El Divorcio por mutuo acuerdo en sede notarial Leonardo B. Pérez Gallardo “Enel mio, en cuanto empieza a faltar la identidad, ya no cabe dad. Nada menos que la identidad es necesaria José Marti Sumario: o reto: la separacién y el divorcio por mutuo acuer- nto del divorcio por mutuo acuerdo? acuerdo ante notario en ivo. 4.1. Razones que han desjudicializacién, 4.2. Ambito de ivorcio por mutuo acuerdo sin hijos gy también cor © incapacitados judicialmente? 4.3. Atribucién de competencia: ;Exclusiva 0 ‘compartida? 4.3.1. Reglas de atribucién de competencia notarial, 4.4, Compare- ceencia de los cényuges: por si o por representacién, 4.4.1, Intervencién de abo- gados ZNecesaria 0 no? 4.5, Requisitos formales o procedimentales. El escrito in de aportarse para acre id 0 peticion. 4.6. Audi lervencién 101Comentarios a la nueva Ley det Divorcio EI Divorcio por mutuo acuerdo 4.8, El régimen de convencione: de equidad. 4.8.1. Especi doptar: el control notarial de legalidad y el ‘in del régimen ial en el que se ha de notario. La expedicién de copias, 5. A modo de epilogo: los vientos soplan & nuestro favor. Bibliografia, Resumen: hhan delineado para Derecho de Farm separacién conyugal, divorcio por mutuo acuerdo, desjudicializacién, competencia material 1. El notario ante un nuevo reto: la separacién y el divorcio por mutuo acuerdo La funcién del notaro siempre ha estado cargada de retos, de desafis cons- tantes que le ha impuesto el devenir de la humanidad. Y ha sabido salir airoso de ellos. Cada dia el notarado latino se expande no solo geogrificay c mente, sino tambi do asus puerta el divoreio por mutuo acuerdo. Se la hemos bierto de par en par y hemos precautelado los intereses de la propia familia, por mal entendido que éllo resulte a autoridades gubernativas o eclesiésti Por mutuo acuerdo no puede entenderse como una liviandad del legislador No tengo dudas que la familia, eétula esencial en cualquier s0« turaleza es diferente, es més sensible, mis espiritual, més emotiva, pero aun asi, el Derecho Notarial, como Derecho cautelar, preventivo por excelencia, puede garantizar el pleno y efectivo ejercicio de los derechos subjetivos en su estadio Atribuir competencia notarial cl notario desempeia una funcién licos, a Ja vez que logra combinar la seguridad tuciones familiares, no supone, en modo alguno, erosionar las normas im- vas del Derecho Familiar. Se puede lograr una plena proteccién de los sa- -tados intereses que cautela ¢1 Derecho Familiar desde el Derecho Notarial. En 1966, ante la Asociacién de Juristas Europeos, en Lille, el notario de Avignon, André LAPEYRE pronuncié una interesante conferencia en la que expres6 que el itinerario del Derecho Notarial “no debe ser eclipsado jamais por el brillo de tuna bella contienda. BI derecho contencioso es el derecho dle los accidentes; no es el derecho de las ereaciones. El derecho notarial no es el derecho de gentes enfermas, sino el derecho de personas saludables”." (Cuando en 1937 por Ley de 17 de diciembre, se desjudicializa por vez prime- ra en Cuba el divorcio, un estudioso de dicha Ley expres6:...) La Ley Notarial abre un anchureso campo al profesional del notariado; si ie seriedad ni i i tud que informa las actividades ‘en gran modo seguramente, a descon- las labores que pesan sobre ellos, para icuden. Amén de las ventajas ry resolver en dere- Deneficio de los Juzgados y comodidades que comporta para las partes el p 103Comentarios a la nueva Ley de! Divorcio Et Divorcio por mutuo acuerdo ‘menos ingratos para los no habituados a su comercio con la diosa”? 2. Le es dable al notario el conocimiento del divoreio por mutuo aeuer- do? nciar Ia tramitacién de ui tario pablico ha ido ganando adeptos en los ordenat ricanos. En el orden técnico juridico nada priva que el notario sea competente por razén de la materia para autorizar por escritura piblica la disolucién del ra la propia esencia de la fun- cin notarial, su naturaleza y el aleance de la fe piiblica’, No hay motivo para sustentar una prevalencia de la funcién judicial sobre la notarial, en razén de las garantias que para los hijos habidos de ese matrimonio que se va a disolver se offece, tanto en una via como en Ia otra, de modo ql los acuerdos o convenciones de los cényuges a un doble iad y otro de justicia o equidad. snto dado a la resolucién o al jan de un contrato, porque el matrimo- aun en ls ordenamientos qué lo regulan como contro, no puede merecer er un enfoque mis, al obligaciones y con ello las normas juridieas que materia de Derecho de Familia le interesa, y de qué manera, la tun control en la ruptura del Los cényuges no To pueden hacer a su antojo, existen intereses publicos que no pueden ser manejados a su iad resulta casi imposible detener el ido, por muchas vias de con« 's podrian hacer mis expedi pero en la mayoria de cidn que puedan est €l divorcio, 0 quizds menos traumitico, '€as05, no logran impedirlo. El efecto, a la larga se ‘causa, lo que con resultados menos nocives para los bi Cuanto ras dificil y tartuoso se haga cl sendero para la obtencién del divorcio, mas heridas serin causadas, més reproches, culpas, traiciones, seran rememoradas, ¢ incluso narradas con