la
compraventa a satisfaccin del comprador, se encuentra regulada en el artculo 1572 del
Cdigo Civil, como aquella:
"... hecha bajo la condicin suspensiva de que el bien tenga las cualidades
pactadas o sea idneo para la finalidad a que est destinado. La prueba debe realizarse
en el plazo y segn las condiciones establecidas en el contrato o por los usos. Si no se
realiza la prueba o el resultado de sta no es comunicado al vendedor dentro del plazo
indicado, la condicin se tendr por cumplida"
Por su parte, Luis Mara Rezznico ha definido a sta modalidad de la compraventa,

como aquella en que expresamente se estipula que la venta no quedar concluida si del
ensayo o prueba del bien por el comprador, no resulta que es de satisfaccin para su uso
y destino, con lo cual el comprador se reserva el derecho de ensayarlo antes de adquirirlo.
Como puede advertirse, en esta modalidad contractual, si bien existe contrato
de
118
compraventa,
los
efectos
del
mismo
se
encuentran condicionados a que el bien sea
probado o ensayado, y que en mrito a tal diligencia se determinar si era idneo para la
finalidad para la que se le destinar, reservndose para el comprador el derecho a ensayar el
bien antes de adquirirlo en propiedad.
De lo anteriormente expuesto, podr apreciarse que existe una sutil diferencia con el
contrato de compraventa a satisfaccin del comprador, la cual consiste en que la prueba o
ensayo de la calidad del bien no se encuentra orientada a determinar si el bien es del
agrado o no del comprador, sino que tiene como funcin objetiva establecer si el bien tiene
las cualidades requeridas para la finalidad a la cual se le va a destinar. No existe un libre
arbitrio por parte del comprador en el sentido de poder aceptar o rechazar el bien si el mismo
no es de su satisfaccin (como ocurre en el caso de la compraventa a satisfaccin del
comprador), sino que goza de una facultad que debe ser ejercida dentro de los lmites
razonables y de buena fe, de tal modo que si el vendedor prueba que el bien materia del
contrato tena las cualidades prometidas por el comprador no puede rechazarlo. Respecto de la
prueba, deben establecerse con claridad, cules son las cualidades requeridas para el bien, y
en todo caso cul ser la funcin para la cual se destinar el mismo.
Sin nimo de involucrarnos en la discusin doctrinal de s la condicin a que se refiere

el artculo 1572 del Cdigo Civil, es una condicin suspensiva o por el contrario se trata de
una condicin impropia, queremos resaltar el hecho de que en uno u en otro caso, deber
apreciarse que la eficacia del contrato quedar supeditada a la verificacin de la condicin de
que el bien tenga las cualidades pactadas o sea idneo para la finalidad a que est destinado,
no operando hasta dicho momento la transferencia de propiedad de los bienes que son materia
del contrato de compraventa.
En tal modalidad contractual puede ocurrir que los bienes materia del contrato se
entreguen en los siguientes momentos:
a. antes de la celebracin del contrato.
b. luego de la celebracin del contrato pero antes de la prueba o ensayo.

119
Artculo 1572.- Compraventa a prueba.

La compraventa a prueba se considera hecha bajo la condicin suspensiva de que el
bien tenga las cualidades pactadas o sea idneo para la finalidad a que est destinado.
La prueba debe realizarse en el plazo y segn las condiciones establecidas en el

contrato o por los usos. Si no se realiza la prueba o el resultado de esta no es comunicado al
vendedor dentro del plazo indicado, la condicin se tendr por cumplida.
3. VENTA SOBRE MUESTRA

La compraventa sobre muestra es aquella que se encuentra sujeta a la contingencia de
ser resuelta, si el bien que es materia del contrato no guarda absoluta conformidad con
una muestra previamente determinada por las partes, que sirvi de soporte para la
celebracin del contrato. Esta modalidad implica en trminos prcticos, que vendedor y
comprador acuerdan efectuar una compraventa respecto de un bien determinado, sobre la
base de una muestra del mismo, presumindose que la calidad del total de los bienes
materia de la transferencia ser similar a la de la muestra.
En tal sentido, el artculo 1573 del Cdigo Civil, establece que:
"Si la compraventa se hace sobre muestra, el comprador tiene derecho a la

resolucin del contrato si la calidad del bien no es conforme a la muestra o a la conocida
en el comercio."
A diferencia de las dos modalidades de compraventa anteriormente abordadas, la

compraventa sobre muestra es un contrato plenamente eficaz desde su celebracin y que
produce todos sus efectos,
vale decir
ha quedado perfeccionado y no se encuentra
sometida a condicin alguna.
Al momento de celebrar el contrato las partes se ponen de acuerdo sobre la base de

una muestra de los bienes que sern transferidos, la cual tiene como funcin servir como
patrn de referencia de la cualidad y calidad de los mismos. Al respecto De la Puente y
120
Lavalle seala que: "... a diferencia de la compraventa a satisfaccin del comprador y de la

compraventa a prueba, donde el aspecto subjetivo cobra un valor importante pues la funcin
de formacin o eficacia del contrato dependen, en mayor o en menor grado, de la voluntad
del comprador, (recurdese que an en la compraventa a prueba el comprador tiene facultad
bastante
amplia de apreciacin), en la compraventa sobre muestra sta es el nico
parangn al que se puede recurrir para apreciar la calidad del bien."
En efecto, en tal modalidad contractual no se requiere de la declaracin de satisfaccin

del comprador ni de que los bienes precisen ser probados para determinar si renen las
cualidades pactadas en el contrato, pues las partes se han puesto de acuerdo en realizar la
compraventa teniendo a vista una muestra de los bienes sobre los cuales se realiza el contrato,
la cual tiene la calidad precisa que requiere el comprador. Por ello es que el contrato es
plenamente eficaz, quedando claro est, facultado a resolver el contrato, si la calidad de los
bienes que posteriormente le son proporcionados, no son compatibles con la calidad y
cualidades de la muestra.
Ahora bien, si en principio resulta usual que la entrega de la muestra se efecta

previamente al futuro comprador, ello no es bice para que se entregue conjuntamente con los
bienes materia del contrato. Tambin es posible que la muestra, mediando un pacto previo,
sea entregada a un tercero, usualmente con el objeto que determine las cualidades de la
misma, para que sobre la base de ello, se acuerde o no celebrar el contrato.
Artculo 1573.- Compraventa sobre muestra.

Si la compraventa se hace sobre muestra, el comprador tiene derecho a la resolucin
del contrato si la calidad del bien no es conforme a la muestra o a la conocida en el comercio.
4. VENTA SOBRE MEDIOS

Compraventa por extensin o medida.
Compraventa ad corpus (si se vende fijando precio sobre todo).

Artculo 1574.- Compraventa por extensin o cabida.
En la compraventa de un bien con la indicacin de su extensin o cabida y por un
121
precio en razn de un tanto por cada unidad de extensin o cabida, el vendedor est
obligado a entregar al comprador la cantidad indicada en el contrato. Si ello no fuese posible, el
comprador est obligado a pagar lo que se halle de mas, y el vendedor a devolver el precio
correspondiente a lo que se halle de menos.
Artculo 1575.- Rescisin de la compraventa sobre medida.

Si el exceso o falta en la extensin o cabida del bien vendido es mayor que un
dcimo de la indicada en el contrato, el comprador puede optar por su rescisin.
Artculo 1576.- Plazo para pago del exceso o devolucin.

Cuando en el caso del artculo 1574 el comprador no pueda pagar inmediatamente el
precio del exceso que resulto, el vendedor est obligado a concederle un plazo no menor de
treinta das para el pago.
Si no lo hace, el plazo ser determinado por el juez, en la va incidental, con
arreglo a las circunstancias igual regla se aplica, en su caso, para que el vendedor
devuelva la diferencia resultante.
Artculo 1577.- Compraventa ad corpus.

Si el bien se vende fijando precio por el todo y no con arreglo a su extensin o cabida, aun
cuando esta se indique en el contrato, el comprador debe pagar la totalidad del precio a pesar
de que se compruebe que la extensin o cabida real es diferente.
Sin embargo, si se indic en el contrato la extensin o cabida, y la real difiere de la sealada

en ms de una dcima parte, el precio sufrir la reduccin o el aumento proporcional.
Artculo 1578.- Compraventa de bienes homogneos

Si en la compraventa de varios bienes homogneos por un solo y mismo precio,
pero con indicacin de sus respectivas extensiones o cabidas, se encuentra que la extensin o
cabida es superior en alguno o algunos e inferior en otro u otros, se har la compensacin
entre las faltas y los excesos, hasta el lmite de su concurrencia.
Si el precio fue pactado por unidad de extensin o medida, el derecho al suplemento, o
122
a la disminucin del precio que resulta despus de efectuada la compensacin, se regula por
los artculos 1574 y 1576.
Artculo 1579.- Caducidad de la accin rescisoria

El derecho del vendedor al aumento del precio y el del comprador a su disminucin, as
como el derecho de este ultimo de pedir la rescisin del contrato, caducan a los seis meses de
la recepcin del bien por el comprador.
5. VENTA SOBRE DOCUMENTOS

Este tipo de Contratos es comn dentro del trfico mercantil, en cuya virtud, la
entrega del ttulo (warrant, recibo de carga, etc.) es considerado como un equivalente a la
mercadera, por lo que puede encontrarse en viaje o bien hallarse depositada en un almacn.
Al respecto, debe tenerse en cuenta que la entrega del ttulo representativo se tiene que
hacer respetando la ley de la circulacin, y considerndose que dicha entrega, no atribuye a
su poseedor la calidad de propietario del bien, sino que slo le hace posible su disponibilidad.
Asimismo, cabe sealar que en algunos casos, es necesario acompaar al ttulo representativo
otros documentos, que reciben la denominacin de atestativos, los cuales por ejemplo
pueden ser: un contrato de seguro, un certificado de origen u otros anlogos.
Artculo 1580.- Compraventa sobre documentos.

En la compraventa sobre documentos, la entrega del bien queda sustituida por la de
su ttulo representativo y por los otros documentos exigidos por el contrato o, en su defecto,
por los usos.
Artculo 1581.- Oportunidad y lugar de pago.

El pago del precio debe efectuarse en el momento y en el lugar de entrega de los
documentos indicados en el artculo 1580, salvo pacto o uso distintos.
123
CAPITULO XI: DERECHO DE RETRACTO, PERMUTA Y SUMINISTRO.
1. EL DERECHO DE RETRACTO
El retracto es el derecho de adquisicin preferente de un determinado bien frente a los
dems, como puede ser el caso de un bien inmueble. Aquel puede ser convencional o legal,
segn surja de un acuerdo entre las partes o se imponga por ley en determinadas
transacciones jurdicas. El retracto convencional nace de un pacto en el que el vendedor se
reserve expresamente el derecho de recuperar la cosa vendida, con obligacin de reembolsar
al comprador el precio de la venta, los gastos del contrato y cualquier otro pago legtimo hecho
para la venta, as como los gastos necesarios y tiles realizados en la cosa vendida.
En la prctica, se conoce como "pacto de retroventa", y tiene una duracin, a falta de

pacto expreso, de cuatro aos, durante los cuales la persona que transmiti la propiedad de,
por ejemplo, una determinada vivienda en virtud de un contrato de compraventa, ostenta el
derecho de recuperarla devolviendo al comprador la suma recibida y los gastos referidos.
El retracto convencional puede ejercitarse contra todo poseedor del objeto que traiga
su derecho del comprador, aunque en el segundo contrato no se haya hecho mencin de la
existencia de tal derecho, y salvo que ste se hubiera inscrito en el Registro y aqul no.
As, el derecho a subrogarse en lugar del que adquiere una cosa con las mismas
condiciones estipuladas en el contrato es lo que se llama retracto legal. Este derecho lo
concede la ley en algunos supuestos, entre ellos el derecho de "retracto de comuneros",
mediante el que cualquier copropietario de algo tiene derecho preferente a adquirirlo sobre un
extrao, y el "retracto de colindantes", por el cual, el propietario de una tierra colindante,
siempre que se trate de la venta de una finca rstica de superficie inferior a una hectrea,
tiene derecho preferente a adquirirla frente a terceros.
Para hacer uso de ambos derechos existe un plazo de nueve das contados desde la
inscripcin en el Registro y, en su defecto, desde que el retrayente hubiera tenido conocimiento
de la venta, abonando al comprador el precio de la transaccin, los gastos del contrato y
cualquier otro pago legtimo efectuado para esta operacin, as como los gastos y tiles
124
necesarios para el objeto de la venta.
El derecho de retracto es un derecho de adquisicin preferente por el que su titular

tiene la facultad de adquirir un determinado bien o derecho cuando se cumple un concreto
supuesto de hecho o cuando las partes as lo hayan acordado: ejerciendo su derecho de
retracto, logr quedarse con el local que tena alquilado.
1.1. Regulacin por Pas

1.1.1. Espaa.
En
el
Derecho
espaol,
existe
en
primer
lugar
el
retracto convencional,
tambin conocido como pacto de retro. Segn el artculo 1507 del Cdigo civil, es "el
derecho de recuperar la cosa vendida que el vendedor se reserva". Es un elemento adicional
que se incluye en el contrato por la libre voluntad de las partes, y que supone la
introduccin, en el contrato de compraventa original, de una condicin resolutoria con
efectos retroactivos que funciona en base a la voluntad del vendedor. El lmite legal del pacto
de retro es de 10 aos de duracin.
En segundo lugar, se da el retracto legal, derecho otorgado por imperativo de

ley a las personas que estn en una determinada situacin jurdica. Propio de los
arrendamientos urbanos, el derecho de retracto legal permite que el arrendatario se coloque,
en una eventual compraventa del bien arrendado, en la posicin contractual del comprador, con
sus mismas condiciones. La subrogacin se produce slo en los elementos subjetivos del
contrato, mantenindose el resto inalterado. Funciona as como complemento del derecho de
tanteo, pero en vez de mostrar sus efectos antes de la compraventa, lo hace en momentos
posteriores, sirviendo as de garanta ante un eventual fraude en las condiciones mostradas
en el tanteo.
1.1.2. Per.
1.1.2.1. Concepto. El retracto es la sustitucin forzada del comprador o adquiriente por un
tercero que invoca un derecho preferente, en los contratos de compra-venta o dacin en pago.
Art. 1592: El derecho de retracto es el que la ley otorga a determinadas personas para
125
subrogarse en el lugar del comprador y en todas las estipulaciones del contrato de

compra-venta.
El retrayente debe reembolsar al adquiriente el precio, los tributos, y gastos pagados

por este y en su caso, los intereses pactados.
Es improcedente el retracto en las ventas hechas por remate pblico.
1.1.2.1. Elementos:
Se origina en la ley porque tiene clusulas pre-establecidas por la ley y adems esta
seala a quien le corresponda ejercer este derecho (Art.1592).
Se da en la compra-venta y dacin en pago (Art. 1592 y 1593).
Tiene una naturaleza subrogatoria, porque en un contrato de compra-venta
no se
rescinde, ni se disuelve, ni se anula Tampoco se produce una nueva venta del comprador
al retrayente.
El contrato es vlido y permanece igual, lo nico que sucede es que el retrayente,

haciendo uso del derecho que le confiere la ley SUSTITUYE AL COMPRADOR POR
SUBROGACIN, en todas las estipulaciones del contrato. Por ministerio de la ley se opera un
cambio de uno de los contrayentes por un tercero: se sustituye al retrayente por el comprador.
Tiene limitaciones a la libre contratacin:
Es de naturaleza excepcional. Constituye una limitacin a la libre contratacin y

traba la fluidez de la misma.
a) Tiene limitaciones en el espacio.
Art. 1593.- Tambin procede en la dacin de pago.
Art. 1594.- Procede respecto de bienes muebles inscritos y de inmuebles.

126
b) Tiene limitacin en la persona: es de carcter personalsimo
Art. 1595: Es irrenunciable e intransmisible por acto entre vivos.

c) Tiene limitacin en el tiempo.
Art. 1596: debe ejercerse dentro del plazo de treinta das contados a partir de la
comunicacin de fecha cierta a la persona que goza de este derecho Cuando su
domicilio no sea conocido ni conocible
puede hacerse la comunicacin mediante la
comunicacin en el diario encargado de los avisos judiciales y en otro de mayor

circulacin de la localidad, por tres con intervalo de cinco das entre cada aviso. En este
caso, el plazo se cuenta desde el da siguiente al de la ltima publicacin.
Art. 1597: Si el retrayente conoce la transferencia por cualquier medio distinto del
indicado en artculo 1596, el plazo se cuenta a partir de la fecha de tal conocimiento.
d) Guarda un formalismo riguroso.Art. 1598. Otorgamiento de garanta: Cuando el precio del bien fue pactado a plazos es
obligatorio el otorgamiento de una garanta para el pago del precio pendiente, aunque en
el contrato que da lugar al retracto no se hubiera convenido.
Se deduce que por ser una limitacin a la libertad de contratacin, el retrayente

deber consignar, al momento de demandar, el valor del bien, los impuestos y gastos
notariales, si son conocidos, o dentro de las 24 horas del requerimiento judicial. Y si la
venta se hizo a plazos deber otorgar garanta para el precio pendiente. Deber jurar
que el bien lo adquiere para s y pedir la sustitucin plena del comprador a quien
subroga.
e) Los Titulares del Derecho de Retracto.- Art. 1599

1.- El co-propietario, en la venta a tercero de las porciones indivisas. (Porque un estado
de indivisin es factor de perturbacin social; all donde hay condmino hay litigios, por
eso el legislador busca atenuarlos por medio de la particin y divisin, y tambin por el
127
retracto, porque evita que esos derechos pasen a extraos).

2.- El litigante, en caso de venta por el contrario del bien que se est discutiendo
judicialmente.
3.- El propietario en la venta del usufructo y a la inversa.
4.- El propietario del suelo y el superficiario, en la venta de sus respectivos derechos.
5.- Los propietarios de predios urbanos divididos materialmente en partes, que no
pueden ejercitar sus derechos de propietarios sin someter las dems partes del bien a
servidumbre o a servicios que disminuyan su valor.
6.- El propietario de la tierra colindante, cuando se trate de la venta de una finca rstica
cuya cabida no exceda de la unidad agrcola o ganadera mnima respectiva, o cuando
aquella y sta reunidas, no excedan de dicha unidad.
Otros aspectos en relacin al retracto.
Art. 1600: Cuando hay diversidad en los ttulos de dos o ms sujetos procesales que
tengan derecho de retracto. El orden de preferencia ser el indicado en el Art. 1599 Art.
1601: Valor del retracto frente a terceros; aunque se hayan hecho varias ventas, se
puede ejercitar el derecho de retracto, hasta antes de que se expire el plazo para
ejercitarlo. Procedimiento del Derecho de Retracto: de acuerdo al cdigo procesal civil,
se tramita en proceso abreviado, segn lo establecido por los artculos 495 al 503.
2. PERMUTA Y SUMINISTRO
2.1. Permuta
La permuta es un contrato por el cual cada uno de los contratantes se obliga a
dar una cosa para recibir otra. Es el contrato que sirve para regular el trueque.
Tambin puede ser el contrato por el cual uno de los contratantes se obliga a entregar
una parte en una cosa y la otra en dinero, pero cabe aclarar que en algunas legislaciones, si
la parte en numerario es superior o igual al valor de la cosa, el contrato ser de
compraventa; si el valor de la cosa es mayor que la cantidad de dinero, el contrato es de
permuta.
128
La permuta puede ser utilizada como un mecanismo legal para el cambio de divisas en
situaciones en la que esta actividad se encuentra prohibida o limitada por un rgimen de
control de cambio.
La permuta es la forma primitiva de intercambio entre los hombres; histricamente, es el

antecedente de la compraventa que supone la existencia de moneda y por consiguiente un
grado de organizacin social ms avanzado. Se trata de la primera manifestacin natural del
comercio, y aparece en la historia desde el momento en que las primeras poblaciones
empiezan a especializar sus profesiones y existen excedentes.
Anteriormente a la introduccin del dinero, el trueque era la nica manera de
intercambiar bienes. El trueque presenta varios problemas, principalmente limitaciones de
tiempo. Cuando el intercambio es frecuente, los
sistemas
de
trueque
encuentran
rpidamente la necesidad de tener algn bien con propiedades monetarias.
Por ello, su importancia social decae con la invencin de la moneda. A partir de

momento
las
relaciones
comerciales
pasan
ese
regularse principalmente por medio de
la compraventa. Actualmente el papel econmico de la permuta es muy modesto, aunque no

ha desaparecido.
Sin embargo, histricamente es habitual que el papel de la permuta recobre importancia

en pocas de crisis econmica, y principalmente en casos de hiperinflacin, dado que el dinero
pierde en gran medida su valor.
2.2. Contrato de Permuta (Per)

2.2.1. Definicin.
Uno de los contratos ms antiguos es precisamente la Permuta, considerado en una
etapa superior de la civilizacin en donde las personas realizaban sus actos de comercio,
intercambindose bienes, facilitando el trueque de mercaderas, utilizando una unidad de
medida que posteriormente seria el dinero.
Posteriormente apareci la compraventa, como el acto jurdico por el cual el vendedor

129
transfiere la propiedad de un bien, a cambio de un precio pagado en dinero.
Bajo esta concepcin, se regula el contrato de permuta, mediante el cual, ambas partes
son a la vez vendedores y compradores, de dos o ms bienes que se intercambian.
La permuta es un contrato bilateral, oneroso, que puede asumir las modalidades de

conmutativo o aleatorio, por el cual ambos contratantes como recprocos acreedores, se
obligan a entregar con transferencia de dominio uno al otro, una cosa.
Segn el artculo 1602 del C.C., por la permuta los permutantes se obligan a
transferirse recprocamente la propiedad de bienes.
2.2.2. Objeto.
En aplicacin de lo dispuesto por el Art. 1603 del C.C., la 1 permuta tiene por objeto
la transferencia de bienes y de crditos o derechos. Por consiguiente la permuta puede
Consistir en el trueque de cosas corporales o incorporales o de una Corporal y otra incorporal.
2.2.3. Elementos del contrato.

