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1. INTRODUCCIN
2. ADOPCIN INTERNACIONAL (VERIFICAR CON APUNTES ESC
DIPLOMTICA)
2.1. Derecho interno
2.1.1. mbito de aplicacin y marco general
2.1.2. Competencia Judicial Internacional
2.1.3. Competencia de los cnsules en la constitucin de
adopciones internacionales
2.1.4. Ley aplicable
2.1.5. Efectos en Espaa de la adopcin constituida por
autoridades extranjeras
2.2. Derecho Convencional de la Conferencia de la Haya
3. COBRO DE ALIMENTOS
3.1. Generalidades y regulacin
3.2. Ley aplicable
3.3. Cooperacin internacional convencional
3.4. Reconocimiento y Ejecucin de decisiones en derecho convencional
4. FUNCIONES NOTARIALES Y REGISTRALES DEL FUNCIONARIO
CONSULAR EN LOS NEGOCIOS DE FAMILIA.
5. CONCLUSIN
Alburquerque
Enero 2008
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1.- INTRODUCCIN
El Derecho Internacional Privado es aquella parte del derecho interno que regula las
situaciones de trfico jurdico externo. Uno de sus mbitos clave es el estatuto personal, y
dentro de ellos en el presente tema trataremos la cuestin de la adopcin y los alimentos.
Tradicionalmente se ha concebido la figura de la adopcin como un negocio jurdico
mediante el cual alguien ajeno a la familia biolgica, por lo general un menor, pasa a formar
parte de la misma con iguales o similares derechos y obligaciones a los que hubiera tenido de
haber nacido en ella. Por ello, estaremos ante una adopcin internacional cuando haga acto de
presencia algn elemento de extranjera en la expresada figura jurdica.
Por otro lado, en trminos generales se entiende por alimentos aquella obligacin que un
pariente tiene respecto a otro, por sus vnculos familiares, para satisfacer sus necesidades
mnimas vitales, personales y patrimoniales. Por tratarse de una proteccin jurdica sobre
mnimos vitales, los poderes pblicos han venido haciendo acto de presencia en el control del
cumplimiento de la obligacin, lo que a veces da lugar a equvocas interpretaciones en el
sentido de considerar que se est operando un debilitamiento de la institucin familiar
Finalmente, intervencin de los funcionarios consulares
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de 29 de mayo de 1993, relativo a la proteccin de derechos del nio y a la cooperacin en
materia de adopcin internacional.
A tal fin, la Entidad Pblica competente, en la medida de lo posible, incluir los
estndares y salvaguardas del Convenio de La Haya, de 29 de mayo de 1993, en los acuerdos
relativos a la adopcin internacional que suscriba con Estados no contratantes del mismo.
La presente ley recoge las circunstancias que impiden o condicionan la adopcin:
a) Cuando el pas en que el menor adoptando tenga su residencia habitual se encuentre en
conflicto blico o inmerso en un desastre natural.
b) Si no existe en el pas una autoridad especfica que controle y garantice la adopcin.
c) Cuando en el pas no se den las garantas adecuadas para la adopcin y las prcticas y
trmites de la adopcin en el mismo no respeten el inters del menor o no cumplan los
principios ticos y jurdicos internacionales.
En materia de adopcin internacional corresponde a las Entidades pblicas de Proteccin
de Menores competentes:
a) Organizar y facilitar la informacin sobre legislacin, requisitos y trmites necesarios
en Espaa y en los pases de origen de los menores, velando para que esa informacin sea lo
ms completa, veraz y actualizada posible y de libre acceso por los interesados.
b) Facilitar a las familias la formacin previa necesaria que les permita comprender y
afrontar las implicaciones de la adopcin internacional, preparndolas para el adecuado
ejercicio de sus funciones parentales una vez constituida aqulla. Podrn delegar esta funcin en
instituciones o entidades debidamente autorizadas.
c) La recepcin de las solicitudes, en todo caso, y su tramitacin, ya sea directamente o a
travs de Entidades Colaboradoras de Adopcin Internacional debidamente acreditadas.