sed de venganza en escritos polémicos de un debate que se hace etemo, ante una relacién que agoniza, todo ello en presencia de hijos, cuyo rol secundario asumen con tristeza. (Como expresa CARRION GARCIA DE PARADA, “al judi izar esta ma- siempre dad y la equidad de los acuerdos a los que estos arriban, de modo que no exista desmedro alguno de los derechos de c s, y mucho menos de los hijos menores de edad procreados o, aun mayores, judicialmente incapacitados, El propio autor resalta la importancia de darle mayor protagonismo a los ccényuges en sede de divorcio, lo cual supondria que la solu ambos ex cényuges se vean imbuidos, una vez obtenido el una estable y arménica relacién entre ellos y con sus hi vechoso para todos. © Jerdaderamente pro- Son muchas las razones por las cuales hoy gana adeptos la idea de desju- ‘en la cual Cuba fue pionera’. El conocimiento por los no se promueve cuestién alguna solo con él se garantizan derechos, se cautelan derechos, justicia preventiva, atribuible al notario piblico por antonomasia, 3. La expansiva ola de la desjudicializacién del divoreio en Latinoaméri- ca. El efecto refiejo izacién del que ha sido objeto el divorcio por mutuo acuerdo en esta itima década en el continente americano, ‘con especial énfasis en Sudamérica. Tras la aprobacién del Decreto-Ley 14/1994 de 6 de septiembre sobre cl divorcio por mutuo acuerdo ante notario cen Cuba hubo cierto impasse, hasta que en México el Cédigo Civil federal del afio 2000 reguld un divorcio, catalogado de administrativo, en tanto el funciona- rio autorizante lo es el juez encargado del registro civil’. Empero, del afio 2005, hasta la fecha, cuatro paises del cono suramericano, no solo han desjudicializado 104 105Comentarios a la nueva Ley del Divorcio 1 Divorcio por mutuo acuerdo, difica las disposiciones de la Lé tando la complementada por cl Di procedimiento no c niendo en cuenta sus propias particularidades, pero con un denominador comin: el descong: y atribuirle competencia al notario, rnuina expresién de la seguridad juridica, garante ineludible del principio de le- galidad, autor de un documento blindado en el orden del continente y en el del divorcio por mutuo acuerdo ante notario en los derechos latino- amerieanos: un esbozo comparativo Para tener una dimensién de los cénones en los que se ha st proceso que, en sentido genérico podremos llamar de desjudicializacién del di- ‘mutuo acuerdo, y con un sentido mis estricto de notarializacién de ece la pena ofrecer un esbozo comparativo parimetros a tener en cuenta, a los fines de el orden sustan de uno de los mis disolucién del vinculo matrimoni 4.1, Razones que han motivado la desjudicializacién Un estudio de las nombradas legislaciones nos permitiria expresar que existe plena coincidencia en las razones que han motivado la desjudicializacién del divorcio por mutuo acuerdo y su consecuente notarializacién, por excelencia, ¢ de gestacién del Decreto-Ley N* 154/1994 algunas ea, al menos ad posibilidad de una tra sin que eonformaran un frente comin trador del estado c' edad, de modo que el sistema judicial se ahorrara la sustancis de esta naturaleza’'. En 1988 en un ya clisico articulo que le fuera publicado al Dr. Rail GOMEZ TRE Derecho Civil y de Fam ficar los trimites d 9 registradores del estado tos notaries, “por la simple declaracién conjunta de la in ¢ incluso en una primera y tinica comparecencia’ adentra en amplias posibilidades de una plasmacién legislativa cercans la fecha no descarta “que el divorcio salga de efectivamente acontecié unos afios después con el divorcio por mutuo acuerdo al atribuirsele su conocimiento a los notarios. El Decreto-Ley N° 154/1994, en efecto, transfirié el conocimiento cio por mutuo acuerdo a sede notarial, si bien deja expedita esta propia via en sede judicial, amén del divoreio por justa causa, el que en su integridad se man- tiene del conocimiento de los tribunales. Entre las razones que, segtin el autor de la norma, fueron de suficiente entidad para tal transferencia de atribuciones, se incluyen! 1° La naturaleza al josa del divorcio por mutuo acuerdo, lo que le sustrae 107Comentarios a la nueva Ley de! Divoreio E! Divoreio por mutuo acuerdo del eonacimiento judicial, ero de radicacién de a inecesidad de requerir la composi cual entorpece Ia necesaria celeridad exi formacién ad perpetuam memoria, lo cual habia, ade ea la tramitacion de adoptar sobre los menores hijos procreados, sin que, a juicio del notario, derive perjuicio ni para los cényuges, ni para los gre en sede To que a la postre se obtendria en sede judicial, después de un pro- longado y su naturaleza, clasifica ent ibuibles al notario, sin que en modo alguno que el divoreio nuclear que se resiente con la disolucién de No puede olvidarse que el notario disuelve el la que al menos los eényuges logran en ‘ereada, enfrentindola en una situacién mas es y de Registro ‘e menos onerosos, 108 atos que se refere ¢, a0 mesmo tempo, descongestionar 0 Poder Judiciério”. Igualmente la doetrina que ha estudiado el tema se ha pronunciado en tal sentido, Para la prot cionada ley de 4 de brasilefio, atendiendo a los anhelos de la comunidad juridica y de lizacién