Son los elementos de todo contrato: consentimiento, objeto y finalidad lcita.
El consentimiento debe hacerse con el nimo de transferir la propiedad; las partes que
intervienen deben tener Capacidad de goce y de ejercicio, lo que significa adems que deben
acreditar ser propietarios de los bienes objeto de la mutua transferencia.
El objeto debe ser lcito, es decir, permitido por la Ley y las buenas costumbres y debe
tener existencia en la naturaleza y estar en el comercio de los hombres, as como que deben
ser determinados o determinables.
2.2.4. Diferencia con la compraventa.

La diferencia est en que en la compraventa el precio se paga en dinero, mientras que
en la permuta el precio se compensa con el valor del bien que se intercambia.
130
Cuando una de las partes obtiene una cosa, estando obligado de su lado a entregar
otra cosa y adems dinero, hay que calificar la operacin dentro de la alternativa, con un
criterio cuantitativo de prevaleca, segn que el importe del dinero sea mayor o menor que
el valor asignable a la cosa que junto con aqul, ha de pagarse, para reputar que se trata de
una compraventa o una permuta.
2.2.5. Remisin a las normas de la compraventa.

Segn el artculo 1603 del C.C., anteriormente referido, se ha consagrado el principio de
la remisin a las normas de la compraventa, que tiene un carcter universal.
Su fundamento radica en dos circunstancias:
a. Una evidente economa legislativa, puesta que la reglamentacin completa y autnoma

del contrato, hubiera supuesto la repeticin de una gran parte de las normas y
disposiciones ya adoptadas por la compraventa; y,
b. El hecho de que, en cierto modo, en el contrato de permuta, cada una de las partes, rene
a la vez, la condicin de vendedor y comprador de la que recibe en cambio.
Artculo 1602.- Definicin.

Por la permuta los permutantes se obligan a transferirse recprocamente la propiedad de
bienes.
Artculo 1603.- Reglas aplicables a la permuta.
La permuta se rige por las disposiciones sobre compraventa, en lo que le sean aplicables.
2.3. El Contrato de Suministro

Este es uno de los contratos nominativos recientes. Fue totalmente ignorado
hasta 1942. En cuya oportunidad aparece regulado por primera vez en el Cdigo Civil
Italiano.
Se incorpora en los contratos nominados por la necesidad de las empresas industriales

de contar con stocks de mercaderas. En el Per recin se regula este contrato al
131
incluirlo en el Cdigo Civil de 1984.
2.3.1. Definicin.
La definicin la encontramos en el artculo 1604 del C.C. que dice: por el suministro, el
suministrante se obliga a efectuar en favor de otra personas prestaciones peridicas o
continuadas de bienes.
2.3.2. Caracteres jurdicos.

a. Es un contrato nico, que obliga al suministrarte a cumplir prestaciones futuras en diferentes
oportunidades.
b. Es consensual, pues se perfecciona con el consentimiento de las partes.
c. Es bilateral, pues requiere la intervencin del suministrarle de una parte. y de la otra, el
suministrado
d. Es complejo, por cuanto ambas partes deben cumplir diferentes prestaciones.
e. Es oneroso para ambas partes, ya que el contrato persigue un beneficio econmico f. Es de
ejecucin peridica; normalmente el precio se paga al cumplimiento de las prestaciones
singulares y en proporcin a cada una de ellas, y puede ser el suministro continuado, cuando
el precio se paga, a falta de pacto, de acuerdo con los usos del mercado.
2.3.3. Partes que intervienen.

a. Suministrante.- La parte que se obliga a proporcionar determinados bienes,
que no son de su propiedad, sino que los adquiere de terceros.
b. Suministrado.- La empresa que adquiere y recibe los bienes del suministrante.
De acuerdo a las condiciones del contrato, los bienes pueden ser entregados en
propiedad, uso, o solamente para disfrute.
2.3.4. Objeto del contrato.

Normalmente se utiliza este contrato para proveer bienes fundibles, es decir,
consumibles, tales como frutas, combustible, materiales de construccin, minerales, impresos,
concentrados, mercadera en general, insumos, armas, energa entre otros.
132
2.3.5. Formalidad.
El contrato puede celebrarse en forma verbal o por escrito, tenindose en cuenta lo
dispuesto por el artculo 1605 del Cdigo Civil, que la existencia y contenido del suministro
pueden probarse por cualquiera de los medios que permite la ley, pero si se hubiera celebrado
por escrito, el mrito del instrumento respectivo, prevalecer sobre todos los otros medios
probatorios Cuando el contrato se celebre a ttulo de liberalidad, por ejemplo una donacin,
necesariamente tendr que formalizarse por escrito, bajo sancin de nulidad.
2.3.6. Remisin a las reglas de la compraventa.

Si en el suministro peridico de entrega de bienes en propiedad, no se ha determinado
el precio, sern aplicables las reglas pertinentes de la compraventa, tenindose en
consideracin el momento del vencimiento de las prestaciones singulares y el lugar en que
stas deben ser cumplidas.
2.3.7. Plazo.
El plazo establecido para las prestaciones singulares se presume en inters de ambas
partes (artculo 1611). Cuando el beneficiario del suministro tiene la facultad de fijar el
vencimiento de las prestaciones singulares, debe comunicar dicho vencimiento al suministrante
con un aviso previo no menor de 7 das (artculo 1612) y, finalmente, si la duracin del
suministro no se encuentra establecida, cada una de las partes puede separarse del contrato,
para cuyo efecto se dar aviso previo dentro del plazo pactado, o en su defecto, dentro de un
plazo no menor de 30 das (artculo 1613).
2.3.8. Clusula de preferencia.

Cuando el contrato de suministro contiene una clusula de preferencia en favor del
suministrante, el beneficiario del suministro est en la obligacin de recibir primero los bienes
entregados por el suministrante frente a otros proveedores Tambin
la
clusula
de
preferencia puede favorecer al suministrado, en cuyo caso, el suministrante est en la

obligacin de proporcionar los bienes primero al suministrado frente a terceros.
En caso de haberse pactado la clusula de preferencia a favor de uno u otro, la

133
duracin de la obligacin no exceder de 5 aos.
9. Clusula de exclusividad.
Cuando el contrato de suministro se ha pactado con la clusula de exclusividad en favor
del suministrante, el beneficiario del suministro no puede recibir de terceros, prestaciones
de la misma naturaleza, ni proveerlos con medios propios a la produccin de las cosas que
constituyen el objeto de la prestacin.
Artculo 1604.- Definicin

Por el suministro, el suministrante se obliga a ejecutar en favor de otra persona
prestaciones peridicas o continuadas de bienes.
Artculo 1605.- Prueba y formalidad del contrato de suministro

La existencia y contenido del suministro pueden probarse por cualquiera de los medios
que permite la ley, pero si se hubiera celebrado por escrito, el mrito del instrumento
respectivo prevalecer sobre todos los otros medios probatorios.
Cuando el contrato se celebre a ttulo de liberalidad debe formalizarse por escrito, bajo
sancin de nulidad.
Artculo 1606.- Periodicidad indeterminado

Cuando no se haya fijado el volumen del suministro o su periodicidad, se entiende que
se ha pactado teniendo en cuenta las necesidades del suministrado, determinadas al
momento de la celebracin del contrato.
Artculo 1607.- Determinacin del suministrado

Si los contratantes determinan nicamente los limites mnimos y mximos para el
suministro total o para las prestaciones singulares, corresponde al suministrado
establecer dentro de estos lmites el volumen de lo debido.
Artculo 1608.- Pago del precio en el suministro peridico

En el suministro peridico, el precio se abona en el acto de las prestaciones singulares
y en proporcin a cada una de ellas.
134
Artculo 1609.- Determinacin del precio en suministro peridico

Si en el suministro peridico de entrega de bienes en propiedad, no se ha determinado
el precio, sern aplicables las reglas pertinentes de la compraventa y se tendrn en
consideracin el momento del vencimiento de las prestaciones singulares y el lugar en
que estas deben ser cumplidas.
Artculo 1610.- Pago del precio en el suministro continuado

En el suministro continuado, el precio se paga, a falta de pacto, de acuerdo con los
usos del mercado.
Artculo 1611.- Plazo para prestaciones singulares

El plazo establecido para las prestaciones singulares se presume en interes de
ambas partes.
Artculo 1612.- Vencimiento de prestaciones singulares

Cuando el beneficiario del suministro tiene la facultad de fijar el vencimiento de las
prestaciones singulares, debe comunicar su fecha al suministrante con un aviso previo
no menor de siete das.
Artculo 1613.- Suministro de plazo indeterminado

Si la duracin del suministro no se encuentra establecida, cada una de las partes puede
separarse del contrato dando aviso previo en el plazo pactado, o, en su defecto, dentro
de un plazo no menor de treinta das.
Artculo 1614.- Pacto de preferencia

En caso de haberse pactado la clusula de preferencia en favor del suministrante o del
suministrado, la duracin de la obligacin no exceder de cinco aos y se reduce a este
lmite si se ha fijado un plazo mayor.
Artculo 1615.- Propuesta y ejercicio de la preferencia

En el caso previsto en el artculo 1614, la parte que tenga la preferencia deber
135
comunicar en forma indubitable a la otra las condiciones propuestas por terceros. El

beneficiado por el pacto de preferencia, a su vez, est obligado a manifestar dentro del
plazo obligatoriamente fijado, su decisin de hacer valer la preferencia.
Artculo 1616.- Exclusividad del suministrante

Cuando en el contrato de suministro se ha pactado la clusula de exclusividad
en favor del suministrante, el beneficiario del suministro no puede recibir de
terceros prestaciones de la misma naturaleza, ni proveerlos con medios propios a la
produccin de las cosas que constituyen el objeto de la prestacin
Artculo 1617.- Exclusividad del suministrado

Si la clusula de exclusividad se pacta en favor del beneficiario del suministro, el
suministrante no puede, directa ni indirectamente, efectuar prestaciones de igual
naturaleza que aquellas que son materia del contrato, en ningn otro lugar.
Artculo 1618.- Incumplimiento de promover la venta

El beneficiario del suministro que asume la obligacin de promover la venta de los
bienes que tiene en exclusividad responde de los daos y perjuicios si incumple esa
obligacin, aun cuando haya satisfecho el contrato respecto de la cantidad mnima
pactada.
Artculo 1619.- Incumplimiento de escasa importancia

Si el beneficiario del suministro no satisface la obligacin que le corresponde y este
incumplimiento es de escasa importancia, el suministrante no puede suspender la
ejecucin del contrato sin darle aviso previo.
Artculo 1620.- Resolucin del suministro

Cuando alguna de las partes incumple las prestaciones singulares a que est obligada,
la otra puede pedir la resolucin del contrato si el incumplimiento tiene una importancia
tal que disminuya la confianza en la exactitud de los sucesivos cumplimientos.
136
CAPITULO XII: DONACIN, MUTUO, ARRENDAMIENTO, HOSPEDAJE

Y EL COMODATO
1. CONTRATO DE DONACION
1.1. En el Derecho Comparado
Etimolgicamente la palabra donacin proviene de los vocablos griegos, doron que
quiere decir, don, y doreisthai que significa donar, o sea que sera entregar una cosa en
don, como liberalidad, sin esperar nada a cambio.
Es un contrato consensual, ya que queda perfeccionado con la oferta del donante y la

aceptacin del donatario. Es unilateral, ya que solo genera obligaciones al donante, y en
cuanto al objeto: Todo lo que puede venderse, puede donarse. O sea, todo objeto que se halle
en el comercio, y del cual el donante tenga aptitud legal de transmitir, puede ser donado.
El artculo 1789 del Cdigo Civil argentino define a las donaciones como actos entre
personas vivas, por el cual una de ellas, voluntariamente transfiere a otra la propiedad de
una cosa. En similar sentido, el artculo 2332 del Cdigo mexicano, lo define como un
contrato gratuito por el cual se transfiere una parte, o todos los bienes presentes,
gratuitamente a otra persona.
El art. 1790, del Cdigo Civil argentino no considera donacin a las que deban
efectivizarse luego de la muerte del donante, valiendo si correspondiera, como testamento. En
igual sentido se expide el Cdigo Civil de Mxico.
La donacin por tratarse de un contrato, requiere la aceptacin del donatario, o

sea el acuerdo de voluntades, ya sea expresa o en forma tacita (si recibe la cosa donada) y
hasta que eso ocurra el donante puede retractar su ofrecimiento.
La donacin es personal, y ocurrida la muerte del donatario antes de ser aceptada, no
se transmite la oferta a sus herederos. Si el que muere antes de la aceptacin es el donante,
sus herederos deben entregar la cosa donada, si el donatario lo requiere. Una vez realizada la
oferta, y aceptada, solo puede revocarse en casos especficos, como el no cumplimiento de los
137
cargos impuestos, o por ingratitud del donatario (atentando contra la vida del donante, o le
rehus la prestacin de alimentos, o si ejerci contra l, injurias de gran magnitud).
Actos que beneficien a terceros pero que no impliquen transmisin de una cosa, no son
donacin, como por ejemplo, la repudiacin de herencias o legados, o renuncias de garantas
obligacionales, o el servicio personal sin remuneracin.
Solo deben comprender bienes que estn efectivamente en el patrimonio del

donante, y no aquellos que supuestamente pueden integrarlo en el futuro. El Cdigo mexicano
considera nulas las donaciones de todo un patrimonio, sin reservarse el donante, lo necesario
para su subsistencia, ya sea en propiedad o en usufructo.
Las donaciones pueden realizarse, bajo condicin, pero no que sta dependa
exclusivamente de la voluntad del donante, o pueden hacerse con reserva de usufructo para el
donante o para un tercero.
La capacidad requerida es la de contratar. Pueden los padres donar bienes a sus hijos,
pero en caso de no expresarse la causa, se la considera como un adelanto de la legtima.
Estn prohibidas las donaciones entre cnyuges, o las que pudiere hacer un cnyuge al
hijo del otro, ni el marido puede donar inmuebles conyugales sin consentimiento de la mujer, o
del juez, supletoriamente. Los padres no pueden donar bienes de sus hijos menores, sin contar
con la autorizacin judicial correspondiente, ni los tutores, ni curadores de los bienes de sus
pupilos, ya que en estos ltimos casos los padres y tutores solo tienen la administracin de
los bienes de sus hijos y pupilos. Los mandatarios requieren poder especial para donar
bienes de sus mandantes. Los hijos bajo
patria
potestad,
solo
pueden
donar,
sin
permiso de sus padres, aquellos bienes que adquieran como fruto de su trabajo.
En ciertos tipos de donaciones se requiere la formalizacin por medio de escritura

pblica, en el derecho argentino: en caso de bienes inmuebles, y en las de prestaciones
peridicas o de por vida. Para el derecho mexicano, cuando el valor de lo donado, supere los
cinco mil pesos.
138
Las donaciones pueden ser:
1. mutuas, o sea recprocas, donde donante y donatario, lo son recprocamente.

2. Remuneratorias u onerosas: En compensacin de servicios prestados, que pudiere su
remuneracin ser solicitada judicialmente. En este caso se las considera actos a ttulo
oneroso. Solo son consideradas donaciones, en cuanto
al
exceso
del
valor
de
la
cosa, deducidas las cargas.

3. Con cargo: O sea con la imposicin de alguna contraprestacin del donatario.
4. Inoficiosas: Cuando el donante excede el valor de los bienes de los que puede disponer, por
ejemplo, si compromete la legtima de los herederos forzosos. El Cdigo mexicano, tambin
considera inoficiosa la donacin que impida al donante cumplir sus prestaciones alimentarias.
El donante debe entregar la cosa donada en el tiempo convenido, de lo contrario incurre

en mora, debiendo los frutos de la cosa, desde que debi entregarla.
Responde por su culpa, pero no por eviccin o vicios redhibitorios, salvo en caso de
mala fe del donante, o que ste se hubiera comprometido a hacerse cargo de tales vicios,
o se tratare de donaciones con cargo o remuneratorias.
El donatario, si no decide devolver el o los objetos donados gratuitamente, adquiere

respecto de la donante obligacin alimentaria, si el donante no tuviera medios de
subsistencia.
El donante (no sus herederos) puede reservarse la posibilidad de realizar la reversin

de las cosas donadas, en caso de fallecimiento del donatario, o del donatario y tambin de sus
herederos.
1.2. La Donacin en el Per

1.2.1. Definicin.
Es uno de los contratos ms generosos que requiere ser analizado cuidadosamente,
pues muchos no conocen los efectos del mismo, que al final puede ocasionar perjuicios en
la familia o en el propio donatario o beneficiario.
139
La donacin est definida en nuestro Cdigo Civil como un contrato por el cual una de
las partes llamada donante se obliga a transferir a la otra parte, llamada donataria, la propiedad
de un bien en forma gratuita.
1.2.2. Objeto de la donacin.

Pueden donarse bienes muebles en general como computadoras, televisores,
automviles, equipos, maquinaria, ttulos valores, dinero, as como bienes inmuebles, tales
como terrenos urbanos o rsticos, departamentos, edificaciones, entre otros.
1.2.3. Clases de donaciones.

A pesar que la donacin es gratuita, sin embargo puede estar sujeta a condicin o
modos, por lo que presenta la siguiente clasificacin:
a. Donacin pura y simple.- Llamada as a la donacin que no tiene condicin

alguna.
El donatario se enriquece con el patrimonio que recibe a cambio de nada.
b. Donacin remuneratoria. - Aquella que se otorga para compensar un servicio

recibido (Ej. al mdico que le salv la vida al donante).
c. Donacin condicionada. - Obligacin del donante de transferir un bien si es que
el donatario cumple con alguna condicin futura e incierta (Ej. site gradas de Abogado
te dono una computadora)
La donacin puede ser otorgada en vida a travs del con-trato respectivo o
producirse despus de la muerte del donante mediante su testamento. Tambin la
donacin puede comprender un determinado bien (donacin singular) o todo el
patrimonio (donacin universal).
1.2.4. Efectos jurdicos especiales de la donacin.

a. Reversin.- Es la donacin con clusula expresa, en virtud de la cual el donante se
reserva la facultad de recuperar el bien donado. La reversin slo procede cuando
es a favor del donante, mas no es permitido a favor de un tercero, en cuyo caso la
140
estipulacin es nula.
b. Revocacin.- Es dejar sin efecto la donacin por incurrir el donatario en algunas de
las causales de indignidad para suceder y de desheredacin.
La revocacin se debe notificar notarialmente al donatario o a sus herederos dentro del
plazo de 60 das de hecha por el donante, siempre que no haya transcurrido seis meses
desde la fecha en que sobrevinieron algunas de las causales
referidas,
ya
que
vencido dicho plazo caduca el derecho del donante para revocarlo.

c. Caducidad de la donacin. - Caduca automticamente la donacin si el donatario
ocasiona intencionalmente la muerte del donante.
d. Donacin inoficiosa.- El Art. 1629 del C.C. limita la donacin sealando que nadie
puede donar ms de lo que puede disponer libremente por testamento.
En consecuencia, de acuerdo con el derecho sucesorio, cuando el donante tiene hijos,

slo puede donar un tercio de sus bienes (tercio de libre disposicin). Si el donante no
tiene hijos pero tiene cnyuge y padres, puede donar hasta el 50% de sus bienes. Si no
tiene hijos, cnyuge ni ascendientes, entonces se le permite donar el 100% de sus bienes.
Se llama donacin inoficiosa a la parte que excede a lo permitido, siendo en

consecuencia dicho exceso, nulo y se tiene que devolver.
Para estos efectos se considera el valor del bien a la fecha de la muerte del donante.
1.2.5. Formalidades para la validez de la donacin.

Los contratos de donacin pueden ser:
a. Verbales: cuando se trata de bienes muebles, cuyo valor no exceda del 25% de la
UIT.
b. Escritos: cuando se trata de bienes muebles, cuyo valor exceda del 25% de la UIT,
debe realizarse mediante contrato con firmas legalizadas notarialmente, debiendo
especificarse y valorizarse los bienes que se donan, bajo pena de nulidad.
e. Por escritura pblica: cuando se trata de inmuebles, cualquiera que sea su valor,
con indicacin individual del inmueble, de su valor real y de las cargas que debe cumplir
141
el donatario, bajo sancin de nulidad.
2. EL CONTRATO DE MUTUO
2.1. Definicin.
Es uno de los contratos de mayor trascendencia y versatilidad, pues constituye el
contrato ms utilizado dentro del sistema financiero nacional e internacional y sirve tambin
para satisfacer las necesidades econmicas de la vida diaria, en diversos niveles y
proporciones.
Se le conoce como Prstamo de consumo, por el cual el acreedor llamado Mutuante, se

obliga a entregar en prstamo una suma determinada de dinero o bienes consumibles
denominados en su cantidad, calidad y especie a favor del Mutuatario, quien se obliga a
devolver en un plazo convenido, otros bienes en igual cantidad, calidad y especie.
2.2. Caractersticas
a. El objeto del contrato es el prstamo de bienes consumibles.
b. El mutuante al entregar el bien, transfiere su propiedad, quedando facultado el
mutuatario para disponer de l.
c. Es un contrato necesariamente temporal, pues el mutuario deber devolver el dinero
o los bienes dentro del plazo convenido. A falta de plazo se entiende que es de 30 das
contados desde la fecha de entrega.
d. Cuando se prestan bienes consumibles, el mutuatario se obliga a devolver
otros bienes en la cantidad, especie y calidad que sean igual a los recibidos.
e. Es un contrato oneroso, pues se ha establecido que el mutuatario debe pagar los
intereses convenidos, y a falta de convenio se pagarn intereses legales. La
exoneracin del pago de intereses debe ser pactada expresamente por escrito.
f. No est sujeto a una forma prevista por la Ley, pero es 1 recomendable por efectos
probatorios, que consten por escrito.
2.3. Prstamo entre cnyuges.