d) La expedicin, en todo caso, de los certificados de idoneidad, previa elaboracin, bien
directamente o a travs de instituciones o entidades debidamente autorizadas, del informe
psicosocial de los solicitantes de la adopcin, expedicin del compromiso de seguimiento.
e) Recibir la asignacin del menor, con informacin sobre su identidad, su adoptabilidad,
su medio social y familiar, su historia mdica y necesidades particulares; as como la
informacin relativa al otorgamiento de los consentimientos de personas, instituciones y
autoridades requeridas por la legislacin del pas de origen.
f) Dar la conformidad respecto a la adecuacin de las caractersticas del nio asignado por
el organismo competente del pas de origen con las que figuren en el informe psicosocial que
acompaa al certificado de idoneidad.
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A lo largo del proceso de adopcin internacional ofrecern apoyo tcnico dirigido a los
adoptados y a los adoptantes, prestndose particular atencin a las personas que hayan adoptado
menores con caractersticas o necesidades especiales. Durante la estancia de los adoptantes en el
extranjero podrn contar para ello con la colaboracin del Servicio Exterior.
g) Los informes de los seguimientos requeridos por el pas de origen del menor, que
podrn encomendar a entidades de intermediacin o a otras organizaciones sin nimo de lucro.
h) El establecimiento de recursos cualificados de apoyo postadoptivo para la adecuada
atencin de adoptados y adoptantes en la problemtica que les es especfica.
i) La acreditacin, control, inspeccin y elaboracin de directrices de actuacin de las
Entidades Colaboradoras de Adopcin Internacional que realicen funciones de intermediacin
en su mbito territorial.
En sus actuaciones en materia de adopcin internacional, las Entidades Pblicas
competentes promovern medidas para lograr la mxima coordinacin y colaboracin entre
ellas. En particular, procurarn la homogeneizacin de procedimientos, plazos y costes.
Hemos hablado tanto de idoneidad como de la intermediacin. Se entiende por
intermediacin en adopcin internacional toda actividad que tenga por objeto intervenir
poniendo en contacto o en relacin a los solicitantes de adopcin con las autoridades,
organizaciones e instituciones del pas de origen o residencia del menor susceptible de ser
adoptado y prestar la asistencia suficiente para que la adopcin se pueda llevar a cabo.
Se entiende por idoneidad la capacidad, aptitud y motivacin adecuadas para ejercer la
patria potestad, atendiendo a las necesidades de los nios adoptados, y para asumir las
peculiaridades, consecuencias y responsabilidades que conlleva la adopcin internacional.
Adems, se reconoce el derecho de los adoptados a conocer sus orgenes biolgicos.
Consciente el legislador de la trascendencia de esta cuestin desde la perspectiva del libre
desarrollo de la personalidad de las personas adoptadas, se ha conjugado el ejercicio de este
derecho con las necesarias cautelas para proteger la intimidad de las personas afectadas. De esta
forma se establecen dos limitaciones fundamentales: por una parte, la legitimacin restringida a
la persona del adoptado una vez alcanzada la mayora de edad o bien con anterioridad si est
representada por sus padres y, por otra parte, el asesoramiento e intervencin necesaria de las
Entidades Pblicas competentes para facilitar el acceso a los datos requeridos.
2.1.2.- Competencia Judicial Internacional
El art. 14 determina la CJI para la constitucin de adopcin en supuestos
internacionales:
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1. Con carcter general, los Juzgados y Tribunales espaoles sern competentes para la
constitucin de la adopcin en los siguientes casos:
a) Cuando el adoptando sea espaol o tenga su residencia habitual en Espaa.
b) Cuando el adoptante sea espaol o tenga su residencia habitual en Espaa.
2. La nacionalidad espaola y la residencia habitual en Espaa se apreciarn, en todo
caso, en el momento de la presentacin de la solicitud de adopcin a la Entidad Pblica
competente.
El art. 15 determina la CJI para la modificacin, revisin, declaracin de nulidad o
conversin en adopcin plena de una adopcin en supuestos internacionales.