de la extineién de la sociedad conyugal y del Segin el notario peruano CAM CARRANZA, aun después de promulgada 27495, Ley que incorpora la separacion de hecho como causal de la divorcio, norma que al decir de dicho disolucién del matrimonio y pet nur [por sus anchas, ba hacer viable, en términos de economi s \cidn, porque el proced- imiento que se desarro ‘porta hace que los procesos sean engorrosos, lo que también es res de los abogados que patrocinan los mismos, pues muchas veces ést que dificultan el trimite, con pedidos inoficiosos, carentes de sustento ndenciosos y hasta con mala fe ( articular que si logra la reci ° 29227/2008, de 15 de mayo y su Reglamento. Igualmente para BAZAN (VEDA, Notario de Lima, y ex Decano del Colegio de Notarios de la capital dn de peso a esta reatribucién de competencias se debe “a que rentablemente recargado de funciones que no le cor- responden como son los asuntos no contenciosos y por lo tanto resulta conveni- conte trasladarlos de un lugar que no le corresponde a otro que pueda cumplir con cficiencia la labor encomendada"”. En tanto el profesor QUISPE SALAZAR a estado sustentada “en el hecho de que los ;clo por mutuo acuerdo demoran un aio y medio legar a la sentencia -entendiendo que en estos procesos no hay con- te hecho recarga las labores judiciales y ello es de verse ‘cuando el 70 por ciento de los procesos por divoreio son de mutuo acuerdo, de sus beneficios seria que reduciria la carga procesal del Pode: sambién tenida en cuenta 109Comentanos a la nueva Ley del Divorcio EI Divorcio por mutue acuerdo Por el legislador colombiano”, por cuya Ley N° 962/2005 se dictan disposicio= nes sobre racionalizacién de trimites y procedimientos administrativos de los 5» de ahi Ta incl ‘emtonces que 4.2. Ambito de aplicacin objetiva de las normas No todas las normas que le han atribuide competencia al notario se han cen- eri la separacién precede en todo caso a la trami- sulo 1 de la Ley N° 29227/2008 y aticulo 3 de su & normativa colombiana (en conereto el Decreto N° el articulo 34. de la ala cesacién de los i Decenoay en la Resolucién , de la separacion atribuyen competencia 42.1. El divorcio por mutuo acuerdo sin hijos zy también con hijos menores de edad o ineapacitados judicialmente? Uno de los temas més polémicos es, sin duda, el conocimiento en sede no- {arial del divoreio con hijos menores de edad, o hijos mayores, judicialmente incapacitados o discapacitados. En todas las normas juridicas estudiadas se le 110 ibuye al notario competencia pat vorcio consensuado, pero gempre que no haya les requerimientos, o de exi v0 que deberd smento de los eényuges, firmas, reconocidas ante lel Consejo Nacional laren al momento de ibuyen competencia notarial cuando cxisten hijos menores de edad, 0 mayores incapacitados judicialmente o dis- ccapacitados. En este sentido la discusién doctrinatia ¢s més fuerte. ‘Téngase en cuenta que en otros paises como México y Portugal en los que se divorcio por mutuo acuerdo, si bien sin atribuirle compe- tado a Tos casos en que o no existen hijos, como tos, previo pronunciamiento judicial regula- iad, como es el caso de Portuge lo 1124-A del inexistencia de apacitados, Ecuador, por su tatiado, impone como re- inexistencia de hijos menores de edad que ha motivado a algunos juristas de esa | habérselos soslayado a los menores en nuestra legis Cédigo de Procedimienta C hijos menores de edad 0 mayores, jucialment en el ordinal 22 del articulo 18 de la Ley d 0 para acudir a sede n 0 dependientes de los padres, nacién a afirmar que: limentar por los cényuges er hijos menores de edad o ma yores con incapacidad, o de tenerlos, contar con sentencia judicial firme o acta ia conforme a ley, respecto de los regimenes del ejercicio de la patria potestad, alimentos, tenencia y de visitas de los hijos menores de edad y/o hijos mayores con incapacidad” (complementado ello por el articulo 5.1 y 2 del Reglamento). 1Comentarios a la nueva Ley del Divorcio 272inciso €) del Cédigo Civil istrative ante el juez encargado Requerimiento que también exige ela ‘mexicano en lo que cone! divorcio adi Nacional de Justicia) debera probarse con la certficacion de nacit documento oficial de identidad la existencia de hijos si los hubiere, particular ficado por las partes en el acto de autorizacién del divor- nombres y apellidos de los hijos y la fecha de nacimiento de éstos, declarando que son mayores de edad y absolutamente ién ha de cumplir el notario ecuatoriano cuando que deberd ser autorice ico, tal y como lo ha previsto el Instru expedido por la Federacién Ecuatoriana de Notarios ‘Académica Notarial, reunida en 2006, a los efectos de aplicar las nuevas facultades articulo 6 de la Ley N° 2006-62, reformatoria a la Ley del Notariado, de 28 de noviembre del 2006. Extremo que no se exige en Cuba, segun se colige de lo regulado en el articulo 4.1. inciso 3) del Reglamento del decreto-ley sobre el divorcio notarial, en el que se regula que el notario cuidari de que el escrito de res y apellidos de los hijos menores de edad, de ahi xecesario dato alguno sobre los sus nombres y apellidos, ni, en consecuct nacimiento. Con similar i culo 2 inciso d) del Decreto