La contratacin entre cnyuges con patrimonios separados es una novedad introducida
142
en nuestro actual Cdigo Civil y por aplicacin de esta regla nada impide que celebren
entre s un contrato de mutuo. Sin embargo para mayor seguridad de la estabilidad familiar, el
Art. 1650 del C.C. establece que debe constar por escritura pblica, bajo sancin de nulidad.
2.4. Devolucin del prstamo.

El mutuatario deber devolver o pagar el prstamo al ven-cimiento del plazo
pactado.
a. Si se trata de un prstamo de dinero en moneda extranjera, podr pagarlo
alternativamente de la siguiente forma: En la moneda convenida, o
En moneda nacional al tipo de cambio valor venta que corresponde al lugar y da del
vencimiento.
b. Si el prstamo fue en moneda nacional, el mutuante no podr exigir el pago en
otra moneda.
c. Si se trata de bienes consumibles, debern devolverse otros bienes de igual cantidad,
calidad y especie a satisfaccin del mutuante.
2.5. Lugar de pago o devolucin.

La devolucin de los bienes se har en el lugar convenido, o en su defecto en el
domicilio del mutuatario (deudor).
2.6. Imposibilidad de devolver.

Puede suceder que el mutuatario se vea en la imposibilidad de hacer la devolucin de
un bien igual en especie, calidad y cantidad al que recibi, por haber desaparecido el
gnero o encontrarse fuera del comercio; en todo caso deber cumplir la obligacin pagando el
valor que tena al momento y lugar que debi hacerse el pago.
2.7. Usura encubierta.

Si en el contrato se declara recibida una cantidad mayor que la verdaderamente
entregada, se tendr por celebrado por el monto que realmente corresponda, quedando sin
efecto en cuanto al exceso.
En realidad la mayor cantidad fingida representa un inters que encubrira una

143
operacin usuraria.
3. EL ARRENDAMIENTO
3.1. Concepto
Su definicin la encontramos en el Art. 1677 del Cdigo Civil, cuando nos dice: Por el
arrendamiento el arrendador se obliga a ceder temporalmente al arrendatario el uso de un
bien por cierta renta convenida.
El arrendamiento se caracteriza porque se cede temporalmente un bien.
En el contrato de arrendamiento de bienes, supone la entrega temporal de ciertos

atributos del dominio de arrendador al arrendatario, a cambio de cierta renta convenida.
3.2. Elementos Esenciales:
a. Los sujetos:
Vienen a ser las partes que intervienen en el contrato (arrendador y
arrendatario).
El Arrendador que bsicamente es el propietario.
El
Arrendatario,
que
entra
en
posesin
disfruta
de
la
cosa,
temporalmente, pagando un alquiler.
Los sujetos deben tener capacidad plena celebrar contratos o practicar actos
jurdicos, con las condiciones de validez a los que se refiere el Art. 140 del Cdigo Civil.
Ms exactamente deben tener la capacidad de ejercicio establecida en el Art. 42 del
acotado y quienes tengan la facultad respecto a los bienes que administran, conforme lo
prev el Art. 1667 del mimo cuerpo de leyes.
La mujer casada puede dar en arrendamiento sus bienes propios, pero no tiene
facultad para hacer lo mismo respecto a los comunes, para requiere el consentimiento de
ambos cnyuges, a tenor del Art. 315 del Cdigo Civil; sin embargo uno de los
144
cnyuges asume la representacin y la direccin de la sociedad en los casos previstos en

el Art. 294.
El Art. 1669 del CC. Prev que el condmino no puede arrendar la parte que le
corresponde, sin consentimiento de los dems y si lo hace el arrendamiento es vlido si
los copropietarios los ratifican expresa o tcitamente.
El Art. 491 del CC. Establece que los bienes del patrimonio familiar slo pueden
ser arrendados por situaciones de urgente necesidad y con autorizacin judicial.
Por lo tanto, la ley establece que pueden dar en arrendamiento, aquellos que tengan
la libre disposicin de los Bienes, es decir, el propietario, el administrador y el
mandatario, que tengan la facultad de administracin, sin embargo, seala igualmente
quienes no pueden tomar en arrendamiento, tal como se seala el Art. 1668 del CC.
b. El Precio
Denominado en el Cdigo Civil como la renta, tambin se le llama merced
conductiva, canon o alquiler.
Las reglas para el pago de la renta son:
Segn lo estipulado en el contrato.
Si no est especificado en el contrato, la renta se paga cada mes en el

domicilio del Arrendatario.
c. El Objeto
Que es la cesin del uso temporal del bien.
El objeto del contrato de arrendamiento est constituido por toda clase de

bienes, muebles e inmuebles; los mismos que deben contener los siguientes
requisitos:
1.
Debe existir al tiempo de formalizarse el contrato.
2.
El uso debe ser posible.

145
3.
Debe ser de aquellos que se encuentren en el comercio de los

hombres.
3.3. Importancia:
En lneas generales sirva para satisfacer perentorias necesidades, como el de la
habitacin y otras de urgente requerimiento.
3.4. Naturaleza jurdica:

La doctrina civilista y clsica, sostiene que el contrato de arrendamiento es un Acto de
Administracin y no de disposicin, porque no constituye una enajenacin del dominio del
bien, ni la concesin al conductor de un derecho real sobre ste, sino que tiende a la
conservacin del patrimonio.
Esta tendencia de la legislacin, ha reafirmado la opinin doctrinaria, cada vez
poderosa, de que el arrendatario de un predio urbano, tiene actualmente un derecho real
sobre el bien alquilado.
3.5. Caracteres jurdicos:

a.
Es individual: Vincula personas ya sea natural o jurdica, que manifiestan su
voluntad expresamente y, por tanto se obligan mutuamente.

b.
Es principal: No depende de otro contrato, es autnomo. Puede haber
convenciones
accesorias
como
las
clusulas
de
arrendamiento-venta
subarrendamiento, pero son independientes.

c.
Es de prestacin recprocas: Porque hay doble juego de obligaciones y derechos,
tanto del arrendador como del arrendatario. El arrendador tiene la obligacin principal
de mantener al inquilino en uso y goce del bien arrendado y el derecho de percibir la
renta convenida. El arrendatario, en cambio, tiene la obligacin de pagar el alquiler en
los perodos convenidos y el derecho de usar y ocupar el bien.
d.
Es oneroso: Porque existe contraprestacin. e.
Es conmutativo: Se
prev
las consecuencias del contrato, tanto por el arrendador como por el arrendatario,
ya sea que las prestaciones de ambos intervinientes son equivalentes y porque al
tiempo de celebracin, pueden determinarse los beneficios que habr de producirle el
146
contrato.
f.
Es tpicamente de Tracto Sucesivo: Se va cumpliendo en funcin del tiempo y del
pago de la renta en forma sucesiva continua y peridica.

g.
Es temporal: Porque se entrega el bien por cierto tiempo, no en forma indefinida.
Supone que el arrendatario solo disfruta del uso, hace suyo los frutos y posee el bien
mueble o inmueble durante un determinado tiempo.
La duracin del arrendamiento puede ser:
1. Determinada
Art. 1688, 1689, 1699, 1700 del CC
2. Indeterminada
Art. 1690 del CC, se pone fin dando aviso judicial o extrajudicial al otro
contratante (Art. 1703 del CC, concordante con los Art. 1365 y
1690 del acotado).
h.
Es consensual: Porque no se necesita documento alguno, basta el concierto de
voluntades sobre la renta para que exista el contrato de arrendamiento. Para su

existencia es suficiente que ambas partes estn de acuerdo, den su consentimiento y
aceptacin sobre el bien y el monto de la renta. Sin embargo, esto es inconveniente,
porque la palabra no tiene ninguna seguridad y, por lo tanto, hay que celebrarlo en un
documento, ya sea pblico o privado, para que las partes no se aprovechen de esa
situacin.
3.6. Obligaciones del arrendador:

1.
Efectuar la entrega de la cosa con todos sus accesorios, en el lugar, plazo y estado
convenidos (Art. 1678 CC.)
2.
El Art. 1680 del Cdigo Civil, seala otras obligaciones tales como:
147
a.
Mantener el arrendatario en uso del bien durante el plazo del contrato y a

conservarlo en buen estado el fin del arrendamiento.
b.
Realizar durante el arrendamiento todas las reparaciones necesarias, salvo pacto

distinto.
- El
arrendador
tiene
la
obligacin
de
efectuar
en
la
casa arrendada, las
reparaciones que por pacto o costumbre no sean de cuenta del arrendatario.

- Las mejoras corrern a cargo del propietario, siempre que por pacto no sean de
cuenta del arrendatario.
- El propietario o arrendador, dada la naturaleza del contrato de arrendamiento,
responde no solamente por los vicios ocultos existentes al momento de la entrega,
sino tambin de los que se manifiestan en el curso del arrendamiento.
Si las reparaciones impiden el uso parcial del bien, el inquilino tiene derecho a exigir la
reduccin proporcional del alquiler en relacin al tiempo y a la parte que no ha
usado segn el Art. 1640 del Cdigo Civil.
- Cuando
las
reparaciones
requieren
la
exigencia
de
la desocupacin total,
procede al aviso de despedida y el inquilino tiene el derecho preferencial para volver

a ocupar el predio (Art. 19 del CL. 21939, tambin aplicable slo en el caso de la Ley
26400)
3.
Aunque el Cdigo civil no lo dice, podemos decir que otra obligacin del arrendador es
defender el uso del bien arrendado por el arrendatario, contra un tercero que pretenda tener o
quiera ejercer algn derecho sobre l.
La perturbacin por terceros debe ser de derecho, por que las de hecho, las puede
repeler el propio arrendatario con acciones posesorias e interdctales.
3.7. Obligaciones del arrendatario
Estn contenidos en el Art. 1681 del Cdigo Civil.
1.
A recibir el bien y cuidarlo con diligencia, as como usarlo para el destino que se le
concedi en el contrato o que pueda presumirse de las circunstancias.
2.
A pagar puntualmente, el alquiler el contrato seala la tcnica del pago. A falta de

148
convenio, se paga cada mes en el domicilio del arrendatario.

3.
4.
A pagar puntualmente, los servicios pblicos suministrados en beneficio del bien.

A dar aviso al arrendador de cualquier usurpacin, perturbacin o imposicin de
servidumbre que se intente contra el bien.
5.
A permitir al arrendador que inspeccione por causa justificada el bien, previo aviso de
siete das.
6.
7.
A efectuar las reparaciones que le correspondan conforme a ley o al contrato.

A no hacer uso imprudente del bien o contrario al orden pblico o a las buenas
costumbres.
A no introducir cambios ni modificaciones en el bien, sin asentimiento del arrendador.

9.
A no subarrendar el bien, total o parcialmente, ni ceder el contrato, sin

consentimiento escrito del arrendador.
10.
A devolver el bien al arrendador al vencerse el plazo del contrato en el estado en lo

recibi, sin ms deterioro que el de su uso ordinario.
11.
A cumplir sus dems obligaciones que se establezca la ley o el contrato.
El Art. 1683 del Cdigo Civil, establece que el arrendatario es responsable de la prdida o
deterioro del bien que ocurren en el curso del arrendamiento, an cuando deriven del
incendio, a no ser que provenga de caso fortuito, fuerza mayor o vicio de construccin, es
decir, por causas no imputables al arrendatario.
3.8. Cesin de arrendamiento

La diferencia entre el subarrendamiento y la cesin del arrendamiento, esta en
que
mientras en el subarrendamiento hay dos contratos de arrendamiento superpuestos,

en la cesin del arrendamiento es el mismo contrato de arrendamiento que pasa de un
arrendatario a un nuevo arrendatario.
De conformidad con lo previsto en Art. 1696 la cesin de arrendamiento constituye la

transmisin de los derechos y obligaciones del arrendatario a favor de un tercero que lo
sustituye y se rige por las reglas de la cesin de posicin contractual.
3.9. Resolucin del arrendamiento

Las causales de resolucin del contrato de arrendamiento se establecen en el Art.
149
1697 del Cdigo Civil y puede resolverse:

a. Si el arrendatario no ha pagado la renta del mes anterior y se vence otro mes y
adems quince das. Si la renta se pacta quince das. Si el alquiler se conviene en
periodos menores a un mes, basta que venzan tres perodos.
b. En los casos previstos en el Inc. Primero, si el arrendatario necesit que hubiese
contra l sentencia para pagar todo o parte de la renta y se vence con exceso de quince
das el plazo siguiente sin que haya pagado la nueva renta devengada.
c. Si el arrendatario da el bien destino diferente de aqul para el que se le concedi
expresa o tcitamente, o permite algn acto contrario al orden pblico o a las buenas
costumbres.
d. Por subarrendar o ceder el arrendamiento contra pacto expreso, o sin asentimiento
escrito por el arrendador.
e. Si el arrendador o el arrendatario no cumplen cualquiera de sus obligaciones.
La resolucin por falta de pago de la renta se sujeta a lo pactado, pero en ningn

caso procede, tratndose de casas-habitacin comprendidas en leyes especiales, si no se
han cumplido por lo menos dos mensualidades y quince das.
3.10. Conclusin del arrendamiento

El contrato de arrendamiento concluye en los siguientes casos:
Por concluirse el trmino fijado por las partes (Art. 1699)

Si vencido el plazo el sin que el arrendador solicite el bien ni el arrendador lo haya
devuelto, la ley considera que no se ha producido un nuevo contrato, sino que hay
continuacin
del
arrendamiento, bajo las mismas estipulaciones, hasta que el
arrendador solicite su devolucin (Art. 1700 del CC.)
En el arrendamiento cuya duracin se pacta por periodos forzosos para ambas

partes y voluntarios a opcin de una de ellas, os periodos voluntarios se irn
convirtiendo uno a uno en forzosos, si la parte a la que concedi la opcin no avisa a la
otra que el arrendamiento se concluir al finalizar los perodos forzosos a cada uno de
los voluntarios.
El aviso a que se refiere debe cursarse con no menor de dos meses de
anticipacin al da del vencimiento del respectivo perodo si se trata de
150
inmuebles y de no menos de un mes, en el caso de los bienes (Art. 1701).
Si en el contrato se establece que los perodos sean voluntarios para ambas partes,
basta que cualquiera de ellas de a la otra prescrito en el Art. 1701 para que
el arrendamiento concluya al finalizar los perodos forzosos. (Art. 1702).
Si el contrato de arrendamiento es de duracin indeterminada, se le pone fin dando

aviso judicial o extrajudicial al otro contratante (Art.1703)
Cuando el arrendador es vencido en proceso sobre el derecho que tena (esta

arrendando un bien ajeno)
Por Muerte Arrendatario. Si dentro de los 90 das del fallecimiento, sus herederos
comunican al arrendador que no pueden continuar el contrato. Por muerte de
arrendatario no concluye el contrato, si es que los herederos no manifiestan su
voluntad de poner trmino al mismo. El arrendamiento se trasmite, es un contrato
personal, pero no personalismo.
Por estar en el ejercicio de sus derechos civiles el menor de edad.
Por terminar el albaceazgo, en el arrendamiento que hubiere hecho algn albacea.
Si es preciso para la conservacin del bien que el arrendatario lo devuelva con el fin
de repararlo.
En caso de expropiacin.
3. 11. Consignacin del bien arrendado

En caso de conclusin del arrendamiento o teniendo el arrendatario derecho para
devolver, si pone el bien a disposicin del arrendador y ste no puede o no quiere recibirlo,
aquel podr consignarlo (Art. 1706 CC.)
3.12. Efectos de la consignacin

Desde el da en que el arrendatario efecte la consignacin se extingue su
responsabilidad por la renta, salvo que la impugnacin a la consignacin fuese declarada
fundada (Art. 1707 CC.)
3.13. Transferencia del bien arrendado

En caso de enajenacin del bien arrendado se proceder de siguiente (Art. 1708 CC.)
151
Si el arrendamiento estuviese inscrito, el adquiriente deber respetar el contrato, quedando

sustituido desde el momento de su adquisicin en todos sus derechos y obligaciones
del arrendado.
2.
Si el arrendamiento no ha sido inscrito, el adquiriente puede darlo por concluido.

Excepcionalmente,
el
adquiriente
est
obligado
respetar
el
arrendamiento, si asumi dicha obligacin.

3.
Tratndose de bienes muebles, el adquiriente no est obligado a respetar el

contrato si recibi su posesin de buena fe.
3.14. Indemnizacin al arrendatario

Cuando concluya el arrendamiento por enajenacin del bien arrendado, el arrendador
que obligado al pago de daos y perjuicios irrogados al arrendatario (Art. 1709).
AUTORIZACIN PARA DESOCUPAR EL BIEN (Art. 1711 CC.)
Para desocupar el bien el arrendatario debe previamente recabar autorizacin escrita

del arrendador o, en su defecto de la autoridad respectiva.
Si el arrendatario desocupa el bien sin alguna de esas autorizaciones, ser

responsable:
1.
De la renta y de los pagos por los servicios a su cargo que se devenguen

despus de la desocupacin hasta que el arrendador tome posesin del bien.
2.
De los daos y perjuicios correspondientes.
3.
De que un tercero se introduzca en l.
Los
contratos
de
arrendamiento
regulados
por
leyes
especiales
se
rigen
supletoriamente por las normas de Cdigo Civil (Art. 1712)
3.15. El subarrendamiento
El subarrendamiento no es otra cosa que el arrendamiento superpuesto, o sea que
existiendo un contrato de arrendamiento, el arrendatario, a su vez, busca un arrendatario para
l. Y le entrega la cosa que ha arrendado, a cambio de una renta.
152
En este caso hay concurrencia de dos contratos paralelos, el arrendatario, sigue

obligado en todas las formas frente al arrendador, pero as mismo. Hay otro contrato entre el
subarrendatario y el arrendatario, llamndose a ste arrendador. En cada caso hay
vinculaciones propias.
CONCEPTO: Segn el Art. 1692 del Cdigo Civil, el subarrendamiento es e

arrendamiento total o parcial del bien arrendado que celebra el arrendatario a favor de un
tercero, a cambio de una renta, con asentimiento escrito del arrendador.
Tanto el subarrendatario como el arrendatario estn obligados solidariamente

ante el arrendador por las obligaciones asumidas por el arrendatario (Art. 1693).
4. EL HOSPEDAJE Y EL COMODATO
4.1. El Contrato de Hospedaje el Cdigo Civil Peruano.
4.1.1. Definicin.
El contrato de hospedaje se encuentra definido en el Art. 1713 del Cdigo Civil vigente
que prescribe: Por el hospedaje, el hospedante se obliga a prestar al husped Albergue y,
Adicionalmente, alimentacin y otros servicios que contemplan la ley y los usos. A cambio
de una retribucin. Esta podr ser fijada en forma de tarifa por la autoridad competente si se
trata de hoteles. Posadas u otros establecimientos similares.
4.1.2. Caractersticas del contrato de hospedaje

1.
Bilateral: El contrato de hospedaje es un contrato bilateral porque intervienen
dos personas: el hospedante que proporciona el albergue y/o otros servicios, y el

husped que hace uso de esos servicios.
2.
Oneroso: El husped paga por los servicios y albergue que se le proporciona.
En caso de no pagar, el hospedante tiene derecho a retener los objetos introducidos por
el husped. Tales como maletas, cmaras. Etc.
153
3.
De tracto sucesivo: El contrato se renueva tcitamente da a da mientras dure la
necesidad del husped de albergue y dems servicios adicionales o conexos. Tales

como alimentacin, estacionamiento de vehculos. Etc.
4.1.3. Elementos Constitutivos

En el contrato de hospedaje intervienen los siguientes elementos: 1) Elemento personal;
2) Prestaciones; 3) Normas reglamentarias: y 4) Garanta.
A. Elemento Personal
En el contrato de albergue u hospedaje intervienen dos partes contratantes:
-
Hospedante: Es la persona natural o jurdica que presta los servicios de

hospedaje y adicional, tales como; lavado. Alimentacin, cochera, peluquera.
Etc.
Husped: Es la persona que utiliza los servicios antes indicados y paga por
ellos segn la tarifa establecida. Solamente pueden hacer el papel de
husped las personas naturales, puesto que solamente ellas son factibles
de consumir los servicios propios del albergue. Por las personas jurdicas
utilizarn el hospedaje sus representantes legales.
Para la validez del contrato, hospedante y husped deben ser personas
capaces, en razn de que ambas asumen derechos y obligaciones.
B. Prestaciones:
El hospedaje es un contrato bilateral con prestaciones recprocas. Mientras el
hospedante proporciona albergue. Alimentacin. Lavado, cochera, peluquera, etc... El
husped, en cambio, paga esos servicios. Para cumplir esos servicios, el hospedante
requiere de un local , establecimiento. Debidamente implementado; por su parte. El
husped deber tener recursos o los fondos necesarios para cancele: esos servicios a base
de una tarifa convenida o establecida oficialmente.
El hospedaje comprende los siguientes establecimientos: Hoteles, hostales, casas de

pensin, hospitales, clnicas, casas de salud, casas de reposo, balnearios. Restaurantes,
clubes, naves yates de recreo, aeronaves, coches cama y similares.
154
C. Contrato de Hospedaje
Alojamiento y asistencia que se da a una persona. Cantidad que se paga por
estar de husped, Diccionario Ocano Uno
D. Garantas
Los equipajes y dems bienes introducidos por el husped a la posada responden
preferentemente por el pago del hospedaje y por los daos y perjuicios que ste ocasione.
La garanta ser retenida por el hospedante hasta la cancelacin de la deuda, conforme al
Art. 1717 del CC.
4.1.4. Derechos y Obligaciones

Comprende dos subttulos: 1) Derechos y obligaciones del hospedante; y 2) Derechos y
obligaciones del husped.
A. Derechos y obligaciones del hospedante
El hospedante deber tener un lugar visible el Reglamento del Establecimiento o las

clusulas generales del contrato a las que se someter el husped. Estas clusulas
sern elaboradas por el hospedante y supervisadas por autoridad competente (Art.
1716 CC.)
El
hospedante
no
puede
negarse
recibir
en
custodia
y responder como
depositario por el dinero, joyas, documentos y dems bienes que el husped introduzca.
Salvo motivos justificados (Art. 1718 y 1721 CC.). Son justos motivos para negarse. Por
ejemplo, el excesivo valor y la naturaleza de los bienes que constituyen un obstculo
para el establecimiento.
El hospedante responde por los objetos de uso corriente introducidos por el husped de
acuerdo al contrato y reglamento. Esta responsabilidad se hace extensiva a los
familiares del hospedante y empleados del establecimiento (Art. 1720 CC.).
El hospedante tiene derecho de exigir al husped, dentro de las 24 horas de su

ingreso. Una declaracin jurada de los objetos de uso comn introducidos, tales como
ropa. Zapatos. Cremas. Etc. Tambin el hospedante tiene el derecho de comprobar la
155
exactitud de dicha declaracin jurada (Art. 1720 CC.)
El hospedante responde por la prdida o deterioro de los bienes del husped, salvo que
se deba a culpa de ste y de quienes lo visitan (Art. 1724 CC.).
4.1.5. Derechos y obligaciones del husped
El husped tiene derecho a exigir una habitacin aseada, servicios normales y

eficientes, y una alimentacin de calidad e higiene (Art. 1715 CC.).
El husped est obligado a comunicar inmediatamente al hospedante la sustraccin.