1. Los Juzgados y Tribunales espaoles sern competentes para la declaracin de nulidad
de una adopcin en los siguientes casos:
a) Cuando el adoptado sea espaol o tenga su residencia habitual en Espaa en el
momento de presentacin de la solicitud.
b) Cuando el adoptante sea espaol o tenga su residencia habitual en Espaa en el
momento de presentacin de la solicitud.
c) Cuando la adopcin haya sido constituida por autoridad espaola.
2. Si la ley aplicada a la adopcin prev la posibilidad de adopcin simple, los Juzgados y
Tribunales espaoles sern competentes para la conversin de adopcin simple 1 en adopcin
plena en los casos sealados en el apartado anterior.
3. Los Juzgados y Tribunales espaoles sern tambin competentes para la modificacin
o revisin de una adopcin en los mismos casos sealados en el apartado primero y tambin
cuando, adems, la adopcin haya sido constituida por autoridad extranjera, siempre que
dicha adopcin haya sido reconocida en Espaa.
2.1.3.- Competencia de los cnsules en la constitucin de adopciones internacionales
Art. 17: Siempre que el Estado receptor no se oponga a ello, ni lo prohba su legislacin,
de conformidad con los Tratados internacionales y otras normas internacionales de aplicacin,
los cnsules podrn constituir adopciones, en el caso de que el adoptante sea espaol y el
adoptando tenga su residencia habitual en la demarcacin consular correspondiente. La
nacionalidad del adoptante y la residencia habitual del adoptando se determinarn en el
momento de inicio del expediente administrativo de adopcin.
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A efectos de lo establecido en esta Ley, se entender por adopcin simple o menos plena aqulla
constituida por autoridad extranjera competente cuyos efectos no se correspondan sustancialmente con los
previstos para la adopcin en la legislacin espaola.
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2.1.4.- Ley aplicable a la constitucin, conversin, nulidad y revisin de la adopcin
Los arts 18 y 22 regulan esta cuestin:
La adopcin constituida por la autoridad competente espaola se regir por lo dispuesto
en la ley material espaola en los siguientes casos:
a) Cuando el adoptando tenga su residencia habitual en Espaa en el momento de
constitucin de la adopcin.
b) Cuando el adoptando haya sido o vaya a ser trasladado a Espaa con la finalidad de
establecer su residencia habitual en Espaa.
Los criterios anteriores sobre determinacin de la ley aplicable a la constitucin de la
adopcin sern aplicables tambin para precisar la ley aplicable a la conversin, nulidad y
revisin de la adopcin.
A su vez, el art 19 hace referencia a la capacidad del adoptando y los consentimientos
necesarios:
1. La capacidad del adoptando y los consentimientos necesarios de todos los sujetos
intervinientes en la adopcin, se regirn por la ley nacional del adoptando y no por la ley
sustantiva espaola, en los siguientes casos:
a) Si el adoptando tuviera su residencia habitual fuera de Espaa en el momento de la
constitucin de la adopcin.
b) Si el adoptando no adquiere, en virtud de la adopcin, la nacionalidad espaola, aunque
resida en Espaa.
2. La aplicacin de la ley nacional del adoptando prevista en el prrafo primero de este
artculo proceder, nicamente, cuando la autoridad espaola competente estime que con ello se
facilita la validez de la adopcin en el pas correspondiente a la nacionalidad del adoptando.
3. No proceder la aplicacin de la ley nacional del adoptando prevista en el prrafo
primero de este artculo cuando se trate de adoptandos aptridas o con nacionalidad
indeterminada.
Si estos eran los casos de adopcin regida por la ley espaola, tambin debemos ver cul
es la ley aplicable cuando la adopcin est regida por una ley extranjera. Art 21:
1. Cuando el adoptando no tenga su residencia habitual en Espaa, y adems no haya sido
o no vaya a ser trasladado a Espaa con la finalidad de establecer su residencia habitual en
Espaa, la constitucin de la adopcin se regir:
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a) Por la ley del pas al que ha sido o al que va a ser trasladado el adoptando con la
finalidad de establecer su residencia habitual en dicho pas.
b) En defecto del criterio anterior, por la ley del pas de la residencia habitual del
adoptando.