jodo caso, partiendo de la experiencia cubana, no creo que exista valla- ‘aun cuando incapacitados. En el ‘a pesar de los Ei jjos menores de edad 0 mayores judi se viene conociendo d ‘gazapos normativos que tiene nuestra ley, ni en un solo caso se ha impugnado una escritura pablica de divoreio por mutuo acuerdo por resultar inequitativas las convenciones aprobadas por el nota ceuindose en todo caso las convenciones propuestas a las disposiciones legs siempre a favor del interés superior del menor. La vida demuestra, por demas, ‘que el régimen de comunicacién y de guarda y cuidado mis favorable y justo es el que se establece en eserituras piblicas, y que ademés, es muy reducido el 112 EI Divoreio por mutuo acuerdo ‘miimero de procesos que se sustancia en los tribunales pata variar las conven que la necesitare, Nome cabe duda que estamos transitando por un proceso gradual y progresi« en nuestras naciones latinoamericanas, se esti desconges- y Ienta, que no significa en modo alguno, verdadera Sjusticia y paulatinamente se les estéatribuyendo eompetencia. jeas. Téngase en cuenta que la funcién es, por exeelen- Nota ro, Pensa Io contan, sea bv concion de prote el Dest, sit sls, sonar dee vera ats dea epi juries inimino dl fin juridico. Vl despojeda de ales ce idades, seria padece: i vce: neeniatean n N° 35 de 24 de abril ida a0s , la que la competencia, ademiis de jueces, la tendré el notario y las municipalidades. En efecto, en el Peri cabe disolucién del vinculo matrimonial ante el alcalde, particular que ha sido itcado por algunos autores de esa nacién andina, gi 1s “reservas acerca de que la competencia alterna por lo cual 113‘Comentarias a fa nueva Ley del Divorcio EI Divorcio por mutuo acuerdo igable 0 por mutuo acuerdo, si bien en ambos casos no se ha tenido la figura del notario, ‘otorgado por el jo aprobada y ahi est ida la competencia a las ‘cualquier comentario impropio de mi 4.3.1, Reglas de atribucién de competencia notarial Ahore bien, atribuida la Vey N° 29227/2008 abogado o asesor legal que oriente al alealde en este reto qu 6 is Ic ha atribuido, principalmente en lo que concieme a la calificacién de fe se contrae el articulo 5 de la mencionada ley. Cabe también significar, aunque no es propiamente objeto de esta investi- a compe- ue se pre- 34/1994), y com la que inado establecer reglas de z acta de declara- cién de herederos ab intestato. Razones de seguridad juridica asi lo aconsejan cereados en comiin por los consortes. En la nuo es un fin social Ia permanencia de los matri Jidos, también es un fin de alcance general el no poner en juego los menores de edad, con hogares quebrantados y deshechos a causa ce, razén por la cual resulta ‘con celeridad, de modo que Mis interesante es la propuesta portu- iento del divorcio al conservador del ificado de administrativo por En este sentido, a mi juicio, denamientos. Destaca lo a eleccién de los que exista un orden preestablccido legalmente, precepto comple- ‘mentado por el articulo 4 del Reglamento, La doctrina que ha estudiado el tema hha expresado que es mis probable que se presente el divorcio ante el notario ‘con sede en ef tiltimo domicilio conyugal por razones de eereania y econo! teniendo en cuenta que pueden clegir el notario entre, dentro de la provincia en la que han sido nombrados, tencia de los notarios es de caricter sus procuradores (eff. aticulo 271 del Codigo del Registro tando obligatoria la presencia de fentenderse la expresidi ‘no como el que al momento de interesar el divorcio, sino el que tenian en el iltimo momento en que vivian como pareja (vid. articulo 2 inciso m) del Reglamento), siendo com- abogado, De esta manera, previa presentacis este fin’ Yias formulas 14 1151 Divorcio por mutuo acuerdo Comentanos a la nueva Ley del Divorcio de la escritura de divorcio por mutuo acuerdo yuiera de los notatios de la provincia”? por las razones ub eo representac se ha referido la doctrina que. necesidad de ‘me ha preci acreditar cl matrimonio (si bien este es mas facil de prob: ateneidm la doting cuando apurta que “an a fente para esos casos excepcio- umerite la autorizacién del divorcio sin la , en los cuales una causa jt mncia fisica de uno de | smpero, no es ella la posicin preval solo el ordenamiento cubano admi untaria en el divorcio por mutuo act colombiana, para ci luso que podria repres bos cényuges en r (vid, articulo 2 del Decreto N° 4436/2005 de 28 de cién brasilera que igualmente permite que los separantes fazer representar por mandatirio constituido, desde que por iente en el Derecho Comparado, 8, la representacién |. Por su parte, si bien la Ley al respecto, su Reglamento no deja dud aprobacién de esta tilt 1ando las partes no quieran scisamente por tratarse a, tampoco se pronuncian divor- te-con que tenga la im 4.4. Compareceneia de los cényuges: por si o por representacién no las partes (6nyuges)deben concurtr bajo el patrocinio de un abogado y 1 neta que el matrimonio no es un acto personalisimo, <1 d- rin comparceerdrectarent 0 a través de procuradores especiales” arene no es cuestion opinable en doctrina, Es unanime la jose de un divorcio 4.4.1, Intervencién de abogados ;Necesaria 0 0? notario, ¥ para los cényuges, mi de cada c macién ‘oamericanos tienen ios, entre otras razones sma numerus apertus en el ingreso de los abogados, frente al de nume- rus clausus en el de los notarios, incluso en algunos paises de Centroamérica ni siquiera existen. De abi del divoreio por mutuo acuerdo gue a provocar pavor entre los abogados quienes lo han combatido desde el ¢gremio, muchas veces enfilando la pluma, no sin frustraciones, contra la funcién notarial. Por ese motivo algunos paises han preferido dar participacién al aboga- necesid: lad de que 16 71 Divoreio por mutuo acuerdo Comentarios a la nueva Ley del Divorcio como lo puede ser Ja comparecencia per se de los eonyuges, abogados. Esta posicién es la que sigue en Cubs su articulo 2, primer parrafo”. -e, asume la Ley peruana N° 2927/2008, tud, no exige en m« de poder, ni como presupuesto d Algo similar sucede en Ecuador Ley del Nota 62, de 28 de noviembre d parecer direetamente 0 a través de procuradores especi ‘deberi estar firmado por los eényuges y patrocinado por wuraleza los cn 10 de los que se anexan con el ps parrafo), 3 modifica el articulo 1124-A 4 os conyuges estén asistidos por un abogado comiin o par los abogados de cada uno de ellos, cuya calificacién y firma constariin en el acto notarial (vid. § 20 del ya citado articulo 1124 y articulo 47 inciso e), respecto de la separacién convencional, este ultimo de la del Consejo Nacional de Justicia). Adpero, no parece 4.8. Requisitos formales 0 procedim peticién A pesar de la se 9s c&nyuges, plenamente, o sea, acotando vos de la persona y los documentos acreditativos de la los hubiere, con especial énfasis en imonio, como es el caso de Cuba y iad de acudir directamente Ley N° 154/1994 y su Reglamento de del Notariado ecuatoriano y articulo 34 Brasil exige en el articu ue se haya decretado por vi de cuerpos, para entonce: ar su conversién en divorcio, a lo que se Hama 119EI Divorcio por mutuo acuerdo Comentarios a fa nueva Ley del Divorcio podra ser requerido, por uno © por ambos ci la separacién de hecho por mis de 2 (dos) el lapso temporal de dos aos de se de la partida de matrimonio la exis fe este por mis de dos ais ‘ent de los dos aftos de separacién conyugal. No basta con que ‘cia del matrimonio durante el plazo previsto, sino también echo propiamente dicha, para acudir al divorcio recta jar asume la egistacin peruana,cuya Ley N 2927/2008 se jados plazos para a rorcio directo 1d, se ha acompaiiado de mis o menos for- rogéneo en todos los ordenamientos estudiados. rentacién ecuatoriana, cuya Federacién Ecuatoriana de ‘9 de procedimientos de las nuevas facultades con- -62, de 28 de noviembre del 2006, reformatoria de Ia dad de Guayaql requisitos, el procedimiento y el acuerdo en sede notarial, En este sentido, el p deberd contene: del Presidente o Secretario del Colegio tal constancia, bien ndolo con un para 5.1. Documentos que han de aportarse para acreditarse los particulares na rrados en el escrito de salicitud o peticion En todos los ordenamientos, tal y como apunté, junto al petitorio 0 escrito ‘que sustituye a la demanda, y que debe estar despojado de todo tér- naturaleza, han de acompaiiarse los cuando el notario es competente para conocer del aun con hijos menores de edad, como es el ca agislacién pervana es muy pulera en este particular certifieadas de las partidas de nacimiento de los Sido expedidas dentro de los tres meses anteriores la fecha de presentacion de la solicitud de divorcio (vid. src Sinisnb)y 2) ée ta Ley N° 2927/2008 ¥ articulo 6 incisos b) ‘ordenamientos. En Colombia se requiere la copia de l ‘conyuges al abogado, por ser preceptiva la expresé, ademas del concepto del defensor de fami oF cualquier eireunstancia legal jere terminado un trimite de conciliaci ida en el parigrafo de! artical 3 de ln Ley N° 962 do 2008 (vid. atculo 2 inciso d) del Decreto N* 108 que se protocolizarin (vid. articul 10 de Cuba presta especial atenci cényuges aporten el titulo acreditativo de la mer parrafo, ‘cual se han de pronunciar inexor Ja comunidad matrimonial de bienes existentes respecto de ella y constComentarios a la nueva Ley del Divorcio de Tos hijos menores de edad habidos del matrimonio". 4.6. Audiencia notarial giiniea 0 varias? Cobra especial susta dirigir la audiencia y lograr que haya pleno conocimi juridicas del acto que protagonizan, que las manifestaciones de volunted verti sean transparentes con el negocio y adecuadas conforme con el orde- legal. En paises como Cuba y Colombia en los que el notario autoriza a sustantividad ala que me refiero se potenci, en tanto los ar muy conscientes de los deberes que han de asumir para yyugal, El notario no puede actuar tages han de tras la ruptura del vinculo lad, pues no acude a 35/2007 del Const deve constar declaragat separagao e do divor ‘euyo tenor: “Da eseritura, ss das conseqiiéncias da fim a sociedade conjugal ou ‘com recusa de rec- cconcurren ante él [Algunos de los ordenamientos legales que han recepeionado ‘miutuo acuerdo han previsto la audiencia, en tanto otros no lar imiette, lo cual no quiere decir que no exista. as la autorizacion de la “eseritura de reconocimiento de firmas y ribricas’ juges interesados