Prdida o deterioro de los bienes introducidos en el establecimiento. De no hacerlo
quedar excluida la responsabilidad del hospedante, excepto en los casos de dolo
o culpa inexcusable (Art. 1723 CC.)
El husped tiene la obligacin de presentar, dentro de las 24 horas. Una declaracin

jurada de los bienes introducidos en el establecimiento y permitir que el hospedante los
pueda chequear
5. EL CONTRATO DE COMODATO
5.1. Definicin
Es el contrato por el cual una persona cede temporalmente el uso de un bien en
forma gratuita, para que lo use por cierto tiempo o para cierto fin y luego lo devuelva.
5.2. Elementos esenciales del contrato

a. Los sujetos: intervienen necesariamente dos partes. A una se le denomina
Comodante, normalmente es el propietario o la persona autorizada, y la contraparte
Comodatario, que es la persona que entra en posesin y disfruta del bien en forma
gratuita.
b. El bien: se pueden dar en comodato, bienes muebles o inmuebles, que su uso debe
ser posible, que tenga un valor econmico y que sea permitido por la ley o las buenas
costumbres. Tratndose de bienes muebles, estos deben ser bienes no fungibles o no
156
consumibles, pues existe la obligacin del comodatario de devolver el mismo bien sin
ms deterioro que el uso normal y diligente. Tambin se le conoce al contrato como
prstamo de uso.
c. Plazo: Una caracterstica de este contrato es el plazo determinado. El Art. 1688 del
C.C. que se aplica por analoga, establece que no puede exceder de 10 aos. Todo
plazo mayor se considera nulo en la parte del exceso. Cuando no se ha determinado la
duracin del contrato, el comodatario est obligado a restituir el bien cuando lo solicite
el comodante.
d. Gratuidad.- El comodante cede el uso de un bien en forma gratuita.

c. Formalidad.- Los contratos pueden ser verbales, escritos o solemnes, es decir, por
escritura pblica.
5.3. Extensiones del Contrato

El comodato puede terminar por las siguientes causas:
a. Por vencimiento del trmino o plazo.

b. Por realizacin de la condicin resolutoria.
c. Por cumplimiento de la finalidad del comodato. d. Por prdida del bien.
d. Por muerte del comodatario.
e. Por peticin del comodatario, por haber sobrevenido necesidad urgente, o cuando no se
estipul plazo determinado.
157
RESUMEN
Estimados estudiantes al trmino de la Tercera Unidad de Aprendizaje denominada
Contrato de compraventa y otros contrataros tpicos hasta el comodato, se
puede visualizar claramente cada uno de los captulos implcitos en la presente, captulos que
contienen temas que conllevan al reforzamiento de la formacin acadmica de cada uno de
ustedes. Es de conocimiento de todos
que las relaciones entre las personas de carcter
jurdico patrimonial a la que se ven compelidos a realizar como expresin de su libertad y

de la autonoma privada, para la satisfaccin de sus necesidades mediante el intercambio de
bienes o servicios. La libertad jurdica, y la determinacin de la igualdad ante la ley, posibilitan
la realizacin de contratos que se constituyen en los mecanismos ms legtimos de asociacin
entre los individuos que pueden para s, crear, regular, modificar o extinguir, derechos y
obligaciones,
El Contrato de compraventa y el bien materia de la venta. Tambin tratamos sobre el Precio de
la compraventa, las obligaciones del vendedor y del comprador. Asimismo se desarroll sobre
la
Venta a satisfaccin del comprador, a prueba y sobre muestra, sobre medios y sobre
documentos. Continuamente se llev a cabo el desarrollo del Derecho de retracto, la permuta y

el suministro. Y por ltimo se desarroll todo lo implcito sobre la
Donacin,
mutuo,
arrendamiento, Hospedaje y el comodato
Cada uno de los temas estipulados en esta Tercera Unidad de Aprendizaje son de
concerniente al mbito de los contratos con relacin al Derecho, lo cual conllevara a su

compromiso por el aprendizaje de las Unidades posteriores y consecuentemente culminar el
desarrollo de la asignatura de manera satisfactoria.
158
AUTOEVALUACION
(III Unidad)
I.
Estimados estudiantes colocar V o F, segn corresponda:
1. El Contrato de Compraventa se ha convertido en el acto de comercio ms representativo y

en la principal fuente de las obligaciones Nace con la aparicin de la moneda, pues al
servir esta, como instrumento de pago, permiti la desaparicin del trueque y que an
existe en las comunidades indgenas. ( )
2. Se denomina precio al valor monetario asignado a un bien o servicio. Conceptualmente, se
define como la expresin del valor que se le asigna a un producto o servicio en trminos
monetarios y de otros parmetros como esfuerzo, atencin o tiempo, etc. ( )
3. El Suministro es un contrato por el cual cada uno de los contratantes se obliga a dar
una cosa para recibir otra. Es el contrato que sirve para regular el trueque. ( )
4. La Donacin es un contrato consensual, ya que queda perfeccionado con la oferta del

donante y la aceptacin del donatario. Es unilateral, ya que solo genera obligaciones al
donante, y en cuanto al objeto: Todo lo que puede venderse, puede donarse. O sea, todo
objeto que se halle en el comercio, y del cual el donante tenga aptitud legal de transmitir,
puede ser donado. ( )
5. El arrendamiento no es otra cosa que el arrendamiento superpuesto, o sea que existiendo

un contrato de arrendamiento, el arrendatario, a su vez, busca un arrendatario para l. Y le
entrega la cosa que ha arrendado, a cambio de una renta. ( ).
159
(III Unidad)
II.
1. El Contrato de Compraventa se ha convertido en el acto de comercio ms

representativo y en la principal fuente de las obligaciones Nace con la aparicin de
la moneda, pues al servir esta, como instrumento de pago, permiti la desaparicin del
trueque y que an existe en las comunidades indgenas. ( V )
2. Se denomina precio al valor monetario asignado a un bien o servicio. Conceptualmente,
se define como la expresin del valor que se le asigna a un producto o servicio en
trminos monetarios y de otros parmetros como esfuerzo, atencin o tiempo, etc. ( V )
3. El Suministro es un contrato por el cual cada uno de los contratantes se obliga a

dar una cosa para recibir otra. Es el contrato que sirve para regular el trueque. ( F )
4. La Donacin es un contrato consensual, ya que queda perfeccionado con la oferta del

donante y la aceptacin del donatario. Es unilateral, ya que solo genera obligaciones al
donante, y en cuanto al objeto: Todo lo que puede venderse, puede donarse. O sea,
todo objeto que se halle en el comercio, y del cual el donante tenga aptitud legal de
transmitir, puede ser donado. (V)
5. El arrendamiento no es otra cosa que el arrendamiento superpuesto, o sea que

existiendo un contrato de arrendamiento, el arrendatario, a su vez, busca un
arrendatario para l. Y le entrega la cosa que ha arrendado, a cambio de una renta. (F)
160
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICA
Castillo, M. (2005). Tratados de los Contratos Tpicos. Tomo I. Per: Pontifica Universidad
Catlica del Per.
Morello,
A.
(1990).
Contratos
Proceso.
Recuperado
de:
http://site.ebrary.com/lib/bibliocauladechsp/reader.action?docID=10390578 (03.03.2015).
Castillo & Vsquez (2006). Analizando el Anlisis- Autopsia del Anlisis Econmico del Derecho
por el Derecho. Per.
Castillo, M. (1992).El bien Materia de Contrato de Compra venta. Per. Recuperado de:
https://books.google.com.pe/books?id=gUMvDXsCnEMC&pg=PA28&dq=contratos+tipic
os+en+el+peru&hl=es&sa=X&ei=Mv4JVYqsErHIsQSTqYDACg&ved=0CDcQ6AEwBQ#v
=onepage&q=contratos%20tipicos%20en%20el%20peru&f=false (03.03.2014)
Sierralta, A. (1999). La compra venta Internacional y el Derecho Peruano. Per. Recuperado

de:
https://books.google.com.pe/books?id=XGlmgWXTEzYC&pg=PA26&dq=contratos+tipico
s+en+el+peru&hl=es&sa=X&ei=Mv4JVYqsErHIsQSTqYDACg&ved=0CCwQ6AEwAw#v=
onepage&q=contratos%20tipicos%20en%20el%20peru&f=false (03.03.2015).
Castillo, M. (1996).El precio en el contrato de Compra y Venta y en el contrato de Permuta.

Per. Pontifica Universidad Catlica del Per.
161
CUARTA UNIDAD:
CONTRATOS DE PRESTACIN DE
SERVICIOS Y OTROS CONTRATOS
TPICOS HASTA LA PROMESA
UNILATERAL
162
En la cuarta unidad se ha tomado de los siguientes autores

-Figueroa, G. (1997). El Patrimonio. Recuperado de:
https://books.google.com.pe/books?id=2RHUVweUNNgC&pg=PA340&dq=el+enriqueci
miento+sin+causa&hl=es&sa=X&ei=yggKVfJGhaQ2m7OCqA0&ved=0CBsQ6AEwAA#v
=onepage&q=el%20enriquecimiento%20sin%20causa&f=false (05.03.2015).
-Gonzales, J. (2010). Derechos del Arrendatario. Per. Recuperado de:

-Gonzales, J. (2010). Derechos del Arrendador. Per. Recuperado de:

CAPITULO XIII: PRESTACIN DE SERVICIOS, FIANZA Y RENTA

VITALICIA
1. PRESTACION DE SERVICIOS
1.1. Introduccin
En el cdigo civil, los contratos que contienen obligaciones de hacer se encuentran
englobados en el Ttulo IX de la Seccin Segunda del Libro VII, denominado Prestacin de
Servicios, en el que estn contenidos el contrato de locacin de servicios, el contrato de obra,
el contrato de mandato, el contrato de depsito y el contrato de secuestro.
Entre las modalidades de prestacin de servicios antes mencionadas, tal vez la de

mayor uso sea la locacin de servicios.
1.2. Marco Legal

El contrato de locacin de servicios es regulado por los artculos 1764 al 1770 del
Cdigo Civil. Le son aplicables las disposiciones generales sobre prestacin de servicios
163
contenidas en los artculos 1755 al 1763 del referido Cdigo.
1.3. Definicin.
El contrato de locacin de servicios, como ya hemos dicho, contiene una obligacin de
hacer, por la que una persona denominada locador, se obliga frente al comitente a realizar
un determinado servicio por un tiempo determinado o para algn encargo especfico.
El Cdigo Civil, en su artculo 1764 seala que por la locacin de servicios el locador
se obliga, sin estar subordinado al comitente, a prestarle sus servicios por cierto tiempo o para
un trabajo determinado, a cambio de una retribucin.
En esta definicin existen algunos elementos que configuran al contrato de locacin de
servicios y que debemos exponer.
1.3.1. Los servicios que son materia de la locacin.

Cuando hablamos de locacin de servicios estamos haciendo referencia a una
relacin en la cual una persona est obligada a realizar una determinada actuacin a favor de
otra. Esta actuacin o conducta consiste en un servicio que puede implicar uno de carcter
manual, como puede ser la reparacin de un electrodomstico, o uno de carcter intelectual,
como puede ser el dictado de un curso para el manejo adecuado de un software.
De esta manera, el contrato de locacin de servicios puede comprender toda clase de

servicios, ya sea los que impliquen el ejercicio de una profesin, como los que consistan en el
desarrollo de un oficio manual, un arte o una prctica habitual del locador.
1.3.2. La independencia del locador.

ste es un punto que debemos tratar con claridad, pues en la prctica suele generar
confusiones y contingencias en el manejo de las personas que prestan servicios a favor de una
empresa y las que conforman su personal.
Segn el artculo 1764 del Cdigo Civil, en el contrato de locacin de servicios, el

locador desarrolla su actividad sin subordinacin al comitente.
164
Esto quiere decir que el locador prestar sus servicios de acuerdo a sus
conocimientos, experiencia y criterio, sin sujetarse a rdenes o mandatos del comitente y sin
estar obligado a cumplir un horario de trabajo.
Claro est que el locador de servicios recibe instrucciones del comitente, las cuales
consisten en las caractersticas y condiciones del servicio, segn se establezca en el
contrato. Pero es natural de la relacin de locacin de servicios, que el locador no reciba
instrucciones del comitente sobre cul es la manera, mtodos o procedimientos que debe
seguir para desarrollar su servicio, es aqu donde no se debe presentar una subordinacin
frente al comitente.
1.3.3. Retribucin.
Como contraprestacin por el servicio que recibe, el comitente deber pagar a favor del
locador una retribucin, segn se acuerde en el contrato.
Tratndose de una relacin en la que no existe un vnculo laboral, el locador no tiene

derecho a ningn pago o beneficio que no est establecido en el contrato.
Segn el artculo 1759 del Cdigo Civil, la retribucin se pagar despus de prestado el
servicio, salvo que en el contrato, por la naturaleza de la obligacin o por la costumbre, se
deba pagar por adelantado o peridicamente.
1.3.4. Plazo del contrato.

La
locacin
de
servicios
puede
celebrarse
plazo
determinado,
a plazo
indeterminado o para un trabajo especfico.
Cuando el contrato es a plazo determinado, ste no podr ser mayor a seis aos, si
se trata de servicios de carcter profesional, y mayor de tres aos cuando se trate de otra
clase de servicios. Estos lmites se encuentran previstos por el artculo 1768 del Cdigo Civil.
Si el contrato se pacta a plazo indeterminado, ser de aplicacin la regla contenida en el
artculo 1365 del Cdigo Civil, en virtud de la cual cualquiera de las partes puede resolver el
contrato mediante una comunicacin con una anticipacin no menor de treinta das.
165
El contrato de locacin de servicios puede pactarse para un trabajo determinado, en

cuyo caso, el contrato vencer un vez que se haya terminado el trabajo sealado.
1.3.5. Formalidad.
Para la celebracin del contrato de locacin de servicios no es necesario cumplir con
ninguna formalidad, por lo que el contrato puede celebrarse, incluso, de manera verbal.
1.3.6. Sobre el carcter personal del servicio.

Tratndose de una obligacin de hacer, en la que el inters del comitente est dado por
las cualidades y experiencia del locador, el contrato de locacin de servicios contiene una
obligacin de carcter personal, es decir, que no podr variar la persona que estar a cargo de
la ejecucin del servicio sin el consentimiento del comitente.
Aunque es permitido que el locador se valga de asistentes o colaboradores, si es que

el contrato lo permite o, por la naturaleza del servicio, esto no implica un incumplimiento.
Claro est que existen determinados supuestos en los que es imposible que el locador
utilice la ayuda de terceros, como en los casos del dictado de un curso para el que se ha
contratado a un profesional de reconocida trayectoria o si se contrata a alguien para que toque
un concierto de piano, en cuyo caso es determinante el talento de la persona contratada. Estos
son los casos de las llamadas obligaciones personalsimas.
1.3.7. Sobre la relacin con otras formas de prestacin de servicios.

Hemos visto ya que el contrato de locacin de servicios se encuentra dentro
del
gnero de los contratos de prestacin de servicios regulados por el Cdigo Civil, por lo que
guarda relacin con stos. Pero tambin guarda relacin con el contrato de trabajo al tratarse
de relaciones en las que una persona realiza un determinado servicio a favor de otra, al punto
que suelen confundirse estas dos relaciones.
Por ello, pasaremos a ver las principales diferencias entre la locacin de servicios y las
dems figuras de prestacin de servicios del Cdigo Civil y sus diferencias con el contrato de
166
trabajo.
1.3.7.1. Con el contrato de obra.

Tal como lo sealamos anteriormente, el contrato de locacin de servicios contiene una
obligacin de medios, por la cual el locador se obliga a realizar un servicio determinado por un
plazo o para una finalidad especfica.
En el contrato de obra no basta con la realizacin de un servicio, sino que el prestador

del servicio se obliga a obtener un resultado, el cual consiste en la terminacin de la obra
segn lo acordado en el contrato.
As mismo, en el contrato de obra, el contratista asume una serie de responsabilidades

por la calidad de la obra, responsabilidad que se extiende por un plazo de cinco aos desde la
culminacin de la obra, segn el artculo 1784 del Cdigo Civil.
1.3.7.2. Con relacin al contrato de mandato.

En el contrato de mandato, el prestador del servicio o mandatario se obliga a realizar
uno o varios actos en nombre del mandante. Se trata de una relacin en la que, por
determinados motivos, el mandante o acreedor de la obligacin, no puede o no desea celebrar
los actos l mismo Como vemos, ste es un contrato que, aunque contiene la obligacin de
prestar un servicio, es muy diferente a la locacin de servicios, pues en sta el locador acta
en nombre y beneficio propio, y no en nombre o inters del comitente.
1.3.7.3. Con el contrato de trabajo.

Como se dijo anteriormente, en el contrato de trabajo se presentan elementos que no
deben existir en la locacin de servicios, como son la subordinacin, la dependencia, la
sujecin a un horario de trabajo, entre otros aspectos.
De esta manera, el locador presta sus servicios de manera independiente y no recibir
mayor retribucin que la pactada en el contrato, no siendo de aplicacin conceptos como el
pago de beneficios sociales, el otorgamiento de vacaciones o similares, que slo se aplican en
una relacin de trabajo.
167
Cabe sealar que lo determinante en la distincin entre un contrato de locacin de

servicios y un contrato de trabajo no se desprende del nombre que se le d al contrato a
suscribirse, sino al contenido de las obligaciones que se pacten
1.3.8. Sobre la terminacin del contrato de locacin de servicios.

El contrato de locacin de servicios puede extinguirse por el trmino de su plazo de
duracin, por requerimiento de una de las partes, cuando el plazo es indefinido, por la
culminacin del servicio para el que se contrat al locador y por causales de resolucin.
2. LA FIANZA
2.1. Concepto:
Es el contrato por el cual el fiador garantiza una obligacin, esto es, se obliga frente
al acreedor a cumplir determinada prestacin, si esta no es cumplida por el deudor.
La fianza es un contrato que representa una obligacin accesoria, pues viene

adherirse a una obligacin principal a la que sirve de garanta.
La fianza puede constituirse no slo a favor del deudor sino de otro fiador.
Este contrato se perfecciona entre acreedor y fiador, constituye un contrato de garanta lo

que determina su carcter accesorio.
2.2. Clases de fianza:

La fianza puede ser clasificada en:
a. Fianza convencional.
b. Fianza Legal.
c. Fianza Judicial.
d. Fianza Simple.
e. Fianza solidaria
168
2.3. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA FIANZA:
Existen 2 elementos constitutivos:
3.1.- Elemento Personal.

Intervienen en el contrato de fianza los siguientes sujetos:
a.
Acreedor, es el capitalista que presta el dinero al deudor. b.
Deudor, es
quien recibe el prstamo y se compromete a pagar vencido el plazo.
c.
Fiador, es el garante que paga cuando el deudor no lo hace.
3.2.- Las prestaciones.

El fiador tiene la obligacin de pagar la acreencia cuando el deudor no lo hace,
subrogndose al acreedor.
2. 4.-Caractersticas del contrato de fianza:

El contrato de fianza es:
1.
Contrato Personal: La fianza es un contrato personal porque es una garanta

de tipo eminentemente personal.
2.
Contrato Accesorio: La fianza es un contrato accesorio porque.
No tiene autonoma o vida propia.
3.
Contrato Unilateral: La fianza es un contrato unilateral porque el nico

obligado ante el acreedor es el fiador.
4.
Contrato Gratuito: Es un contrato gratuito porque si el fiador cobra comisin,

por
5.
ejemplo, la fianza deja de ser tal.
Contrato Solemne: La fianza es un contrato solemne porque debe constar por

escrito, bajo pena de nulidad. Tiene forma Ad solemnitatem.
6.
Contrato Temporal: La fianza es un contrato temporal porque rige por un tiempo

determinado.
169
2. 5. Exclusin de bienes:
El fiador no puede ser compelido a pagar al acreedor sin haberse hecho antes la
excusin de los bienes del deudor, establece el Art. 1879 del CC. En caso de que el
acreedor lo emplazara judicialmente, el fiador puede oponerle la EXCEPCION DE EXCUSIN
DE BIENES.
2.6. Efectos de la fianza:

La Fianza presenta los siguientes efectos.
1. Subrogacin.
2. Indemnizacin.
3. Sustitucin.
4. Solidaridad.
5. Aviso.
6. Repeticin.
7. Excepciones.
2.7. Extincin de la fianza:
La fianza se extingue en los siguientes casos:
Por cancelacin de la obligacin principal.
Por nulidad de contrato de Fianza.
Por sustitucin. El obligado puede sustituir la fianza por otras garantas

tales como hipoteca, anticresis o prenda.
170
Por vencimiento del plazo.
Si no existe plazo, el fiador queda libre si pide al acreedor haga efectivo su

derecho dentro del plazo de 30 das.
Extingue la fianza la prrroga concedida por el acreedor al deudor, sin

consentimiento del fiador.
Si el fiador no puede subrogarse queda extinguida la fianza.
La consolidacin del deudor con el fiador, no extingue la obligacin

del subfiador.
3. RENTA VITALICIA
3.1. Concepto:
-
Este contrato consiste en el otorgamiento de una pensin para que sea abonada en
forma mensual, anual o en cualquier otro trmino durante la vida material de una o
muchas personas a ttulo oneroso o por efecto de liberalidad.
Se constituye por escritura pblica bajo pena de nulidad.