2. La autoridad espaola competente para la constitucin de la adopcin podr tener en
cuenta los requisitos de capacidad del adoptando y los consentimientos necesarios de todos los
sujetos intervinientes en la adopcin, previstos en la ley nacional del adoptando en el caso de
que dicha autoridad considere que la observancia de tales requisitos facilita la validez de la
adopcin en el pas correspondiente a la nacionalidad del adoptando.
3. La autoridad espaola podr, igualmente, tener en cuenta los consentimientos,
audiencias o autorizaciones requeridas por la ley nacional o por la ley de la residencia habitual
del adoptante o del adoptando, en el caso de que dicha autoridad considere que la observancia
de tales requisitos facilita la validez de la adopcin en otros pases conectados con el supuesto.
Finalmente, el art. 23 hace referencia al Orden Pblico internacional Espaol:
En ningn caso proceder la aplicacin de una ley extranjera cuando resulte
manifiestamente contraria al orden pblico internacional espaol. A tal efecto se tendr en
cuenta el inters superior del menor y los vnculos sustanciales del supuesto con Espaa. Los
aspectos de la adopcin que no puedan regirse por un Derecho extranjero al resultar ste
contrario al orden pblico internacional espaol, se regirn por el Derecho sustantivo espaol.
2.1.5.- Efectos en Espaa de la adopcin constituida por autoridades
extranjeras
La Ley establece un rgimen (arts. 25-31: Cap III) para el reconocimiento en Espaa de las
adopciones constituidas por autoridades extranjeras en defecto de normativa internacional
aplicable. Dicho rgimen gira en torno a una idea elemental: la adopcin slo ser reconocida
en Espaa si se ha constituido vlidamente en el Estado de origen y si, adems, satisface
determinadas exigencias de regularidad jurdica o que giren en torno al inters del adoptando.
De ese modo, se evita que una adopcin que no haya sido regularmente constituida en un
pas extranjero, pueda desplegar efectos legales en Espaa y que las adopciones constituidas sin
un respeto suficiente a los mnimos niveles de justicia, con especial atencin al inters del
menor, surtan efectos en Espaa.
A tal efecto, las autoridades espaolas y en especial, los Encargados del Registro Civil,
debern controlar, en todo caso, que la adopcin haya sido constituida por autoridad extranjera
competente, que dicha autoridad respet sus propias normas de Derecho Internacional Privado y
constituy, por tanto, una adopcin vlida en dicho pas. Deber constatar asimismo que la
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adopcin constituida en pas extranjero surte, segn la ley aplicada a su constitucin, los
mismos efectos sustanciales que la adopcin regulada en la legislacin espaola, que los
adoptantes han sido declarados idneos para adoptar, y que, en el caso de adoptando espaol, se
haya emitido el consentimiento de la Entidad Pblica correspondiente a la ltima residencia del
adoptando en Espaa y, finalmente, que el documento presentado en Espaa y que contiene el
acto de adopcin constituida ante autoridad extranjera, rena las suficientes garantas formales
de autenticidad.
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b) instaurar un sistema de cooperacin internacional entre los Estados parte que garantice
los mencionados derechos fundamentales y prevenga la sustraccin, la venta y el trfico de
menores.
c) asegurar que las adopciones realizadas en aplicacin del Convenio sean reconocidas en
los Estados parte.
El Convenio se aplica respecto a menores de dieciocho aos con residencia habitual en un
Estado parte que hayan sido o vayan a ser desplazados de ese Estado a otro Estado parte una vez
adoptado o con la finalidad de ser adoptado y slo se refiere a las adopciones que establezcan un
vnculo de filiacin.
Se establece en su articulado una serie de requisitos y condiciones acerca de la ideoneidad
de adoptantes y adoptandos para la formalizacin de las adopciones as como para la
tramitacin de los procedimientos o expedientes de adopcin y se establecen garantas para que
los desplazamientos internacionales de menores afectados por tales adopciones se puedan llvar a
cabo con la seguridad jurdica necesaria en beneficio de los menores.