en la disolucién del vinculo matrimonial “epi notario (...) fijard fecha y hora para que tenga lugar la audiencia, dentro de tun plazo no menor de sesenta dias, en snyuges deberdn ratifiear de consuno y de viva voz su voluntad de divoreiarse”. De no poder concurrir los ‘cényuges a esa primera audiencia sefialada, entonces el sos, convoceré a una segunda audienc rreiizar dentro del plazo de diez dias siguientes al de la fecha en que habia sido En Ecuador, — 12 E! Divorcio por mutuo acuerdo convocada la primera audiencia, Una nueva suspensién® conllevaria al archivo Por parte del notario de la peticién de divorcio (vid, articulo 18, ordinal 22 in fine, de la Ley del Notariado, tras las reformas de la Ley N® 2006-62 de 28 de noviembre del 2006). En el Peri, el notario, una vez calificados los documentos contenidos con la terior, convoca a una audien- 6, primer parrafo, de la Ley lazo que comienza a contarse ‘ranscurridos los cinco dias de los cuales dispone, a partir del momento en que recibe la solicitud de divorcio, para verificar el cumplimiento de los requisites que exige lo 5 de la Ley (vid. ademis, articulo 10, primer parrafo, del Reglament los cényuges deberin manifestar su decisién de ratificar lo contenido en dicha solicitud. Eso si, al igual que en Ecuador, el notario no sto por la Iey, circunstancia que no opera en el juridico cubano en el cual rizar la escritura de divorcio ismo dia en que se pre dado que las regulaciones legales nada exigen sobre plazos para convocar audiencia, Si por causas debi- ‘expresion documental del divorcio consensual, lucgo desarrollado en 5, E igual acontece con la Ley N* 1141/20 24-A del Cédigo de Pro~ que desde su que: © 0 divércio consensual, nao havendo filhos menores ou ineapazes do casal & observados 0s requisites legais quanto aos prazos, poderio también complementada por la Res fa que pormenoriza la regulacin de la separacion consensual ante notario, a instrumentarse por eseritura pibl y el divor 4.10, Inseripcién registral del divoreio ante notario. La expediciin de copias menta el divorcio por mutuo acuerdo, en Tos re De todas maneras cada legislacién oftece sus peculiariadades. En Pert la aut ridad, sea cl notario o el alealde que conoce del divorcio, dispone, de ofc inscripcién en el registro correspondiente (vid. art ley y articulo 1 19 parrafo, del R la anotacién margi partida de matrimonio, donde conste la disolucién del vinculo matrimonial En Colombia la legi ode la cesacié de Varios, el Notario comunicari Registro del Estado Civil, quien hard las anotaciones del caso, a costa de los rresados”. A pesar de que la norma no lo dice, cabria suponer que se trata del de separacién o divorcio consensual sera presentada ante el Oficial Civil en el que esti inscrito el matrimonio para la necesaria anotaci audiencia del Ministerio Piblico. Eso rencia de Colombia y también de Cuba como constataremos, en Brasil, le corresponde a los ya ex conyuges la presentacién de la copia de Ta eseritura ‘© notario no lo hace de artes fueron orientadas. pia de la escritura piblica sca presentada en el siento de inscripcién del matrimonio, a los fines de sobre la necesidad registro civil en que obra el consignar la anotacién debida En Cuba, compete al notario remitir notificacién, de oficio, no solo a los 1 en que obra ¢] asiento de inseripeién del matrimonio En Ecuador esta garantia de contribuir a la inseripeién del divorcio en el Registro Civil, por parte del notario, también se prevé en el ordinal 22 del arti- culo 18 de la Ley del Notariado. El notario, tras autorizar el acta en la que disuelto el vineulo matrimonial, matrizada o Ilevada a protocolo, hari aque refuerza la seguridad del trifico juridico es que deberi sentar la razén correspondiente de la marginacién en una copia certifi ceada de la diligencia, que debera ser devuelta al notario ¢ incorporada en el pro- 134 435Comentarios a la nueva Ley de! Divorcio EI Divorcio por mutuo acuerdo tocola respectivo". Con ello el notario no abrigari du a inscripeién del divoreio en el Registro, particular este del que los notarios cubanos carecemos, ‘pues no recepcionamos acuse de recibo de la notificacién enviada, También pre- vé la norma ecuatoriana que “El sistema de corrco electrénico podré utilizarse para el trémite de marginacién sefialada en esta disposicion ‘seguridad que pueda brindar el correo electrénico, cuando en la mayoria de los paises latinoamericanos no se cuenta con entidades de certificacién que puedan garantizar la 5. A modo de epilog ‘Con mucha razén Iegé a decir la MADRE TERESA DE CALCUTA: “Par hacer que una limpara esté siempre encendida, no debemos de dejar de ponerte aceite”. Y si verdaderamente quetemos mantener la lumbre que hoy repres ‘para el notariado latino la atribucion de nuevas competencias en temas trascen- dentales no solo en el orden juridico, sino también social, como lo ¢s, sin duda, el divorcio por mutuo acuerdo, el notariado ha de estar muy consciente de Yo {que tal reto implica. Es, por tanto, el nivel de profesionalidad que el desempeiio notarial lleva im su sentido comiin, el conocimiento del Derecho Ci tid propuestas, su propension por la defensa de forman las