La Renta puede efectuarse a nombre del beneficiado, y muerto ste cesa la renta.
3.2. Elementos constitutivos de la renta vitalicia:
Existen dos elementos:
a. Elemento Personal: En el contexto de renta vitalicia intervienen los siguientes

sujetos.
-
El vitalizante: Es la Persona que entrega el capital constituido por

una suma de dinero o bienes fungibles.
El Vitalizado: Es la persona que recibe la renta durante toda

su vida o durante la vida de un tercero.
b. Las prestaciones: Es un contrato de prestaciones recprocas.
3.3. Caractersticas del Contrato de Renta Ritalicia:

El contrato de renta vitalicia es:
171
Contrato Consensual.
Contrato Principal.
Contrato Aleatorio.
Contrato Temporal.
Contrato Solemne.
Contrato Oneroso o Gratuito.
3.4. Forma del contrato de Renta Vitalicia:

Este contrato formal debe contener:
a. Los nombres y datos personales del vitalizante y vitalizado.
b. La indicacin de la vida de las personas que sirve de duracin para determinar la

vigencia de la renta vitalicia pactada.
c. El monto del capital entregado.
d. El monto de la renta vitalicia.
e. Otras condiciones que se estimen convenientes estipular.
3.5. Terminacin del contrato de Renta Vitalicia

La renta Vitalicia se extingue en los siguientes casos:
Por muerte del Vitalizado o del tercero.
Por Resolucin del Contrato.

172
Por muerte del vitalizante
3.6. Nulidad del contrato de Renta Vitalicia.

Es nula la renta vitalicia cuya duracin se fij en cabeza de una persona que
hubiera muerto a la fecha de la escritura pblica.
Tambin es nula la renta vitalicia constituida en cabeza de una persona que

padece de enfermedad, si muri por efecto directo de ella dentro de los treinta das
siguientes a la fecha de la escritura pblica.
173
CAPITULO XIV: EL JUEGO Y LA APUESTA, LA GESTIN DE

NEGOCIOS. ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA Y PROMESA
UNILATERAL
1. EL JUEGO Y LA APUESTA
1.1. Definicin
Lo primero que surge respecto del juego y la apuesta es su diferenciacin, tema que ha
sido debatido por la doctrina y que constituye una introduccin a la definicin del contrato.
No existe coincidencia doctrinaria en cuanto al sentido de las expresiones juego y
apuesta.
Para algunos tratadistas, en el juego est de por medio la habilidad o destreza del
jugador, mientras que en la apuesta slo existe azar. Un ejemplo del primero es una partida de
ajedrez. Un ejemplo de la segunda es el hecho de lanzar una moneda al aire: cara o sello.
En opinin de SALVAT, la diferencia deriva de la funcin que las partes asumen en el

contrato. En el contrato de juego son ellas mismas las que realizan o ejecutan los hechos
constitutivos del juego, por eso dice el Cdigo, empleando una frmula que podra parecer
contraria a la regla que prohbe definir con la propia palabra definida entregndose al juego.
En la apuesta la diferencia recae sobre hechos o circunstancias que son extraas a los
contratantes, lo nico que depende de ellos es la opinin o interpretacin diferente respecto a
su significado, alcance o valor.
Otros estiman que el juego tiene una connotacin proyectada hacia un futuro
desconocido: se especula respecto a la actuacin de un caballo que debe correr en el
hipdromo. La apuesta en cambio, estara referida a una situacin del pasado, pero sobre la
cual cada jugador mantiene una posicin contraria: uno de los apostadores afirma que Carlos
Mendoza presidi la Comisin Reformadora que elabor el Proyecto del Cdigo Civil derogado,
mientras el otro sostiene que la presidencia fue desempeada por Julin Palacn.
174
ENNECCERUS y LEHMANN afirman que la diferencia parece radicar en el motivo del

contrato: en tanto que la apuesta tiende a robustecer una afirmacin, el juego tiene por objeto
la distraccin o la ganancia.
En realidad, las diferencias son puramente acadmicas, pues lo cierto es que,

como dice el mismo SALVAT, el rgimen jurdico aplicable a cada uno de estos contratos es
en general el mismo. A este razonamiento le agregamos que en el Per el contrato est
tipificado de un modo integral, bajo la expresin juego y apuesta, pues sus fronteras, en
palabras de Len Barandiarn son muy lbiles.
Es importante determinar la naturaleza y alcances de los juegos y apuestas que sin

tener las caractersticas del azar o envite se encuentran en una situacin especial y tienen
reconocimiento legislativo. En ellos la suerte tambin est presente, pero hasta cierto punto
como un factor secundario. RAYMUNDO SALVAT manifiesta que por excepcin hay
ciertos juegos que la ley excluye de la prohibicin, por considerar que ellos, lejos de
representar esos peligros para el orden social, son un estmulo para el desarrollo de virtudes o
actividades que deben fomentarse, y acotando el artculo 2055 del Cdigo Civil Argentino pone
como ejemplos los siguientes:
1) Ejercicio de fuerza, por ejemplo: el salto, la lucha, etc.
2) Destreza de arma, lo cual se refiere a las distintas clases de ejercicio de tiro al

blanco, florete, espada, etc.
3) Corridas, es decir carreras de toda clase, a pie, a caballo, en carros, etc.
4) Otros juegos semejantes, por ejemplo el billar, el cual es un juego de destreza. La

enumeracin de la ley no es absolutamente restrictiva, pero la extensin que ella admite
es con la condicin de tratarse de juegos semejantes a los enumerados: si esta
condicin falta, el juego cae dentro de la prohibicin o denegacin de la accin.
Entre nosotros no existe un dispositivo como el comentado por el maestro argentino y

slo es posible citar, con suma modestia por su limitacin y obsolescencia, la Resolucin
Suprema del 11 de marzo de 1936, que copiando casi literalmente el artculo 1966 del
175
Cdigo Civil Francs permite los juegos de bochas, carreras de carruajes y juegos de pelota.
De conformidad con el sistema seguido por el Cdigo vigente, mientras que los juegos
permitidos y los prohibidos se encuentran prefijados en las leyes, los no autorizados estn en
zona neutra (ni prohibidos, ni permitidos) y son los que con mayor frecuencia se presentan,
pues cubren una enorme rea. A ttulo de ejemplos, mencionamos las competencias
deportivas en general, el juego ciencia o ajedrez, o cuestiones relativas a hechos ya
acontecidos o actuales, en todos los cuales hay competitividad, existe de por medio un inters
econmico o causa lucrando y los factores determinantes en beneficio del vencedor son
su destreza fsica, sus conocimientos, su memoria y otros factores similares, a los cuales se
agrega un margen no cuantificado pero colateral de suerte o azar.
Por cierto que existen tambin casos imprecisos, como sera el de la apuesta que hacen
dos personas sobre el futuro resultado de un partido de ftbol entre equipos de la misma
categora y calidad. No aparece claro, en efecto, si en el esclarecimiento del hecho incierto ha
sido determinante el conocimiento del vencedor o si lo que prevalece es la suerte o azar.
En nuestro Cdigo Civil, el juego y apuesta no autorizados tienen pues una categora
propia: en efecto, si bien el vencedor carece de accin para reclamar su pago, una vez
efectuado voluntariamente tiene a su favor la solutio retentio y no est obligado a la devolucin.
Eljuegoyapuestanoautorizadosesuncontrato?
Como sabemos, si bien el vencedor carece de accin para cobrar, el vencido no puede,
a su vez, repetir por lo que ha pagado vlidamente. Aun cuando la doctrina no es unnime y
hay autores que sostienen que no estamos en presencia de un contrato, la mayora se inclina
por la tesis afirmativa.
Dice Plank, citado por Len Barandiarn, que el juego, as como la apuesta, es un
negocio y en verdad un negocio bilateral, que no es exigible, pero sin embargo es ejecutable: l
depende, por lo dems, de las bases generales sobre negocios jurdicos y sobre contratos, en
especial sobre la informacin del contrato y los vicios de la voluntad Segn SPOTA, al
reglar la ley ese contrato, estableciendo sus efectos, aun limitados al derecho a retener lo
176
pagado voluntariamente por el deudor de la obligacin natural, en cuanto no se trate del

solvens incapaz de efectuar un pago vlido y en tanto no medie dolo o fraude por parte del
acreedor o que, aun existiendo, esa torpeza resulta ser la del deudor o bien resulte recproca,
est ya indicado que existe una regulacin legal del contrato. Por ello, no se puede negar
que la ley lo aprehende como tal contrato, no slo porque as lo califica, sino porque el texto
legal regula los derechos y deberes de los contratantes embarcados en el juego de azar.
En conclusin, consideramos que el juego y apuesta no autorizados es un contrato con

caracteres propios, habida cuenta que si la obligacin es lo que antes se calificaba como
natural, no por ello deja de existir y recae sobre el deudor. Debe tenerse en cuenta que la
coactividad no resulta ser de la esencia misma del derecho subjetivo, y si bien esta clase de
deudas no queda sujeta al poder de agresin patrimonial del acreedor, no por ello deja de
ser una obligacin, cuyo cumplimiento por el deudor origina la retencin del pago (la solutio
retentio).
Hechas estas discreciones, resulta sumamente complejo dar una definicin de juego y
apuesta, pues depende de los casos en que estn permitidos o no autorizados. Adems en
aquel en que predomina el factor empresarial el lea es para una sola de las partes (el jugador)
ya que el organizador tiene sus riesgos debidamente calculados y preestablecidos (Jockey
Club, ramo de loteras, etc.). Empero y dentro del espritu pedaggico ensayamos una
definicin genrica, segn la cual el juego y apuesta es un contrato por cuya virtud se da
una prestacin como resultado de un hecho incierto o realizado por desconocido para las
partes.
El vocablo juego, deriva del latn iocus (broma, distraccin), que expresa la idea de
satisfaccin o deleite, si bien es la palabra ludus (diversin, pasatiempo), que acenta el
sentido de actividad fcil o que no requiere esfuerzo, la que mejor traduce el trmino castellano
juego.
En cambio, la palabra apuesta proviene del verbo latino apponere (o adponere),
que significa colocar, poner con inmediatividad a algo.
La Real Academia de la Lengua Espaola acepta dos sentidos principales de la palabra

177
juego:
1. Accin y efecto de jugar, y 2. Ejercicio recreativo sometido a reglas, y en el cual
se gana o se pierde.
El primer sentido, que es el ms amplio, nos remite al trmino jugar, que, a su vez,
cuenta con varios significados, de los que en este caso interesan los siguientes:
3. Entretenerse, divertirse tomando parte en uno de los juegos sometidos a reglas,
medie o no en l inters
4.Tomar parte en uno de los juegos sometidos a reglas, no para divertirse, sino por
vicio o con el slo fin de ganar dinero.
A su vez, la Real Academia tambin acepta dos definiciones principales de la palabra
apuesta:
1. Accin y efecto de apostar,
2. Cosa que se apuesta.
Del trmino apostar se recogen, entre otros, los siguientes sentidos:
1. Pactar entre s los que disputan que aqul que estuviere equivocado o no tuviere
razn, perder la cantidad de dinero que se determine o cualquier otra cosa
2. Arriesgar cierta cantidad de dinero en la creencia de que alguna cosa como juego, contienda
deportiva, etc., tendr tal o cual resultado; cantidad que en caso de acierto se recupera
aumentada a expensas de las que han perdido quienes no acertaron.
La doctrina tradicional se ha esforzado en formular un concepto de estas figuras

contractuales. SNCHEZ ROMN define el contrato de juego como un contrato principal,
consensual, bilateral, oneroso y aleatorio, por el cual se convienen dos o varias personas en
que paguen, las que pierdan, cierta cosa a las que ganen.
Por su parte, CLEMENTE DE DIEGO define el de apuesta como un contrato

principal, bilateral, aleatorio y consensual, por el que dos personas que tienen concepto
distinto de un suceso pasado o futuro y determinado, se comprometen a entregar una
cantidad a otra, segn se realice o no dicho suceso
178
El juego y la apuesta presentan la nota comn de creacin artificial de un riesgo al que

se vinculan especficas consecuencias patrimoniales, pero la delimitacin de ambas figuras
contractuales es muy dudosa.
2.2. Caracteres jurdicos

Los caracteres jurdicos del juego y la apuesta permitidos y no autorizados son:
1) El contrato es autnomo, pues no depende de otra relacin obligacional.

2) Es de prestaciones recprocas, pero con una peculiaridad: al momento de celebrarse
cada parte se obliga
respecto de la otra a satisfacer determinada prestacin;
pero al resolverse la incgnita que plantea el hecho incierto slo queda la que
corresponde al perdedor.
3) Es a ttulo oneroso, pues se vincula con un inters econmico o causa lucrando
(artculo 1942). Porque ambos contratantes quedan sujetos entre s a prestaciones
recprocas (no quiere decir iguales), sujetas a una condicin.
4) Es consensual, aun cuando colateralmente se asocia en algunos casos con
determinadas formalidades de tipo administrativo, lo cual sucede en el juego y apuesta
permitidos (billetes, cartillas, fichas, etc.). No exigen formalidad para originarse.
5) Es aleatorio por excelencia, pues al momento de su celebracin existe un factor sine
qua non de incertidumbre
y las partes necesariamente desconocen su resultado.
Esta incertidumbre en cuanto al lea puede existir para una sola de las partes
(como sucede en la lotera) o para ambas (juego y apuestas no autorizados). En
este ltimo caso estamos frente a lo que se conoce como la dualidad del lea.
Se ha discutido si lo expuesto significa que el juego y apuesta depende

de una condicin impuesta por la ley (conditio jure). La mayora de los autores
se inclina por descartarlo, pues como dice con razn SALVAT, mientras en los
contratos aleatorios la incertidumbre recae sobre las ventajas que las partes
esperan realizar, pero no sobre el contrato mismo; en los condicionales, por el
contrario,
es
la
existencia
misma
del
vnculo contractual y de las
obligaciones y derechos derivados de l, lo que resulta incierto. A lo dicho se

179
suma que mientras la condicin inevitablemente se encuentra sometida a un

hecho futuro, en el juego y apuesta puede suceder que la incertidumbre de las
partes se proyecte sobre hechos pasados o actuales.
6) En el caso del juego y apuesta permitidos el apostador est usualmente sujeto a
normas a las cuales se adhiere, siendo aplicables, en consecuencia, las disposiciones
pertinentes al contrato celebrado por adhesin o a las clusulas generales de
contratacin, en su caso. Desde luego no sucede lo mismo con el juego y apuesta no
autorizados, en el cual por el contrario existe una previa y a veces pintoresca
negociacin.
7) Es de ejecucin instantnea, de modo que no se extiende en el tiempo, a diferencia
de los contratos de duracin. La instantaneidad, por cierto, se presenta una vez
despejada la incertidumbre.
8) El contrato es condicional, desde cierto punto de vista. El resultado final por el cual
una parte gane y la otra pierda, resulta dependiente del evento aleatorio, es decir,
incierto para las partes cuando menos; lo que es propio de la condicin. Frente al
resultado cuando viene a significar una ganancia slo para una parte y, por ende, slo
una prdida para la otra parte, el contrato que en su origen es bilateral, por lo dicho
antes, en cuanto a las posibles prestaciones por una o por otra parte, viene a
tornarse en unilateral.
2.3. Contrato Aleatorio

Los Hermanos Mazeaud definen los Contratos Aleatorios como aquel contrato en el
cual la ventaja que las partes obtienen del mismo no es apreciable con motivo de su formacin,
por depender esa ventaja de un acontecimiento incierto al que los contratantes han querido
subordinar sus posibilidades de ganar o perder, Sin embargo Josserand parte de la idea de
que las partes o una de ellas hayan querido correr un riesgo o probar la suerte, ya que todo
contrato aleatorio es a ttulo oneroso, despus que dichas operaciones no son rescindibles por
causa de lesin.
No obstante es preciso que el contrato no sea seguramente lesivo para una de las
partes contratantes ocurra lo que ocurra, en este aspecto los Hermanos Mazeaud coinciden
con Josserand al expresar que a pesar de que en un contrato aleatorio existe el azar para los
180
dos contratantes, el acontecimiento que aprovecha a uno significa la prdida para el otro.
El nmero de Contratos Aleatorios es ilimitado, como consecuencia de la autonoma de la
voluntad, en tal sentido los Hermanos Mazeaud distinguen dos categoras de contratos
aleatorios:
A.) Aquellos en los cuales la finalidad de las partes consiste en provocar la suerte, en
beneficiarse de ella, entre estos tenemos el juego y la apuesta; y b.-)Aquellos otros que tienen
por objeto en el espritu de las partes o en el de uno de ellas protegerse contra la suerte,
entre estos tenemos el seguro. De acuerdo a los Hermanos Mazeaud, el Cdigo Civil Francs
no considera sino el juego y la apuesta y el contrato de renta vitalicia, excluyendo el
contrato de seguro y el prstamo a la gruesa ventura; por su parte Josserand agrega
adems las ventas de usufructo, de nuda propiedad, la venta firme de una cosa futura y
la venta de inmueble verificada en exclusin completa de toda garanta, a riesgo y
ventura del propio comprador.
Resulta complejo muchas veces caracterizar los contratos aleatorios como aqullos en
los que existe un riesgo de ganancia o prdida, toda vez que el aleas se encierra en
numerosos contratos que no participan de esta naturaleza (p.ej. el contrato de sociedad) y por
ello se incurre, usualmente, en otro peligro, cual es el de reputarlos como aqullos en los que
las prestaciones de las partes no estn bien determinadas al tiempo de la perfeccin del
negocio, sino que dependen de un acontecimiento incierto, lo que hace confundirlos con los
contratos condicionales.
Tres son los elementos que distinguen al contrato aleatorio:

a) la incertidumbre inicial del resultado;
b) la dependencia definitiva del mismo de circunstancias aleatorias que lo hacen
indeterminado o incierto; y
c) el deseo de los interesados de asumir ese riesgo.
Es contrato aleatorio (o de suerte) aquel en el que la entidad del sacrificio puesta en la

relacin con la entidad de la ventaja es decir, la entidad del riesgo al que cada contratante
se expone no puede ser conocida y valuable en el acto de formacin del contrato: tal
entidad se revelar luego, segn el curso de los acontecimientos. De esto se sigue que quien
estipula un contrato aleatorio tal vez haga una cosa til para l o perjudicial segn las
181
circunstancias. Por tanto la causa del contrato aleatorio consiste en el hecho de que para una
de las partes es objetivamente incierto en el acto de conclusin si le resultar una ventaja o
(por lo menos) una ventaja que sea proporcionada al sacrificio que debe realizar. No
basta para hacer aleatorio el contrato la indeterminacin de la prestacin.
Puede ser aleatorio solamente el contrato con prestaciones recprocas; el contrato con
prestacin de una sola parte nunca puede ser aleatorio porque falta una relacin entre las
prestaciones que pueda, en caso de ejecucin del contrato, desembocar en un riesgo
imprevisible en el momento de la conclusin.
El art. 1104 del Cdigo Civil de Napolen previene: Es conmutativo (el contrato),
cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se considera
equivalente de lo que da o hace el otro contratante; cuando la equivalencia consiste en
eventualidades de ganancia o prdidas para cada uno de los contraventes, dependientes de
un suceso incierto, el contrato es aleatorio.
En los contratos aleatorios las ganancias o prdidas para ambas partes dependen de
un suceso incierto. Por ejemplo, en el contrato de juego o apuesta la prdida o la ganancia
de las partes depende de las eventualidades del juego. En los contratos aleatorios las
obligaciones que asumen las partes o la misma existencia de dichas obligaciones depende de
un acontecimiento futuro o incierto, por lo que no se puede establecer anteladamente cul es el
beneficio o la prdida que dichas partes habrn de experimentar.
Carcter especial del contrato es que el elemento aleatorio es comn a ambas partes.
Lo que es ganancia para una, entraa prdida para la otra. Nadie sabe quin ganar o quin
soportar la prdida.
Expresa CARVALHO DE MENDOZA, que los tratadistas presentan los contratos

aleatorios como la anttesis de los contratos conmutativos, pero que en el fondo tal oposicin
no existe, porque la alternativa de la ganancia o de la prdida para una de las partes no
supone que en los contratos aleatorios ambas partes se encuentren interesadas.
182
Existe una obra muy completa, sobre esta materia; es la de BAUDRY- LACANTINERIE
et Wahl. Contrats Alatoires.
En los conmutativos una prestacin corresponde a la contraprestacin, en tanto que en

los aleatorios una de las prestaciones puede falta.
Estamos frente a dos contratos diferentes, el de apuesta y el de juego hemos

dicho que la apuesta puede existir, sin juego, y que ste asimismo puede existir sin apuesta.
2.4. Sujetos y capacidad