Para el logro de todo ello se establece un amplio sistema de cooperacin internacional
entre las Autoridades Centrales de los Estados parte y entre stas y todas aquellas autoridades u
organismos intervinientes en los procedimientos o expedientes de adopcin, pblicas o privadas
debidamente reconocidas, desvelndose este sistema de cooperacin internacional entre
autoridades como la pieza clave para el logro y cumplimiento de los objetivos convencionales.
En tal sentido, estamos ante el primer Convenio internacional ratificado por Espaa en el
que, por razn del reparto de competencias establecido en la Constitucin y en la organizacin
territorial del Estado en CCAA, se designan tantas Autoridades Centrales como CCAA con
competencia en la materia.
Y por ltimo, importa destacar la importancia prctica que tiene el sistema convencional
de reconocimiento automtico de las adopciones practicadas en aplicacin del mismo. Todas las
mencionadas adopciones que hayan sido realizadas en un Estado parte, sern reconocidas de
pleno derecho en los dems Estados parte (art. 23) y ese reconocimiento slo podr denegarse si
la adopcin es manifiestamente contraria al orden pblico del Estado contratante en el que se
haya solicitado, teniendo en cuenta el inters superior del menor (art. 24). Tal reconocimiento
tendr los efectos de la filiacin y la ruptura del vnculo preexistente de filiacin biolgica (art.
26) y, si esta ruptura del vnculo no se produjo en el Estado de origen de la adopcin podr ser
convertida en una adopcin que produzca tal efecto si la ley del Estado de recepcin lo permite
y concurren los requisitos del artculo 4, apartados c) y d) (consentimiento y dems garantas
jurdicas) del Convenio (art. 27).
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Con este Convenio de la Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado se ha
logrado dar un paso adelante en materia de proteccin internacional de menores y en particular
en lo que hace a las adopciones, superando los pobres resultados del anterior Convenio de 1965
al que se hizo referencia anteriormente.
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En el mbito de la cooperacin internacional entre autoridades el derecho convencional
multilateral, la obligacin alimenticia ha sido objeto del especial y eficaz tratamiento en el
Convenio de la Organizacin de las Naciones Unidas sobre obtencin de alimentos en el
extranjero, hecho en Nueva York el 20 de junio de 1956. Ratificado por gran nmero de Estados
y que centra su atencin en facilitar el cumplimiento de las obligaciones alimenticias en el
extranjero por medio de unas autoridades administrativas designadas por cada Estad parte.
El funcionamiento responde al siguiente esquema:
La autoridad del Estado en que se encuentra el acreedor (autoridad remitente) es la
encargada de recibir la demanda y recabar toda la documentacin que el Convenio exige, para a
continuacin remitirla a la autoridad del Estado donde se halle el deudor (institucin
intermediaria), y sta a su vez se encargar de realizar cuantas gestiones fuesen pertinentes al
objeto de que la obligacin se cumpla.
No se utiliza por tanto la tcnica jurdica de determinacin de ley aplicable, a pesar del
contenido del art. 6.3 que seala la ley del Estado del deudor como la que debe regir en las
acciones relativas al cumplimiento de la deuda, ni tampoco se acude al procedimiento de
reconocimiento y ejecucin de decisiones.
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4) Se parte del principio de que los procedimientos de reconocimiento y ejecucin se
regirn por el derecho del Estado requerido.
3.4.2.- Reglamento CE 44/2001 del Consejo, de 22 de diciembre de 2000, relativo a la
competencia judicial, el reconocimiento y la ejecucin de resoluciones judiciales en
materia civil y mercantil.
Esta materia es la nica del derecho de familia que no ha quedado excluida de su mbito
de aplicacin.
De forma sinttica es til sealar a este respecto que en materia de competencia judicial
en el art. 5.2. del R se establece el siguiente foro especial de competencia:
a)
b)
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Pero en esta materia hay que tener en cuenta primordialmente lo dispuesto en convenios
bilaterales especficos, y sobre todo, en el convenio de la Haya relativo a la proteccin del nio
y la cooperacin en materia de adopcin internacional de 29 de mayo de 1993.