instituciones sociales y juridicas, dentro de y, con especial des vvelo, la proteccién del interés superior del menor, los que constituirin el aceite ‘que hari permanecer en el tiempo la lumbre irradiada por la institucién notarial ‘toda la sociedad. Nada, los vientos soplan hoy a auestro favor, debemos alentarlos, pero de su al (...) €8 preciso ceomprender que no podemos. n genérica(...) olvidando lo que de concreto tiene nuestra personalidad plena de hombres, que vivimos en ar geogrifico y en un momento hist6rico, politico y cultural determinado, soslayando asi indebidamente los datos especi stos que matieen cada ccuestién planteada, La conseeucién de esta visidn, equilibradamente general y cespecifica a la vez, constituye un logro fundamental para educar en el sentido de Jo justo, impreseindible para el notario™®, esencial apuntaria yo, al instrumentar los actos del Derecho Familiar, en el que lo justo, desplaza muchas veces a las ‘més elaboradas construeciones técnicas more geomiétrico. No perdamos de vista esta dimensién, si queremos que los vientos sigan soplando a nuestro favor. BIBLIOGRAFIA Fuentes doctr BAQUERIZO GONZALEZ, Jorge, “EI divoreio por mutuo consentimien- notario piblico:;acierto o desacierto legisiativo?" 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Divorcio de agosto, en Gace de agosto de 1977, modificada por el Decreto-Ley de septiembre, contenido en Gaceta Oficial de la Repil Extraordinaria, de 27 de septiembre del 2006; Legislacién notarial, por Ramiro CARBON Habana, 1939; Ley De las Notarias Estatales, Ley N? 50/1984 de 28 de diciembre, editada por el Ministerio de Jus- ticia, mayo de 1986 y su Reglamento, contenido en la Resolucion N* 70/1992 i Ley Del Registro del Estado Civil, Ley publicacion del MINJUS, La Habana,1998, y su fo en la Resolucién N° 157/1985 de 25 de diciembre, del Ministro de Justicia, publicacién del MINJUS, La Habana, 198; Decreto Ley N° 154/1994 de 6 de septiembre, Del . la Republica de Cuba, Or N* 13, de 19 de septiembre de 1994, y st Resolucién N® 182/1994 de 10 de noviembre, del ALMAGUER MONTERO, Nancy C. OJEDA RODRIGUEZ, Compilacién de .a Habana, 2007; Anteproyecto de Cédigo de versidn de 26 de mayo del 2008. EI Divorcio por mutuo acuerdo am de algunas correcionesténicas urleza de la func no 4a matrimonio ge ja Proreados encom "CARRION GARCIA DE PARADA, Pedro, “Aspectosuricos y fiscales del divorio amis- toso", en Revista Juridica det Notaiado,N* 34, abriljumio 2000, p70, os de Jos aes trent del siglo pasado ya se preguniaba ‘ Zabaeldvorci cuando se alegaba la caus de mutuo disenso en e ausales qu ala Fecha se esabecia. Manifestaba LOPEZ. CASTILLO, Ral El divoreio, {a Habana, 1932, pp. 31-32, que noveia motivo alguno para, de mi, lo pudiera dejar sin eect por la vouead resto civil no es ua jue en sentido téenigo, sno vrais, de aie nombre abu sea modi Ge dverco semen Ta 0 8 y del Decreto N’ 4436/2005. Es de signfcar que ad de que la manifestacin fede la volunad, por cualquiera dels eéayuges, en romper el igamen 2 aho sislema judicial la sustaneici6n de una demanda bala —— howl 141‘Comentarios a la nueva Ley del Divorcio EI Divorcio por mutuo acwerd ila posicii también mancuvieron REZ, Antonio Luis; Maria Elena COBAS ‘ancy OJEDA RODRI- ‘cicciin voluntana”. en Revista Juric, edtada por el Ministero de Justci, NY TUBS, p.246, quienes tambien la fecha eran pardaros como un ato mds in por mtu acuerdo donde no exisira hijos “alizando epiembee 1988p. 63. 2008, p.9, que expresamente vf, refiéndose al stuseibnconfrortada cone poder jodi y ia lect en la soluiin de la sontroversisjudiciales, que ello “obliga al Esiado a buscar formas ‘9 mscanismos que permitan eneoirar altematvas cores para alivir este grave problema que viene afronando el Poder Judicial, a como faite a ciudadania un sistema alterativo efcente _y ecaz que les perma saisfacer oporturamente ss pretensiones” hss ecu nega vee. com BAZAN NAVEDA, Csi Humber, "I dor notta” (neo) 3 srs trabajo notarial.) Yo que perma una agiizac WVid. QUISPE SALAZAR, Richard, “El divorcio por muruo acueno en municipalicades y Peni, en gpwwescapeca. 20e%420divorco.pf, consulta se junio del 2008, igualmente vid. sobre LLANES MACHADO Silvia y Juan MENDOZA DIAZ, “Uilizacién de ta compatacioa cn el proceso expecta de givorio.Experencas”,en Revita Cubana de Derecho, N*3, lors sie 1992, pp. 9697. No puede perder de vista que se tata de un estudio sobre I Ta computaein ef la ramtaeion del proceso de divorco, por ell, los promunsimientos sobre ie nunraeidn del conoitiento del dvorcio (en too esso del dvorsio por mutuo souerdo) dels estea hace por los autores a manera deobiter “idem, ‘Otros estos investgaivos reslizaos de La Habana etearon también Ya necesida de offecer un cawoeprosesl dist al previst lgalmente paral divorcio por mutuo ‘Rreno. En uno de ellos, coneluigo en 1990, Ios autores refjan sv citerio sobre la pesibilidad ‘pueda conocer en una fase previa del proceso el consensa de ambos conyoges Aivoccio por mutun acuerdo ante nosso: Mitos PEREZ GAL- ‘pn. By st pus tramitaren Cu el proeso de divorio por mutuo fn ietada, para 0 ‘ual, antes de ia entrada eh Vigor del Deereto-Ley N* 1541994 ‘ue