Los sujetos del juego y apuesta (permitidos y no autorizados) son, en trminos
genricos, los jugadores. Una vez producido el resultado de una situacin hasta entonces
incierta quedan precisados como el vencedor y el perdedor, respectivamente, aun cuando esta
diferencia no se presenta con esta claridad en los juegos permitidos, pues quien hace empresa
nunca resulta perdedor y siempre existe para l un margen calculado de ganancia, cualquiera
que sea ese resultado (ramo de loteras, etc.).
En lo que se refiere a la capacidad de goce, en principio pueden celebrar el contrato

tanto las personas naturales como jurdicas. Empero existen situaciones especiales en las
cuales en los juegos permitidos slo pueden actuar como organizador una persona jurdica, y
as acontece en la lotera, en los casinos y en el bingo.
Por ltimo y respecto a la capacidad de ejercicio existen distingos.
En efecto, en el juego y apuesta permitidos, mientras en las apuestas en los

hipdromos no se impide a los menores acercarse a las ventanillas y jugar, no sucede lo
mismo en casinos y establecimientos de bingo, pues tanto los menores como los sujetos a
interdiccin civil no pueden ingresar. Y en relacin con el juego y apuesta no autorizados,
cabe sealar que no existe la solutio retentio del vencedor cuando el perdedor sea
incapaz, e n resguardo de su inmadurez, inexperiencia o falta de capacidad de discernimiento
(artculo 1943).
183
2.5. Objeto de la Prestacin

En los juegos permitidos el objeto de la prestacin da dar a que se obliga quien los
organiza est representado por bienes (dinero y especies, como sucede en el juego de la
lotera). El apostador, por su parte, est sujeto a las prestacin de dar una suma de dinero
como condicin obligatoria y ello acontece en el momento en que adquiere los billetes, cartillas,
fichas y anlogos, sin que pueda sostenerse que con ello realiza una compra, pues este hecho
esta inescindiblemente ligado al juego y a la apuesta.
En teora nada impide que en el juego y apuesta permitidos el objeto sea una
prestacin de hacer. Tampoco cabe descartar que el objeto resulte una prestacin de no hacer,
esto es, un deber de abstencin, aunque en la prctica lo vemos sumamente remoto.
A diferencia de lo expresado en los prrafos anteriores, en el juego y apuesta no
autorizados el objeto de la obligacin cubre un amplio espacio (dar bienes, o sea cosa y
derechos; hacer o cumplir servicios; y no hacer o abstenerse
obligaciones
tengan
que
de
algo),
sin
que
las
ser necesariamente homogneas. No existe, pues,
inconveniente para que en un juego o apuesta no autorizado uno de los apostadores se

comprometa a una prestacin de dar y el otro a una de no hacer, todo ello condicionado al
resultado del hecho incierto.
En este sentido, la doctrina se ha preocupado de determinar si el juego y la apuesta son

o no una misma cosa, y, en caso de no serlo, ha procurado establecer sus principales
diferencias. Examinemos ahora los principales criterios distintivos doctrinalmente formulados.
2.6. Distincin entre juego y apuesta en relacin al fin perseguido por las partes
Segn un primer criterio, para establecer la diferencia entre juego y apuesta ha
de atenderse al distinto motivo o finalidad de dichos contratos. As, ENNECCERUS estima
que el juego tiene por objeto una distraccin o una ganancia, o ambas cosas a la vez,
mientras que la apuesta tiende a robustecer una afirmacin discutida.
En consecuencia, sienta las siguientes definiciones: Contrato de juego es aqul por el

cual, con el fin de distraccin o de ganancias, las dos partes se prometen una prestacin bajo
condiciones opuestas, y Contrato de apuesta es aqul por el cual, con el fin de robustecer
184
una afirmacin, las partes se prometen recprocamente ciertas prestaciones para el caso de
ser o no verdad aquella afirmacin.
Conforme a esto, sostiene que las apuestas sobre la victoria de un determinado caballo
en una carrera pblica, son juego, porque slo se realizan con vistas a una ganancia. A ello
aade que en las afirmaciones sobre futuro no suele haber apuesta, sino juego, y seala como
ejemplo las apuestas deportivas, si bien no considera acertado en este caso generalizar este
criterio.
A este planteamiento se le han formulado dos importantes objeciones. En primer lugar,

reduce la categora de las apuestas a hiptesis marginales, puesto que incluira entre los
juegos prcticamente todas las apuestas relativas a un acontecimiento futuro, as como las
que se realizan por una diferencia de opiniones de carcter intrascendente. En segundo lugar,
esta teora basa la distincin en los motivos individuales de los jugadores y apostantes,
olvidando no slo que esos motivos varan de persona a persona (hasta el punto que
una parte podra, por ejemplo, estar convencida de la seriedad de su propia afirmacin, y la
otra apostar slo por diversin o ganancia), sino tambin que los motivos individuales no se
exteriorizan, no forman parte del negocio jurdico y son irrelevantes para el Derecho. En
realidad se afirma, en todos esos casos la nica razn decisiva y comn a las partes
reside en la creacin artificial de un riesgo en relacin a un acontecimiento al menos
subjetivamente incierto.
2.7. Distincin entre juego y apuesta en funcin de la participacin en la
realizacin del evento

Segn un segundo criterio (romano), que es el ms generalizado, hay juego cuando las
partes intervienen activamente en el acontecimiento incierto de que se trate y contribuyen al
resultado final, y hay apuesta cuando las partes
quedan
al
margen
de
la
actividad
que producir dicho acontecimiento.
En este sentido, se ha definido el juego como contrato por el cual cada una de las
partes promete a la otra una prestacin si una de ellas obtiene un resultado dependiente de la
fuerza, de la destreza, de la inteligencia respectiva de las partes, o del puro azar.
185
2.8. Diferencia entre juego y apuesta

Los Hermanos Mazeaud sealan que el juego es aquel contrato por el cual las partes
prometen entre s una prestacin, si una de ellas obtiene un resultado dependiente de la
fuerza, de la destreza, de la inteligencia o del puro azar, Por su parte Josserand define el
juego como una convencin por
entregndose
la
cual
unas
personas
se
comprometen,
una combinacin cualquiera, a pagar una suma de dinero o a hacerle una
prestacin.
Josserand seala que la apuesta es una convencin en virtud de la cual unas personas
que no estn de acuerdo sobre una cuestin, que considera diferente, convienen en que, quien
tenga la razn reciba de los dems una suma de dinero o una prestacin determinada.
Mientras que los Hermanos Mazeaud, la define como el contrato por el cual cada una de las
partes promete a la otra una prestacin segn que tal acontecimiento, se haya producido o no.
Segn los Mazeaud el contrato de juego y apuesta difieren por el papel que desempean
las partes, si provocan el acontecimiento que designar al ganador, se trata de juego; si
permanecen ajenos a ese acontecimiento se trata de apuesta. Adems expone que el juego no
es oponible a terceros cuando la deuda se salde con un pagar, la excepcin del juego es
oponible al portador de buena f del pagar.
El Cdigo Civil seala dos reglas excepcionales comunes a los contratos de juego y
apuesta:
1) le niega al ganador la accin en repeticin de lo que haya pagado y
2) no le reconoce ninguna eficacia a las promesas a pagar.
Indudablemente que entre juego y apuesta existe diferencia. Puede haber juego sin
apuesta, as como puede haber apuesta sin juego. El juego puede consistir en una diversin
sin resultados econmicos. En ese caso hablamos de juego por antomasia pero la mayor parte
de veces el juego va acompaado de una apuesta. La apuesta existe sin el juego. Es un
elemento accidental podramos decir que la apuesta es un accesorio del juego. Cualquier
clase de juego, desde el ms atrevido hasta el ms inocente pueden existir sin la apuesta
186
no puede existir sin el juego los actos o sucesos que son objeto de ella, la apuesta tiene que ir
siempre unida sea al juego, sea a los actos o hechos que se apuestan. Si yo apuesto que A no
pasa de 18 aos, frente a otro que afirma que A, excede de los 18 aos que muy bien puede
llegar a los 24 aos, ambas posturas sometidas al dicho de A que despejar la duda y llega A,
y dice que tiene 20 aos. He perdido la apuesta. No se ha tratado de un juego pero ha habido
apuesta. En cambio s teniendo el mazo de barajas en la mano digo que pagar siete y medio
y otro jugador exhibe cartas que valen siete y medio, habr perdido en un juego en que ha
habido apuesta.
La apuesta no solo es dinero, pueden existir apuestas en objeto y apuestas carentes de

valor, en fichas o palillos de fsforos o granos de maz, que no tienen valor.
Cabanellas (1959, tomo I, pg. 207) citando al artculo 2053 del Cdigo Civil Argentino
dice an existe apuesta cuando dos personas que son de una opinin contraria, sobre
cualquier materia, convienen que aunque cuya opinin resulte fundada recibir de la otra una
suma de dinero o cualquier otro objeto determinado.
El mismo autor, (1959, tomo II, pg. 444) dice del juego: como contrato es principal,
bilateral, consensual y aleatorio; por l convienen dos o ms personas en que la que perdiere,
segn se realice, o no, la suerte de una de las partes, pagar a la otra cierta cantidad u otra
cosa fijada de antemano.
El artculo 2052 del Cdigo Civil Argentino define el contrato de juego como aquel que
tiene lugar cuando dos o ms personas, entregndose al juego, se obliguen a pagar a la que
ganare una suma de dinero u otro objeto determinado 9. JUEGO Y APUESTA PERMITIDOS:
ACCIN DE COBRO
El Cdigo legisla sobre el juego y la apuesta permitidos y no autorizados. De la

disquisicin anterior deducimos que el cdigo no legisla ni el juego ni la apuesta. Todas las
formas, lcitas y no lcitas resultan englobadas en la frase el juego y la apuesta que son
187
tratadas como si fueran un solo hecho o un solo concepto. Consideramos mas apropiado
calificar la apuesta como el contrato en el cual ambas partes se someten a los
resultados de determinado hecho.
El Cdigo sin embargo engloba en una frase el juego y la apuesta, reconoce tres
clases de estas:
1.- El juego y la apuesta permitidos.
2.- El juego y la apuesta no autorizados.
3.- El juego y la apuesta prohibidos. Cada uno tiene un tratamiento especial;

Dice el artculo 1942: por el juego y la apuesta permitidos, el perdedor queda obligado
a satisfacer la prestacin convenida como resultado de un acontecimiento futuro, o uno
realizado pero desconocido para las partes.
El juez puede reducir equitativamente el monto de la prestacin cuando resulta
excesiva en relacin con la situacin econmica del perdedor.
De donde se deduce que el Cdigo establece un resultado concluyente: el perdedor

puede ser demandado ante los jueces por el resultado de un juego y una apuesta permitidos.
Los elementos constitutivos del juego y apuesta permitidos son:
La obligacin por parte de quien resulte perdedor, de satisfacer la prestacin

previamente establecida. En la lotera, por ejemplo, el organismo competente hace que se
emitan y pongan en circulacin billetes en los que figuran el monto de los premios y la fecha
del sorteo; entre otros aspectos. Al referirnos a los conceptos generales se explic que en el
juego y apuesta permitidos actualmente, la prestacin a que se obliga el perdedor es de dar
(sumas de dinero y tambin especies). Nada impide, empero, que el futuro se introduzcan
dentro de esa misma categora prestaciones de hacer y hasta en teora, aunque con
remotas posibilidades, de no hacer. Por ejemplo, podra darse que en el juego de bingo
se permita ofrecer como prestacin la pintura de la casa del ganador de una determinada
188
cartilla.
Como
por
otra parte
hemos sostenido
que el juego
y apuesta
no
autorizados es un contrato peculiar, resulta evidente que dentro de su gama podrn ofrecerse
no slo prestaciones de dar, sino tambin de hacer y no hacer. Nada impide, en efecto,
que en una competencia de ajedrez, quien resulte perdedor le confeccione un retrato al
vencedor (prestacin de hacer) o se abstenga de jugar durante un mes (prestacin de no
hacer) en la medida de que una u otra prestacin haya sido previamente convenida. Como
sabemos, en ambos ejemplos el vencedor carecer de accin para exigir el cumplimiento
de la prestacin por parte del deudor.
2) La prestacin debe tener carcter interesado (causa lucrando) ya que si el resultado de
una competencia (deportiva, cientfica, etc.) slo conduce a una satisfaccin inmaterial, no
habr habido concertacin previa ni existir juego y apuesta desde una perspectiva contractual.
LEN BARANDIARN cita con acierto a FUNAIOLI manifestando que: si no hay un resultado
econmico en cuanto a transmisin patrimonial por parte de un jugador, que viene a ser
el perjudicado, a favor de otro jugador, que viene hacer el favorecido, el mundo del juego y
aquel del derecho constituyen no solamente dos categoras anteriores y diversas, sino en un
cierto sentido, contrapuestas, incompatibles. El fenmeno ldico y el fenmeno jurdico seran
insensibles recprocamente
3) La prestacin comprometida resultar exigible una vez que se produzca un hecho hasta
entonces futuro o que tratndose de un acontecimiento ya realizado e ignorado en su origen
por las partes, quede luego debidamente esclarecido. Debemos aclarar que en la legislacin
del juego y apuesta permitidos slo se da la primera de estas hiptesis.
Ejemplo la llegada a la meta de un caballo vencedor en un hipdromo. No existen, en cambio,
juego y apuesta permitidos en que la prestacin est sujeta al resultado de un acontecimiento
realizado, pero desconocido por las partes. Empero, se le consider en el texto para la
eventualidad de que pueda darse en el futuro.
Adems y desde luego, este matiz se presenta frecuentemente en el juego y apuesta

no autorizados (ejemplo: si dos estudiantes de la Maestra de Derecho Civil Y Comercial
apuestan una comida respecto a quin era el Presidente del Per cuando se promulg el
Cdigo Civil de 1852: Ramn Castilla o Jos Rufino Echenique).
189
4) Aunque no lo seale el artculo 1942, por su misma organizacin empresarial el juego y

apuesta permitidos estn acompaados por actos de carcter preparatorio, como son la
adquisicin de billetes, boletos, cartillas o fichas.
Adicionalmente cabe indicar que en ciertos casos sus mecanismos son sofisticados. As
sucede con el empleo de totalizadores en los hipdromos, pues en realidad quien juega es la
masa apostadora (asistente o no al espectculo hpico) de modo que la institucin que hace
empresa (entre nosotros, el Jockey Club del Per) se limita a recolectar las apuestas y cumplir
con el pago de los resultados, reteniendo un porcentaje que no slo asegura sus costos y el
pago de tributos, sino tambin una significativa ganancia.
El segundo prrafo del artculo bajo comentario carece de razn de ser y su inclusin
se debe a que el maestro Max Arias Schreiber no estuvo presente en la ponencia
sustitutoria que estaba cambiando toda la estructura del contrato de juego y apuesta, al
separarlo en permitidos, no autorizados y prohibidos. En efecto, la regla de equidad contenida
por este segundo prrafo (evitar la ruina del perdedor) se explicaba en el Cdigo Civil de
1936, ya que conforme al artculo 1772 el que perda en juego y apuesta de los no prohibidos
quedaba obligado al pago. Pero como esto no es as en el Cdigo actual (artculo 1943) no
vemos cmo pueda aplicarse esa regla de equidad si el juego y apuesta permitidos estn
circunscritos a los que se organizan de un modo empresarial y con un riesgo calculado.
2. 10. Juego y Apuesta no autorizados: falta de accin y repeticin

En cuanto al segundo grupo, el artculo 1943, dice: El juego y la apuesta no autorizados
son aquellos que tienen carcter lucrativo, sin estar prohibidos por la ley, y no otorgan accin
para clamar por su resultado.
El que paga voluntariamente una deuda emanada del juego y la apuesta no autorizados
no puede solicitar su repeticin, salvo que haya mediado dolo en la obtencin de la ganancia
o que el repitente sea incapaz.
Si ha habido dolo en el resultado del juego, es indudable que todo acto jurdico resulta
manchado de nulidad, consiguientemente el dolo que se utiliza en el juego y la apuesta,
190
anular su resultado no solo habr derecho para reclamar por el resultado del juego, sino que
el pago que se hizo de obligaciones sin valor, determinar que la repeticin prospere.
Segn lo explicado en los conceptos generales el Cdigo Civil en vigencia tiene una
estructura peculiar en lo que se refiere al juego y
la apuesta, pues se aparta de la
legislacin tradicional o clsica y hace una categrica distincin entre los permitidos, no
autorizados y prohibidos. Ya hemos sealado que el sistema utilizado tiene indudable
contenido tico, pero tambin reconocemos que podra objetarse y en todo caso discutirse en
lo que se refiere al trato dado al juego y apuesta no autorizado, pues son los que se presentan
con mayor frecuencia en la vida diaria.
Pondremos algunos ejemplos: Arturo se enfrenta a Giuseppe en un partido de tenis y

convienen en que el perdedor le pagar una suma de dinero, o le entregar un bien, o le
prestar un servicio, o se abstendr de hacer algo. Carlos tiene una discusin con Santiago
sobre el resultado del encuentro final del Campeonato Mundial de Ftbol realizado en
Argentina, en 1978, y hacen una apuesta relacionada con cualquiera de las prestaciones antes
mencionadas, o sea de dar, hacer o no hacer. Luka afirma que Juana de Arco muri el 30
de mayo de 1431, en tanto que Jannuz sostiene que fue el 30 de mayo de 1430 y surge
otra apuesta vinculada con un hecho del pasado y sujeta tambin a un efecto o
consecuencia lucrativa.
En todos estos casos, como en tantos otros similares no existe prohibicin legal, puesto
que no se trata de juegos de envite y azar, pero tampoco estn permitidos y se hallan, por
consiguiente, en una posicin intermedia, ya que si de una parte el vencedor carece de accin
para exigir el pago, por otro lado el perdedor que satisfizo la prestacin no puede reclamar su
devolucin (de ser ello posible), pues en el primero goza de la solutio retentio.
Estos efectos, tan distintos, responden a la filosofa impuesta en el Cdigo, que

desalienta al juego y apuesta, pero concede una solucin decorosa para el
perdedor,
satisfactoria para el vencedor y, lo que es tanto o ms importante, coherente con el

acontecer diario, con los usos y costumbres y el valor moral de la palabra empeada.
191
Para que funcione la solutio retentio es indispensable que el pago haya sido hecho por
el perdedor en forma voluntaria. De otro modo el acto sera anulable por error, violencia o
intimidacin. No hemos mencionado al dolo como factor de anulabilidad, pues el artculo 1943
lo seala expresamente y desde luego su inclusin es inobjetable, pues faltara el lea y la ley
no puede proteger a quien ha empleado artificio o argucia para obtener un resultado que le
favorezca. Como apunta Len Barandiarn, debe haber ausencia de fraude de parte del
ganancioso, o sea que el resultado del juego no se deba a acciones dolosas de aqul, y as
el primer tahr puede verse constreido a restituir lo que se haya pagado.
Finalmente, habr tambin lugar a repeticin si quien ha pagado es incapaz. Se trata,

en este caso, de que no exista aprovechamiento por falta de razonamiento, inexperiencia o
inmadurez del perdedor. No se ha establecido en esta hiptesis si la incapacidad es absoluta,
de modo que el precepto se extiende tambin a la relativa. Esta es una deficiencia que deber
ser corregida en el futuro, por cuanto el acto jurdico practicado por incapacidad relativa del
agente slo es anulable, a tenor de lo dispuesto en el artculo 221, inciso 1, del Cdigo Civil.
Opina Len Barandiarn que:la falta de capacidad para realizar un acto jurdico,
como es un pago, importa la impugnabilidad de ste. Si esta es un regla general, con tanto
mayor razn tendr aplicacin en el caso contemplado, de una obligacin imperfecta, como es
la derivada de una deuda de juego del tipo considerado en el artculo 1768 (Cdigo Civil
de 1936), en que no se permite la exigibilidad de la obligacin sino slo la no repeticin de lo
pagado.
2. 11. Juego y Apuesta prohibidos: nulidad del pago

En cuanto al tercer grupo, el artculo 1944 dice: El juego y la apuesta prohibidos son
los expresamente indicados en la ley. No existe accin para reclamar por sus resultados, y en
caso de producirse el pago es nulo de pleno derecho.
Esto es que la prohibicin, convierte al juego y la apuesta en actividad que no producen

resultados jurdicos de ninguna clase: Los juegos prohibidos deben estar en la ley. No hay
presuncin de ninguna naturaleza; no existe accin para reclamar sus resultados y si se
ha pagado una deuda proveniente de esta clase de juegos prohibidos es nula de pleno
192
derecho. Esto es que el perdedor podr reclamar lo pagado, sosteniendo que esa obligacin es
nula.
En este novedoso dispositivo apreciamos el fundamento tico a que hiciramos

mencin en los conceptos generales y en la oscilacin de un pndulo imaginario, nos
encontramos con el extremo en virtud del cual se fulmina con la nulidad el juego y apuesta
prohibidos por mandato expreso de la ley: no existe accin y hay lugar a la repeticin, en el
supuesto de haberse hecho el pago.
La distincin entre el juego y apuesta permitidos, no autorizados o prohibidos es,

pues, notoria. En los primeros, hay accin para que el vencedor exija al perdedor el pago
de la prestacin convenida (artculo 1942). En los segundos, no existe accin, pero el
vencedor tiene a su favor la solutio retentio y no est obligado a devolver lo que el perdedor
pag espontneamente (artculo 1943). Finalmente, en el tercer caso no hay accin y si el
perdedor ha pagado al vencedor, tiene derecho de repeticin, pues dicho pago es nulo de
pleno derecho.
Lo expuesto en la parte final del prrafo anterior significa que quien pag no necesita
recurrir a los tribunales para que declaren la nulidad, pues sta pera iure et de iure. Desde
luego, si el perdedor entreg al vencedor dinero o especies y no se le devuelven tendr que
interponer la correspondiente accin reivindicatoria, o una indemnizatoria si por la naturaleza
de las cosas no cabe restitucin, lo que sucedera cuando la prestacin fue de hacer o de no
hacer.
3. GESTION DE NEGOCIOS
3.1. Definicin.
Quien careciendo de facultades de representacin y sin estar obligado, asume
conscientemente la gestin de los negocios o la administracin de los bienes de otro que lo
ignora, debe desempearla en provecho de ste.
193
3.2. Solidaridad en pluralidad de gestores.

Cuando los actos a que se refiere el artculo 1950 fueran asumidos conjuntamente por
dos o ms personas, la responsabilidad de stas son solidarias.
3.3. Obligaciones del dueo de los bienes o negocios.