En el derecho interno espaol, el Reglamento de la Carrera Consular de 27 de abril de
1900 seala en su art. 27 entre las atribuciones judiciales de los Cnsules en los pases en que
no ejercen jurisdiccin contenciosa la de instruir los expedientes en los casos de adopcin.
La LO 1/1996 de 15 de enero, de Proteccin Jurdica del Menor, se refiere a la
adopcin internacional en su art. 25. Tanto el prrafo 3 del 9.5 Cc como la ley y RRC o por la
LOPJ reconocen al Cnsul las mismas atribuciones en materia de jurisdiccin voluntaria que
tienen los Jueces de Primera Instancia. Segn el citado 9.5 Cc, los cnsules de carrera o
encargados de las secciones consulares de las misiones diplomticas, tendrn estas atribuciones
slo cuando el adoptante sea espaol y el adoptado est domiciliado en la jurisdiccin
consular correspondiente.
Ahora bien, la Ley prescribe una propuesta previa, que en estos casos ser formulada por
la Entidad pblica correspondiente al ltimo lugar de residencia del adoptante en Espaa. Esa
propuesta no es necesaria si el adoptante nunca tuvo residencia en Espaa, aunque, en ese caso,
el cnsul recabar de las Autoridades del lugar de residencia del adoptante, informes
suficientes para valorar su idoneidad como tal. Por lo tanto, se constituye mediante un
expediente de jurisdiccin voluntaria y segn el modelo incluido en la O.C. 3.138 de 1 de
diciembre de 1989. Lo instruye y resuelve el mismo Cnsul, con la intervencin del Canciller en
funciones del Ministerio Fiscal (arts 54, 341, 342 o 365 RRC). El expediente se inicia pues por
la preceptiva propuesta previa, y en el mismo, se habr de comprobar la plena conformidad de
las partes, y que se hayan cumplido los requisitos establecidos para la adopcin por la ley
54/2007, los art. 175 y siguientes del Cc, 1825 y siguientes de la LEC y los ya citados del RRC.
Tras la resolucin positiva, puede procederse a inscribir en el RC consular la inscripcin de
nacimiento (si el adoptando fuese extranjero) y la marginal de adopcin en todo caso.
Una vez practicada en el RC consular la inscripcin de nacimiento y adopcin del
adoptado extranjero, si es menor de edad requiere adquiere la nacionalidad espaola de origen,
de acuerdo con lo dispuesto en el art. 19 Cc.
Para los pases signatarios del Convenio de la Haya y en parte de los convenios
bilaterales, cada pas designa una autoridad pblica, que emite el certificado de idoneidad del
adoptante, y con l se traslada la solicitud de adopcin directamente a la autoridad designada
por el pas de origen del menor. Tngase en cuenta que cada comunidad autnoma, como titular
de la proteccin de menores, posee sus propios servicios, pues se trata de competencias
transferidas. En este procedimiento en el pas de origen es la entidad espaola la que debe seguir
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el expediente y no el Cnsul. La entidad pblica podra habilita a una entidad privada para que
cumpla estas funciones de seguimiento, bajo el control de la entidad pblica en la Comunidad
Autnoma correspondiente, y en la mayora de los casos el Consulado tiene conocimiento del
asunto cuando la entidad que tramita la adopcin solicita del Cnsul el certificado previsto en el
Convenio autorizando la entrada del menor en Espaa. La paradoja es el contraste entre la
realidad resultante de la adhesin al Convenio y las atribuciones conferidas por las leyes civiles
a los Cnsules, que se ven obligados a interferir en el proceso cuando se producen dificultades,
especialmente graves en pases que no poseen adopcin plena, o que no reconocen la que pueda
ser gestionada por el Consulado.
5.- CONCLUSIN
En fin, en materia de adopcin y alimentos es necesario y cada vez ms importante el
desarrollo del derecho de la UE as como la cooperacin internacional.