Aunque no hubiese ratificacin expresa, el dueo de bienes o negocios que aproveche
las ventajas de la gestin, debe cumplir las obligaciones que el gestor ha asumido por l en
nombre propio y hacerse responsable de ellas; rembolsar los gastos efectuados por el gestor
con los intereses legales generados a partir del da en que se han realizado; e indemnizar los
daos y perjuicios que haya sufrido el gestor en el desempeo de la gestin.
La misma obligacin le concierne cuando la gestin hubiese tenido por objeto

evitar algn perjuicio inminente, aunque de ello no resultase provecho alguno.
3.4. Responsabilidad del gestor.

El Juez apreciar las circunstancias que indujeron al gestor a encargarse de la gestin
para fijar la amplitud de su responsabilidad, establecer el monto de los gastos que deban
reembolsrsele y fijar la indemnizacin por los daos y perjuicios que hubiere sufrido en el
desempeo de la gestin.
4. ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA

4.1. Aspectos Generales
El enriquecimiento injustificado o sin causa se consagra como un principio general del
derecho: nadie puede enriquecerse a expensas del patrimonio de otro, sin ningn motivo
legtimo. El empobrecido en su patrimonio est legitimado para pretender la correspondiente
restitucin. El antecedente corresponde a la condictio romana.
El artculo 1954 del Cdigo Civil peruano prescribe: Aquel que se enriquece
indebidamente a expensas de otro est obligado a indemnizarlo.
194
Delia Revoredo indica que la mencionada norma legal, equivale al artculo 1149 del
Cdigo Civil de 1936, del cual difiere nicamente en que confiere al desposedo un derecho
indemnizatorio, mientras que el Cdigo anterior le conceda un derecho restitutorio.
El efecto jurdico de la indemnizacin actualmente regulado, no tiene un sustento

histrico, ni menos es acorde con el Derecho Comparado. En efecto, la solucin en el
enriquecimiento indebido no es la indemnizacin, sino
la
restitucin
(in
rem
verso),
conforme lo desarrollaremos ms adelante.
El enriquecimiento sin causa tiene una aplicacin subsidiaria, no siendo procedente

cuando el empobrecido pueda ejercitar otra pretensin, segn lo precisa el artculo 1955 del
Cdigo Civil.
En el sistema jurdico patrio, es una fuente de las obligaciones de origen legal (Seccin
IV del Libro VII del Cdigo precitado); su causa eficiente no proviene de la voluntad de las
partes.
Dentro de la perspectiva de la microcomparacin (parte del Derecho Comparado que

estudia las instituciones o los problemas jurdicos especficos), el enriquecimiento injustificado
o sin causa rige tanto en la familia jurdica del civil law como del common law.
4.2. Naturaleza y fundamento

Siempre subyace la idea romana de la equidad, sin embargo, para tratar de explicar la
naturaleza jurdica del enriquecimiento sin causa existen divergencias.
a)
La doctrina del hecho ilcito. Propuesta por Planiol. El enriquecido incurre en un

hecho ilcito al quedarse con un bien a costa de otro y sin un motivo legitimo que
justifique el traspaso. Desde hace muchos siglos, la doctrina distingue la indemnizacin
del efecto restitutorio del enriquecimiento sin causa. As en la indemnizacin prevalece la
reparacin integral del dao, en cambio, la restitucin se limita a reponer las cosas
al estado anterior del enriquecimiento.
195
b)
La doctrina de la gestin de negocios impropia o anormal.
Sostenida por Demelombe, Laurent y Larombierre. Tambin es una posicin que

inexplicablemente se aparta de las fuentes. En la gestin de negocios, adems que el
gestor carece de facultades de representacin y acta animus aliena negotia gerandi,
la gestin debe ser provechosa para el dominis negotii.
c)
La doctrina del provecho creado. Expuesta por Ripert y Tesseire.
Esta teora propone que quien crea el riesgo debe soportarlo; quien crea el beneficio debe
aprovecharse de l. La teora parece ms brillante que slida. Pone con exceso el acento
en el enriquecimiento; en tanto que lo medular de esta accin es el empobrecimiento.
Las propuestas anteriormente reseadas no son aceptadas en la comunidad jurdica.

En
el
enriquecimiento
injustificado,
prevalecen
las
ideas primigenias de la equidad,
siendo considerada como una de las fuentes de origen legal de las obligaciones. Sus
elementos y efectos jurdicos justifican su autonoma.
4.3. Elementos y presupuesto.

Los elementos del enriquecimiento sin causa previstos en el artculo 1954 del Cdigo
Civil son: una ventaja, as como un detrimento patrimonial correlativo y la falta de justificacin.
El presupuesto es la subsidiaridad.
En el Per, la consecuencia legal es la indemnizacin (realmente corresponde la
restitucin).
4.3.1. Elementos.
El enriquecimiento debe entenderse en sentido amplio. La situacin jurdica del
enriquecido puede tratarse de la adquisicin de un derecho, la obtencin de la posesin
(condictio possessionis), el ahorro de un gasto. Este enriquecimiento debe ser actual, es decir,
no debe computarse el enriquecimiento a la fecha en que se hizo el gasto, sino al momento de
iniciarse la demanda. La jurisprudencia argentina descarta el enriquecimiento futuro o de una
simple esperanza.
196
En el enriquecimiento siempre hay un acto jurdicamente perfecto, o una disposicin

legal como razn de traspaso o variacin realizados.
El empobrecimiento implica toda disminucin del patrimonio del demandante,

del mismo modo entendido en sentido amplio. Debe mediar una relacin de causalidad entre el
enriquecimiento y el empobrecimiento.
Por ltimo, no debe existir motivo o justificacin de aquel desplazamiento patrimonial.

Enneccerus seala que esto no puede zanjarse mediante una formula unitaria, sino que los
hechos en que puede basarse el desplazamiento patrimonial son tan distintos unos de otros
que igualmente la
cuestin
de
cundo
constituyen
una
causa
justificativa
del
desplazamiento patrimonial y cundo, a la inversa el enriquecimiento es injustificado, tiene que

resolverse en sentido distinto segn las categoras principales. Segn este jurista alemn son
tres las categoras principales:
Cuando el enriquecido haya obtenido algo por la voluntad del perjudicado,

es decir, en virtud de una prestacin. Por ejemplo, posteriormente se declara
nulo el contrato (por una causa que no afecte la validez de la prestacin).
Cuando el enriquecido haya obtenido algo sin la voluntad del perjudicado.

Caso de disposicin de uno de los cnyuges de uno de los bienes de la
sociedad de gananciales.
Cuando el enriquecido haya obtenido algo como consecuencia de una

disposicin legal. Es necesario distinguir: si el fundamento y fin de la norma
legal se propona no slo un desplazamiento del derecho sino provocar
tambin un desplazamiento del valor patrimonial, se excluye la condictio,
como en el caso de la adquisicin originaria de la propiedad mediante la
usucapin. Por el contrario, si el fundamento y finalidad de la disposicin
slo justifican un desplazamiento del derecho, pero no un desplazamiento
patrimonial, se har de conceder la condictio.
197
4.3.2. Presupuesto
El presupuesto del enriquecimiento sin causa es la subsidiariedad, conforme al artculo
1955 del Cdigo Civil: La accin a que se refiere el artculo 1954 no es procedente cuando la
persona que ha sufrido el perjuicio puede ejercitar otra accin para obtener la respectiva
indemnizacin.
Desde luego, los juristas romanos, tan renuentes a edificar teoras, no establecieron
esta regla de manera expresa. Sin embargo, no puede entenderse que si existe una solucin
plenamente regulada se tenga que acudir a la condictio, tal como ocurre en uno de los
tipos de la accesin como es la implantio (plantacin). Por lo dems, la tendencia actual de la
codificacin en la materia es considerarla como subsidiaria.
En la Casacin N 3710-2001 Lima, publicado en El Peruano, con fecha 31 de julio

del 2002, pgina 9036, se aborda el presupuesto de la subsidiariedad:
Que,
si
los
recurrentes consideraban que el valor del terreno objeto de la venta no era el que le
corresponda al momento de la compra venta, estuvieron facultados para interponer la accin
de rescisoria por lesin, de acuerdo a lo establecido por el Art. 1447 del Cdigo Civil; que,
ms an podan haber ejercido su derecho como vendedores de solicitar el aumento del
precio conforme lo seala el Art. 1579 del Cdigo Sustantivo.
Asimismo en la Casacin N 215-2005 Lima, publicada en El Peruano, con fecha 1 de

agosto del 2006, pgina 16380, se ha establecido el trmino otra accin a que se refiere
el artculo 1955 del Cdigo Civil tiene que entenderse como aquella que provenga de una
relacin contractual, u otro vnculo que genere alguna obligacin, y no a cualquier otra accin,
como la de indemnizacin, pues esta se reserva para reparar daos ocasionados por
incumplimiento de obligaciones, que como se ha establecido no existen, o por dao
proveniente de actos tipificados en normas precisas del Cdigo Civil, incluyendo delitos, pues
de otro modo el ejercicio de tal accin resultara ilusoria. Esta casacin sigue expresamente la
jurisprudencia francesa expresada por Josserand.
4.4. Evolucin
198
Los orgenes de la institucin en el civil law se remontan a los cuasicontratos del

Derecho Romano, especficamente a travs de la condictio, que comprenda cinco supuestos:
a. La condictio indebiti: Es el pago indebido, esto es, cuando uno paga por error y la otra
recibe sin derecho a ello y, por tanto, se debe restituir lo indebidamente cobrado. No
proceda esta condictio cuando provena de una obligacin natural. Para que se
configure la condictio indebiti se requera: a), un pago efectivo, el cual primitivamente,
habra de consistir en la entrega transmisora de dominio (datio) de cosas fungibles o de
una res certa. Slo con el tiempo la jurisprudencia procur la aplicacin de la condictio
indebiti a prestaciones inciertas, como las operae indebidamente prestadas a un
patronus; b), inexistencia de la deuda, entendindose que se da este requisito no slo
cuando en absoluto hubiera deuda, sino cuando, aun existiendo la deuda, el deudor
dispona de una excepcin perpetua, contra la demanda del acreedor, y c), error en el
que paga, pues, si lo hace a sabiendas de que no era deudor no procede la condictio:
error que ha de ser de hecho, no de derecho.
b. La condictio ob causam datorum: Se reclamaba la devolucin de lo que una persona

hubiese recibido en atencin a una causa lcita que se esperaba y que no haba tenido
lugar, como en el caso del matrimonio no celebrado.
c. La condictio ob turpem: Proveniente de una causa torpe. As un sujeto se

presentaba, amenazando con realizar algn acto ilcito o inmoral, como matar a
un hijo del otro, o exhibirse desnudo delante de la hija nbil de ste. Si el amedrentado
ceda y pagaba lo exigido por el matn, poda recuperarlo con esta accin.
d. La condictio ex causa finita: La obligacin deba de carecer de causa actual, aunque

efectivamente lo hubiera tenido antes.
e. La condictio sine causa: Se aplicaba a todos los casos de enriquecimiento que

carecieran de una propia accin o que no fueran ubicadas en las anteriores
condictiones. Por ejemplo, el del vendedor en cuyo poder contina, despus de
ejecutarse el contrato y recibir todo el precio, lo que recibi como seal o arras
199
confirmatoria.
En el Digesto (libro 50, ttulo 17, ley 206), Pomponio sostiene: Jure naturae aequum est
neminem cum alterius detrimento et injurie fieri locupletiorem (por derecho natural es equitativo
que nadie se haga ms rico con detrimento e injuria de otro).
Desde luego, en Roma el efecto jurdico del enriquecimiento sin causa no era la
indemnizacin, sino la restitucin.
Tambin se conoci la accin in rem verso, particularizada al caso en que el filius o
servus realizara un negocio con intencin de obligar al padre o dueo, y que redundase en
utilidad para aqullos; siendo el negocio invlido, el tercero tena derecho a reclamar por el
beneficio que hubiera resultado en el patrimonio de ste. En puridad, cabe subrayar que
en Roma, si bien es cierto que la accin in rem verso se restringa al supuesto acotado, en la
actualidad la doctrina prefiere emplearla para todos los casos de enriquecimiento injustificado.
La idea de subsidiariedad del enriquecimiento sin causa subyace en el Derecho

Romano. As en el caso de la implantio (plantacin),
un adquirente de buena fe,
compraba un rbol hurtado y lo plantaba en su propio terreno. En tal supuesto, adquira la

propiedad del rbol, adquisicin que constitua un enriquecimiento a expensas del verdadero
propietario, por tanto enriquecimiento injusto a todas luces. No obstante, el adquirente no
estaba obligado a restituir este enriquecimiento al primitivo propietario de la planta. La solucin
se daba dentro de la institucin de la implantio, no en el enriquecimiento injustificado.
Shultz advierte que los compiladores imprudentemente extendieron la finalidad de
estas acciones y modificaron de modo desdichado su contenido, mediante interpolaciones
numerosas que oscurecieron y confundieron las claras lneas del Derecho clsico sin que, por
otra parte, nos permitan conocer cumplidamente lo que fue el Derecho bizantino. Este Derecho
constituye una de las partes ms infelices del Derecho creado por Justiniano, parte, que
ha provocado la irritacin de muchas generaciones de juristas e influido lamentablemente en el
movimiento codificador continental hasta nuestros tiempos. El Cdigo Civil alemn (BGB)
constituye en tal sentido un elocuente ejemplo.
200
Mediante las condictiones no se discuta el fundamento jurdico de la traslacin

patrimonial operada, porque bajo este punto de vista no caba discusin alguna; se
cuestionaba la justicia del enriquecimiento en s. No la validez del acto, sino de sus resultados.
De ac que el objeto de la condictio no estuviese en la cosa cuya adquisicin se reputaba sin
causa, sino en lo que se retena injustamente.
Las Partidas siguieron este principio: Ninguno non deue enriqueszer tortizeramente con
el dao de otro (Partida 7, ttulo 34, ley 17). Quiz nuestro codificador ha tomado literalmente
el trmino dao de las Partidas, pero sin verificar rigurosamente las fuentes histricas, ni
menos ha tomado en cuenta el Derecho Comparado.
4.5. Derecho Comparado
4.5.1. El Code y su influencia

El Cdigo Civil francs de 1804 regula tambin los cuasi contratos: El pago indebido y
la gestin de negocios. El artculo 1235 ab initio del Code regula: Todo pago supondr una
deuda: todo aquel que fuera pagado sin ser debido, estar sujeto a repeticin Como
se
aprecia el Code, no ha establecido una norma expresa que consagre expresamente el

enriquecimiento sin causa, como si lo dedican los cdigos civiles chileno (Cdigo de Andrs
Bello), alemn (BGB), italiano, peruano, brasileo, etc. Sin embargo, es uniforme el criterio de
la doctrina y jurisprudencia francesa de considerarla como un principio general del derecho.
En el caso de Argentina, Borda advierte que el jurista Vlez Sarsfield, siguiendo la

tcnica, por cierto deficiente, del Cdigo francs, no crey necesario el principio general de que
nadie puede enriquecerse a costa de otro; pero es obvio que la institucin ha tenido acogida en
el Cdigo, en el cual se hacen numerosas aplicaciones particulares del principio. Estas
aplicaciones obedecen a una teora general sobre el punto, que el codificador enunci en
la nota del artculo 784, en la cual dice que el principio de equidad, que siempre es principio en
nuestro derecho civil, no permite enriquecerse con lo ajeno.
Cabe subrayar que en otros ordenamientos jurdicos, como el nuestro, el pago indebido
tiene un tratamiento distinto, habiendo adquirido autonoma respecto al enriquecimiento sin
201
causa.
4.5.2 Alemania
Una de las caractersticas del ordenamiento civil alemn es la minuciosidad en el
tratamiento del enriquecimiento injustificado, resultando an un tema polmico y que se refleja
en los prolijos trabajos doctrinarios. No se encuentra en discusin los efectos del
enriquecimiento injustificado, que tiene una ndole restitutoria.
El 812 del BGB prescribe:
1. La persona que sin justificacin legal obtiene algo de otra persona a expensas de
sta, ya sea por transferencia o por otro medio, est obligada a restituir dicho objeto.
Esta obligacin subsiste aunque despus desaparezca la causa jurdica o si en una
prestacin no se produce el resultado propuesto con arreglo al contenido del negocio
jurdico.
2. Como prestacin vale tambin el reconocimiento de la existencia o inexistencia de
una relacin obligacional efectuada por contrato.
Enneccerus expone que la precitada norma legal establece una condictio general que
indudablemente abarca tambin el mbito de la condictio indebiti (por inexistencia
de deuda) y de la condictio ob causam datorum (por falta de resultados).
Medicus examinando el citado 812 advierte que la doctrina alemana aborda

el problema de si todos los grupos de casos pueden comprenderse en un supuesto
unitario de enriquecimiento o si son necesarias diferenciaciones o por lo menos
aconsejables.
El BGB, en realidad, regula todas la condictiones romanas, incluido el pago indebido.

Adems, del referido 812, trascribimos las otras normas.
813:
1. Lo entregado con la finalidad del cumplimiento de una obligacin puede asimismo
202
repetirse si a la pretensin se opone una excepcin por la que se excluye

permanentemente el hacer valer aqulla. La disposicin del 222, prrafo 2, no queda
afectada.
2. Si una obligacin prefijada se cumple anticipadamente, se excluye la repeticin; la

devolucin de los intereses intermedios no puede reclamarse.
814:
Lo entregado con la finalidad de cumplimiento de una obligacin no puede ser repetido,
si el que la realiza la entrega, saba que no estaba obligado a la prestacin o si la
prestacin corresponda a un deber moral o a una consideracin a tomar por decoro.
815:
La repeticin en razn a la no produccin del resultado propuesto con una prestacin
se excluye, si la consecucin del resultado era imposible desde el principio y esto lo
saba el que realiza la prestacin o si el que realiza la prestacin ha impedido la
produccin del resultado contrariamente a buena fe y equidad.
816:
1. Si un no titular adopta sobre un objeto una disposicin que es eficaz frente al titular,
est obligado a la entrega al titular de lo obtenido por la disposicin. Si la disposicin se
realiza gratuitamente, incumbe la misma obligacin a aquel que en base a la disposicin
obtiene directamente una ventaja jurdica.
2. Si se efecta a un no titular una prestacin, que es eficaz frente al titular, est

obligado el no titular a la entrega de lo recibido al titular.
817:
Si la finalidad de una prestacin estaba determinada de manera que el receptor con la
aceptacin ha infringido una prohibicin legal o las buenas costumbres, el receptor est
obligado a la restitucin. Se excluye la repeticin si tal infraccin es igualmente
imputable al que realiza la prestacin, a no ser que la prestacin consistiese en
203
contraer una obligacin; lo entregado para el cumplimiento de tal obligacin no puede

repetirse.
818:
1. La obligacin a la restitucin se extiende a los aprovechamientos obtenidos as como
a aquello que adquiere el receptor en base a un derecho obtenido o como
resarcimiento por la destruccin, deterioro o sustraccin del objeto conseguido.
2. Si no es posible la restitucin a causa de la naturaleza de lo obtenido o si el receptor

no est en condiciones para la restitucin por otra causa, ha de resarcir el valor.
3. La obligacin a la restitucin o al resarcimiento del valor est excluida, en cuanto el

receptor ya no est enriquecido.
4. Desde la produccin de la litispendencia, responde el receptor con arreglo a las
disposiciones generales.
819:
1. Si el receptor conoce la falta de causa jurdica en la recepcin o lo llega a saber
despus, est obligado a la restitucin por la recepcin o desde la obtencin del
conocimiento, como si la pretensin para la restitucin en este tiempo hubiese
llegado a estar en litispendencia.
2. Si el receptor por la aceptacin de la prestacin infringe una prohibicin legal o viola

las buenas costumbres, desde la aceptacin de la prestacin queda obligado en
anloga forma.
820:
1. Si con la prestacin se persegua un resultado, cuya produccin, con arreglo al
negocio jurdico, se considerara como incierta, el receptor, en caso de que no
produzca el resultado, est obligado a la restitucin, como si la pretensin para la
restitucin hubiese llegado a ser litigiosa, al tiempo de la recepcin. Lo mismo rige si la
prestacin se realiza por una causa jurdica cuya cesacin con arreglo al contenido del
204
negocio jurdico, se estimaba como posible y la causa jurdica deja de existir.
2. El receptor slo ha de satisfacer intereses desde el momento, en que llega a

saber, que no se ha producido el resultado o que la causa jurdica ha dejado de existir;
no est obligado a la restitucin de los beneficios, siempre que en este momento
ya no resulte enriquecido.
821:
El que sin causa jurdica contrae una obligacin, puede negar el cumplimiento aunque
haya prescrito la pretensin de liberacin de la obligacin.
822:
Si el receptor asigna gratuitamente lo obtenido a un tercero, est obligado ste a la
restitucin, como si l hubiese recibido la asignacin del acreedor sin causa jurdica, en
tanto que a consecuencia de ello est excluida la obligacin del receptor a la restitucin
del enriquecimiento.
4.5.3. Brasil
El novsimo Cdigo Civil brasileo, aprobado mediante la Ley N 10,406, del 10 de
enero del 2002, vigente al ao siguiente de su publicacin, regula el enriquecimiento
injustificado en su artculo 884: Aquele que, sem justa causa, se enriquecer custa de outrem,
ser obrigado a restituir o indevidamente auferido, feita a atualizao dos valores monetrios.
Pargrafo nico. Se o enriquecimento tiver por objeto coisa determinada, quem a

recebeu obrigado a restitu-la, e, se a coisa no mais subsistir, a restituio se far pelo valor
do bem na poca em que foi exigido.
Como se colige el Cdigo brasileo, cuyas caractersticas son la concisin de las normas y
haber logrado la unificacin de las obligaciones civiles y comerciales, tambin considera que
una de las consecuencias jurdicas del enriquecimiento sin causa es la restitucin e incide en la
teora valorista de las obligaciones.
205
4.5.4. Common law

En el common law, el enriquecimiento injustificado originalmente fue desarrollado por la
jurisprudencia inglesa a partir del siglo XIV, a travs de la denominada accin de apremio,
que se limitaba a recuperar sumas dinerarias.
En los siglos XVI y XVII, se consagra la institucin del indebitatus assumpsit.

Ahora, se emplea el trmino law of restitution.
En esencia, el enriquecimiento injustificado tanto en el civil law como en el

common law comparten los mismos elementos.
As los juristas Goff y Jones sealan que el enriquecimiento injusto presupone
tres cosas. Primero, el demandado debe haberse enriquecido por la percepcin de un
beneficio. Segundo, este beneficio debe haberse obtenido a expensas del demandante.
Tercero, resultara injusto permitir que el demandado conserve dicho beneficio.
En el ao 1937, se reformula la ley de restitucin en los Estados Unidos de

Norteamrica, sintetizando los precedentes judiciales.
4.6. El enriquecimiento injustificado en el sistema jurdico peruano

Establecido el carcter subsidiario que tiene el enriquecimiento sin causa, y regularse
de manera autnoma el pago indebido (artculos 1267 y 1276 del Cdigo Civil), nuestro
ordenamiento jurdico regula dos situaciones.
4.6.1. Concubinato impropio

Adems, de los artculos 1954 y 1955 del Cdigo Civil, se aplica el enriquecimiento
injustificado al concubinato impropio, segn el artculo
326 in fine del precitado Cdigo.
El concubinato impropio se configura cuando no se cumplen los requisitos del

concubinato propio. En el concubinato propio uno de los ms importantes requisitos es el
de no tener impedimentos matrimoniales. Por ejemplo, que el varn se encuentre casado. En
este caso, no se aplican los efectos
de
la
sociedad
de
gananciales,
sino
del
206
enriquecimiento injustificado.
El Per, en materia de concubinato, se encuentra rezagado respecto a los diversos

Cdigos de Familia de Latinoamrica.
El Cdigo de Familia boliviano, destina el Ttulo V a las uniones conyugales libres o de

hecho, estableciendo en su artculo 158 ab initio: Se entiende haber unin conyugal libre o
unin de hecho cuando el varn y la mujer, voluntariamente constituyen hogar y hacen vida en
comn en forma estable y singular con la concurrencia de los requisitos establecidos en los
artculos 44 y 46 al 50 (referidos a los requisitos del matrimonio).
En cuanto a las consecuencias jurdicas, estas uniones producen efectos similares
al
matrimonio, tanto en las relaciones personales como patrimoniales de los convivientes,

pudiendo aplicarse a ellas las normas que gobiernan el acto jurdico matrimonial, en la medida
compatible con su naturaleza, sin perjuicio de las normas particulares que seala la ley, como
se encarga de expresarlo el artculo 159 del Cdigo de Familia.
Puede suceder que la unin libre no revista las condiciones prescritas en el artculo 158,
para cuyos efectos el Cdigo boliviano reglament los efectos de las uniones sucesivas,
artculos 171 y 172, las relaciones con infraccin a los artculos 44 y 46 al 50, las que
denomina irregulares.
En el primer caso, cuando hay uniones sucesivas, dotadas de estabilidad y

singularidad, se puede determinar el perodo de duracin de cada una de ellas y atriburseles
los efectos que correspondan, como lo establece el artculo 171.
En el segundo caso, de las uniones irregulares, no se producen los efectos

reconocidos para la unin libre o de hecho, aunque sean estables y singulares. El
artculo 172 precisa que en este ltimo caso pueden ser invocados dichos efectos por
los convivientes, cuando ambos estuvieron de buena fe, y aun por uno de ellos, si slo hubo
buena fe de su parte, pero no por el otro. Queda siempre a salvo el derecho de los hijos.
207
Solucin similar sobre el concubinato impropio aparece en el artculo 18 del Cdigo de

Familia cubano y el artculo 46 del Cdigo de Familia hondureo. Entonces, en el Derecho
Comparado no se aprecia el carcter subsidiario del enriquecimiento injustificado en este tipo
de concubinato.
4.6.2. El enriquecimiento injustificado en la Ley de Ttulos Valores
El artculo 20 de la Ley 27287, Ley de Ttulos Valores, prescribe que extinguidas
las acciones derivadas de los ttulos valores, sin tener accin causal contra el emisor o los
otros obligados, el tenedor podr accionar contra los que se hubieren enriquecido sin causa en
detrimento suyo, por la va procesal respectiva.
Segn Beaumont y Castellares, el enriquecimiento sin causa en esta materia es

residual, pues tiene como presupuesto, tanto que el tenedor haya perdido la accin
cambiaria contra todos los obligados, por ejemplo por haber ocurrido la prescripcin y/o
caducidad; como que no puede pueda ejercitar las acciones causales contra ellos porque
no tuvo ni tiene relaciones jurdicas de esa naturaleza en las que pueda ampararse.
El artculo 62 de la ley Argentina sobre el rgimen de la letra de cambio y el pagar

establece que la accin (pretensin) debe dirigirse contra el librador o el aceptante o el
endosante. Al respecto, Beaumont y Castellares advierten que nosotros hemos preferido dejar
que sea el juez quien finalmente determine la conexin jurdica dejando el derecho al
tenedor para accionar contra los que se hubieren enriquecido si causa en detrimento
suyo. Acotan que el legislador argentino no permite, en sentido estricto, la accin contra
avalistas no contra co-libradores o co-aceptantes, pues ha sido cuidadoso en referir, como ya
se ha dicho, solamente, al librador o al aceptante o al endosante.
Montoya acorde con la jurisprudencia seala que la accin de enriquecimiento indebido

debe probarse por medios distintos de la letra de cambio. Tambin, precisa que esta pretensin
no puede plantearse acumulativamente con la causal, pues slo procede cuando el tenedor no
tiene contra el emitente del ttulo la accin ex causa.
El
artculo
99
de
la
precitada
Ley
establece
que
la
accin
de
enriquecimiento sin causa a la que se refiere el Artculo 20 prescribe a los dos aos de
208
extinguida la correspondiente accin cambiaria derivada del ttulo valor.
4.7. Indemnizacin o restitucin?

El artculo 1954 del Cdigo Civil presenta un problema de interpretacin. Si hiciramos
una interpretacin gramatical pareciera que el efecto del enriquecimiento sin causa es la
indemnizacin. Sin embargo, ello no es as.
Delia Revoredo indica que la indemnizacin prevista en dicho artculo, consiste, en

principio, en la restitucin de la cosa objeto del enriquecimiento si esta obra an el poder del
enriquecido, en el valor de la cosa si el enriquecido dispuso causadamente de ella y,
adems, en el monto del mayor perjuicio ocasionado por una eventual mala fe del
enriquecido. Esta frmula es similar al artculo 1270 de Cdigo Civil, referido a la enajenacin
del bien recibido como pago indebido de mala fe.
La profesora Revoredo manifiesta que la restitucin difiere de la reivindicacin y de la

indemnizacin por daos y perjuicios. Respecto a la primera lo que se reclama es ms un valor
que una cosa. Por eso cabe reclamar por servicios prestados o por el dinero que el
enriquecido obtuvo al vender el objeto inicial del enriquecimiento
Por otro lado, difiere de la indemnizacin por daos y perjuicios, porque no cabe culpa o
dolo contractual ni extracontractual, pues falta necesariamente la causa jurdica en la
transmisin de valores. Sin embargo, concluye Revoredo que cabe indemnizacin si ha habido
mala fe en el enriquecido. As expuesto se adopta una posicin ambigua.
Resulta confuso atribuir el efecto indemnizatorio al enriquecimiento sin causa. No existe

un sustento histrico, como tampoco del Derecho Comparado, para arribar a esa conclusin.
La razn es elemental: la indemnizacin tiene otra fuente de las obligaciones, y,
consiguientemente, otros presupuestos.
En puridad, la pretensin de enriquecimiento injustificado tiene como efecto jurdico la

restitucin (in rem verso). Si no fuera posible la restitucin del objeto, ella se entender por su
valor equivalente. Con ello se trata de equilibrar los patrimonios.
209
Castaeda expone con claridad y concisin lo siguiente: As como el derecho de

propiedad es el fundamento de la accin reivindicatoria, la posesin el fundamento de los
interdictos, el dao el fundamento de la reparacin por acto ilcito, el enriquecimiento sin causa
es el fundamento de la restitucin.
5. PROMESA UNILATERAL
5.1. En el Derecho Civil Peruano
El Cdigo Civil Peruano reconoce y regula la promesa unilateral como fuente
extracontractual de obligaciones, de conformidad con el texto de los artculos 1956 a
1968. Dentro de dicha categora se puede resaltar la promesa pblica, la promesa de
recompensa, el concurso con promesa de recompensa.
De lo mencionado es fuente de las obligaciones la promesa Unilateral el Artculo 1956.Define de manera concisa de la siguiente manera: "Por la promesa unilateral el promitente
queda obligado, por su sola declaracin de voluntad, a cumplir una determinada prestacin en
favor de otra persona. Para que el destinatario sea acreedor de la prestacin es necesario su
asentimiento expreso o tcito, el cual opera retroactivamente al momento de la promesa."
La obligacin por promesa unilateral es aquella que contrae un sujeto mediante

su
sola
manifestacin
de
voluntad
de
querer
obligarse,
la
de cumplir con una
determinada prestacin de dar o hacer algo, y sin que le obligue la ley. Esta conducta es en
favor a otra persona.
A. La promesa pblica de recompensa. Artculo 1959.- Promesa pblica: Aquel
que
mediante anuncio pblico promete unilateralmente una prestacin a quien se encuentre

en determinada situacin o ejecute un determinado acto, queda obligado por su promesa
desde el momento en que esta se hace pblica.
Las promesas pblicas, son de carcter vinculante para el promitente. Nuestro

cdigo civil prescribe que la promesa publica para tener un carcter de cumplimiento
210
obligatorio esta sea objeto de pblica divulgacin y que se encuentre dirigida a personas
indeterminadas.
B. Los concursos con premio. Artculo 1966.- Promesa como premio de concurso: La promesa
de prestacin como premio de un concurso solo es vlida cuando se fije en el anuncio un plazo
para la realizacin del concurso. La decisin relativa a la admisin de los concursantes o al
otorgamiento del premio a cualquiera de ellos, corresponde exclusivamente a las personas
designadas en la promesa y, a falta de esta designacin, al promitente, siendo obligatoria en
ambos casos la decisin.
Con esta tipificacin se refiere a aquellas promesas de premio que van indisolublemente
unidas a la concurrencia de varias personas en la ejecucin de cualquier actividad lcita
(premio en concurso de canto floral por da de la juventud).
La materializacin de dicha actividad, se lograra con la concurrencia o competencia

entre varias personas por conseguir que "su" actividad o "su" resultado sea considerado idneo
por las personas designadas en la promesa, el promitente o por el jurado designado por ste.
La participacin de las personas, como se da en la realidad, est sujeta a una

aceptacin de las bases donde los participantes prestan su conformidad y su sujecin a la
misma.
5.2. La Promesa Unilateral de Venta

La promesa unilateral consiste en que uno de los sujetos se obliga por s a otorgar un contrato
de compraventa, quitando a la otra la facultad para exigir su cumplimiento sin que pueda ser
obligado a ello.
Basndose en esta figura del Derecho Civil muchos autores consideran que el leasing se
asemeja a una promesa unilateral de ventas. Arturo Daz Bravo, por ejemplo, seala que
esta operacin mercantil. Es un contrato mixto, formado por un arrendamiento y una
promesa unilateral de venta por parte del arrendador".
211
Esta concepcin se basa en la Ley francesa del 2 de julio de 1966 que calific la
operacin como "alquiler con promesa unilateral de venta"; as lo considera el Derecho belga y
con menor nfasis el Derecho Alemn. En mrito a ella la doctrina concluye que la prctica
aconseja determinar que existe una promesa de vender o facilitar su compra.
Tal afirmacin no parece ajustarse realmente al sentido y propsito de este contrato, pues
tanto el usuario como quien facilita el equipo, pueden no establecer esta opcin de compra.
Incluso, la operacin misma permite la posibilidad de que el usuario solicite un equipo o bien
con un mayor nivel de desarrollo tecnolgico que sustituya aqul con que se origin la relacin
mercantil.
"Considerar que el contrato de Leasing es una promesa de venta es un equvoco- dice
Cogorno- pues dicha promesa puede ser o no aceptada y si ocurriera esto ltimo,
igualmente toda la operacin, en lo que respecta al arriendo y al pago del capital adelantado,
tiene igualmente efectos jurdicos, por ende la promesa de venta tiene un desarrollo de
elemento secundario dentro de este contrato y no debe ser confundido con la intencin que
las partes han tenido al contratar".
Adicionalmente,
debemos
mencionar
que
aun
cuando
en
algunas operaciones de
leasing se da una promesa unilateral de venta, sta no es elemento necesario ya que hay
determinadas modalidades que prescinden totalmente de tal condicin.
212
RESUMEN
Estimados estudiantes al trmino de la cuarta y ltima
Unidad de Aprendizaje
denominada ., se puede visualizar claramente cada uno de los captulos implcitos en la

presente, captulos que contienen temas que conllevan al reforzamiento de la formacin
acadmica de cada uno de ustedes. Es de conocimiento de todos que las relaciones entre las
personas de carcter jurdico patrimonial a la que se ven compelidos a realizar como
expresin de su libertad y de la autonoma privada, para la satisfaccin de sus necesidades
mediante el intercambio de bienes o servicios. La libertad jurdica, y la determinacin de la
igualdad ante la ley, posibilitan la realizacin de contratos que se constituyen en los
mecanismos ms legtimos de asociacin entre los individuos que pueden para s, crear,
regular, modificar o extinguir, derechos y obligaciones,
La Prestacin de servicios, la fianza y la renta vitalicia y por ultimo tratamos sobre el juego y
la apuesta, la gestin de negocios, el Enriquecimiento sin causa y sobre la promesa unilateral.
Cada uno de los temas estipulados en esta ltima Unidad de Aprendizaje son de suma
importancia para el desarrollo de la asignatura y por ende la comprensin de la misma.
concerniente al mbito del Derecho de Contratos, lo cual conllevara a su compromiso por el

aprendizaje de la Asignatura y consecuentemente consolidar su formacin profesional de
manera satisfactoria.
213
AUTOEVALUACION
(IV Unidad)
I.
1. El contrato de locacin de servicios, como ya hemos dicho, contiene una obligacin de

hacer, por la que una persona denominada locador, se obliga frente al comitente a
realizar un determinado servicio por un tiempo determinado o para algn encargo
especfico. ( )
2. La Renta Vitalicia es un contrato que consiste en el otorgamiento de una pensin para

que sea abonada en forma mensual, anual o en cualquier otro trmino durante la vida
material de una o muchas personas a ttulo oneroso o por efecto de liberalidad. ( )
3. La Fianza es el contrato por el cual el fiador garantiza una obligacin, esto es, se
obliga frente al acreedor a cumplir determinada prestacin, si esta no es cumplida por el
deudor. ( )
4. El enriquecimiento injustificado o sin causa se consagra como un principio general del
derecho: P u e s t o q u e c u a l q u i e r p e r s o n a puede enriquecerse a expensas del
patrimonio de otro, sin ningn motivo legtimo. ( )
5. En cuanto a la Gestin de Negocios, quien careciendo de facultades de representacin
y sin estar obligado, asume conscientemente la gestin de los negocios o la
administracin de los bienes de otro que lo ignora, debe desempearla en provecho de
ste. ( )
214
SOLUCIONARIO DE AUTOEVALUCION
(IV Unidad)
II.
6. El contrato de locacin de servicios, como ya hemos dicho, contiene una obligacin de

hacer, por la que una persona denominada locador, se obliga frente al comitente a
realizar un determinado servicio por un tiempo determinado o para algn encargo
especfico. ( V )
7. La Renta Vitalicia es un contrato que consiste en el otorgamiento de una pensin para

que sea abonada en forma mensual, anual o en cualquier otro trmino durante la vida
material de una o muchas personas a ttulo oneroso o por efecto de liberalidad. ( V )
8. La Fianza es el contrato por el cual el fiador garantiza una obligacin, esto es, se
obliga frente al acreedor a cumplir determinada prestacin, si esta no es cumplida por el
deudor. ( V )
9. El enriquecimiento injustificado o sin causa se consagra como un principio general del
derecho: P u e s t o q u e c u a l q u i e r p e r s o n a puede enriquecerse a expensas del
patrimonio de otro, sin ningn motivo legtimo. ( F )
10. En cuanto a la Gestin de Negocios, quien careciendo de facultades de representacin
y sin estar obligado, asume conscientemente la gestin de los negocios o la
administracin de los bienes de otro que lo ignora, debe desempearla en provecho de
ste. ( V )
215
Cubides, J. (1995). Obligaciones. (5ta Ed.) Recuperado de:
https://books.google.com.pe/books?id=8xvcuvlcYoC&pg=PA305&dq=el+enriquecimiento+sin+causa&hl=es&sa=X&ei=yggKVfJGhaQ2m
7OCqA0&ved=0CDMQ6AEwBQ#v=onepage&q=el%20enriquecimiento%20sin%20caus
a&f=false (03.03.2015)
Figueroa, G. (1997). El Patrimonio. Recuperado de:

https://books.google.com.pe/books?id=2RHUVweUNNgC&pg=PA340&dq=el+enriqueci
miento+sin+causa&hl=es&sa=X&ei=yggKVfJGhaQ2m7OCqA0&ved=0CBsQ6AEwAA#v
=onepage&q=el%20enriquecimiento%20sin%20causa&f=false (05.03.2015).
Gonzales, J. (2010). Derechos del Arrendatario. Per. Recuperado de:

Gonzales, J. (2010). Derechos del Arrendador. Per. Recuperado de:

216

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TEXTO UNIVERSITARIO

Daniel Humberto Moscol Aldana

Daniel Humberto Moscol Aldana

CONSENTIMIENTO Y VICIOS DEL CONSENTIMIENTO15

RECIPROCAS Y CESION DE POSICION CONTRACTUAL23

PRESENTACIN DEL DOCENTE

En calidad de docente titular de la presente asignatura,

El desarrollo del curso ser interactivo, gil y dinmico, simplificando el proceso de

Por tanto, invito a los participantes a involucrarse activamente en el aprendizaje

La asignatura de Derecho de Contratos se encuentra en el VIII Ciclo de estudio de la

El contenido del curso como se menciona en el primer prrafo,

El desarrollo del curso ser interactivo, gil y dinmico, simplificando el proceso de

Daniel Humberto Moscol Aldana

En la primera unidad se ha tomado la informacin de los siguientes autores

CAPITULO I: VISIN GLOBAL DE LA TEORA DEL CONTRATO,

1. TEORIA GENERAL DEL CONTRATOS

en el derecho Justiniano y fue llamado pactum o conventio y no contractus.

En el derecho cannico el contrato tuvo valor debido al juramento religioso que

valor del mero consentimiento.

En el derecho moderno el contrato alcanz su verdadero concepto debido a tres

1.2. Definicin de contrato

1.3. Elementos y Formas de Contratacin

1.4. Importancia y Clasificacin de Contratos.

Tpicos, porque tienen nombre y estn determinados en el Cdigo Civil, ejemplo: la

En cuanto al punto de vista jurdico, tenemos que los contratos son:

recprocas, unilaterales y sinalagmticas).

Los contratos Principales y Accesorios. Los contratos Onerosos y Gratuitos.

Los contratos Aleatorios y Conmutativos.

Los contratos Reales, Solemnes y Consensuales.

Los contratos Conmutativos, Modificativos y Liquidativos, etc.

1.5. Efectos y Extincin de los Contratos

El contrato se puede extinguir por causas naturales o violentas. Las naturales se

2. EL OBJETO Y FORMA DEL CONTRATO

jurdica que sirva como nexo

jurdicamente posible para que el acto jurdico tenga validez.

En conclusin entendemos por objeto a la relacin jurdica q se crea al momento de

La forma es un elemento de validez de los actos Jurdicos en cuanto a su forma

Los actos solemnes son aquellos que requieren de determinadas solemnidades o

La Solemnidad es una formalidad que la tcnica jurdica ha elevado a la categora de

CAPITULO II: SUJETOS QUE INTERVIENEN EN LA CONTRATACION,

1.1.1. Elementos de la obligacin

Supuestos controvertidos: en la doctrina clsica y moderna no se discute que el sujeto

1.2. Numero de Sujetos

Determinacin el sujeto tiene que ser determinable. Se tiene que tener la

1.2.2. Pluralidad de sujetos: pueden existir varios acreedores y deudores esto no

1.2.4. Mancomunada: en donde existe una pluralidad originaria de acreedores o

Estos elementos: el o los sujetos, la manifestacin de voluntad, el objeto, la causa (el

Los elementos accidentales se incluyen solo si las partes lo manifiestan, y

impongo la carga de un legado

La doctrina est dividida en cuanto a que es el consentimiento, algunos siguen a

Le da una doble significado etimolgicamente es el acuerdo de voluntad de las partes.

Problema a qu voluntad se refiere el cdigo, a la real o la declarada? El

Voluntad real o declarada: Divide a la doctrina y hay 3 posturas.

1) Teora Clsica: siguiendo los principios del individualismo y liberalismo, protegen el

justificativo la responsabilidad por la malicia o negligencia en el comportamiento.

2.1. El vicio del Consentimiento

A. La incapacidad: Es la ausencia de capacidad para poder ejercer un derecho. Existen

CAPITULO III: CONTRATOS PREPARATORIOS, CON

El contrato preparatorio es en s una obligacin, un compromiso de celebrar de realizar

Debido al principio segn el cual la nulidad de la obligacin principal acarrea la

clases de contratos preparatorios tenemos al Compromiso de

Contratar y Contrato de Opcin.

En cuanto al Contrato de Opcin, es un contrato por el cual una parte se compromete a