excepcional que deci en la actaldad, ante la nepativa del notrio, Emer, mis por esa Ta figra del dvoreo poe sautuo acu fra, que desde hacia af0s era Yana relgua is 9 fd eejaba que buen pate de Tos divorcios por usta causa trantados on los ribunales, aren simtineo, no eran sino divorios por mutuo acuerdo, desnaturalizados, dada aul astencacisn provisi en la Ley de Provedimieno Civil, Administativo y Labor para de voto, evadids a toda costa por los operadores del Derecho ‘xe modo bos por el abogaco dec rode demand, poh iis po ccomvensibles, no desearan la psi ‘Vid "Algunas consderaciones ree ‘mutuo acuerdo, de Pilar CUBLLAR F rasieio", en ACEDO PENCO, Ange! jroreto en el Dereto Tberoumericano 1 ivorsio ulterior en via EL FINO y de as instituciones, ATCO rnottial y municipal”, en CAM CARRANZA, Gut B. PEREZ GALLARDO, El divereio notarial y la ev 4s, Gaceta Ntaral Lima, 2008, p 15 Idem, pe Posicgn Sonfimada or el *DICTAMEN DE LA COMISION DE JUSTICIA ¥ DERECHOS IIUMANOS, sees en los Prayosts de Ley N's. 392/2006-CR, 922/2006-CR ¥ o002006-PE, ‘uals se propone regular e} proced racién Convencion y Divoreio Ultenor en las Municipaidades y Notarias” de ‘ontencioso de separacién eonvencional y divorcio ulterior dentro del marco de la Ley y de su Reglameno” co cenifcad de ceiacin como autem ma ari, eg um > bite peadoy advan par edna el pacelimcto no contra be Sepaida ys0 de Sepa convencional y divorcio ulterior, asi como cont at ‘de marzo del {shidamentesutonzado, o en su defeto oon un abogado autorizado para ejecutar lo dispuesto ex t 142 143Comentarios 4 la nueva Ley del Divorcio Diagueda de soluiones 3 na ver que el peagecto de vid encom sep el aniculo 272 dl mencional céio se exigs wna comune, previamenteavaluados, certfiacion de ‘cio de Ia pata potestad sl notes jos Alimentos al cdnyuge que ls neste, una ce ores de eda, dado qu 8 fuere asi, erequeiia dea residenia de estos. Vid. PARRA BENITEZ, Jorge, Manual de Derecho Cis 'y derecho de sucsione, emis, Bogot, 2007, p. 263, ‘Wi, CAM CARRANZA, G.,“Separaion convencional.”, "Vid en ene sentido CORCUERA GARCIA, Mareo A, Comentarios la Ley del Notariado igus 272 del Ch federal exige pro alguno pata interesar el “Vid. BAQUERIZO GONZALEZ, 1, entity lt, 6 “Dentro de as convenciones incuids en la exeritura pica de divoreio se ineluye la dex tonada por os cinyuges sobe su deste, sila vvienda de resiencia permanente es comin soe) de dcreo-ley yarcuis 1 4.1, apanada 4, y 42 del Regl So para ese suptesto cabria prosunsiamlento sobre el tema De este modo, fo atl judicial pore antiulo 66 de la Ley General de la Vivienda, en ment). sede staal, lo esta 144 EI Divoreio por mutuo acuerdo vivena qu ocupas os ayes prea a ambos ys promicve ral ern gun ai 5 prope cj nn de os nyuges oot jo, spin cendenfas paesen oes 0 irecencia del proceso de divorcio; = curved pers ““Critkado por DE LA FUENTE LOPEZ, Jorge, "Neceida y po divoreio notarial ea una mera stop en Cuba 6s, si hasidos en un empismo isto, desde e eval se ira con des lasola intervenein fiscal ofree en un proces judicial oacuncidn wo ado ds toda racionalidad 8 dale apuniar queen Ia Gkima version del anteproy 26 de mayo del 2008, en una de le notariocuand i en un resupueso esene ‘ “JUAN PABLO Il, Cara del Papa ls Familias, familia (1998), en hnp:iwwwe.coafereneiaepiscopalexdocuer Fim, consulta 3 im, Hamlet, Principe de Dinamarea, acto * Apesa de quel ley diga que se adja la eseritura pica, hay que entender que se refere 4 la copia de dich esritura porque la matrz quesara pra siempre en el provocolo del nota sie ae Flo, obstate, h su arculo 3 ineisos lizrante el Ntaio co as de paricidn y adjudieacion ee dela cada Ley de Trimites” ‘6 de juno, a Dreceign de Registros «que expresamente destinaran seu acara que proceden las advern dad de biees; lo que leper one Gy OrEDA RODRICUEE, Complan PARRA BENITEZ 1. Narutac in cfc Lie Rand Ona Eng, Irae Dew Nol ra Medi 29AF, PELOSI, Carlos A El acne soul, rinpesion Asn, Beno Aen, 158% 145Comentarios a la nueva Ley del Divorcio pp. 275.280. nla doctin colombia, PARRA BENITEZ, J, Manual de... its p. 266, lo salifica de eto juriic solemn. NUNEZ LAGOS, Rate, Enudios de Derecho Novara somo, sito de Espais, Madd, 328 der, p-326 1 pesar de que 25 de ln Ley de Now clos instruments pablicosprtocolare as eserituras pil {r promulgacion de a Ley N* 2927/2008, los coments Ah se truba de un ata Vid. CAM CARRANZA, G.,“Separacién convencional."y P22 ZAN NAVEDA, C.H, "Eli "ei p2 EDEL it, de as conelusiones,atinadamenteafirma: “En la ley 29227, se sna vino porser el peminente por la (Omisén que rambign v0 mento cl “DICTAMEN DE LA COMISION DE JUSTICIA Y DERECHOS HUMANOS. ." cit,p. 18 que, snembargo.s len no mente el nen dicho informe ase por lt se paras se expose pos estar pblica, Particular es aor dela Le, mi del Reglameto weauye SALAZAR PUENTE DE LA VEGA, M, “Peni y cl diverse, to previso en el aniculo 3, segundo plato, de onespond Side su matrimonio (vid, acto 60, iniso a) de fe pretende ya de adgusiein, percha 0 Fecuperacion de lx ciadania cuban (vd. acu ‘neiso eh, de a propia Ley). "No puede perderse de forme con. lo dspucsto en Ia disposicin especial cuara ‘ela Ley del Registro del Estado C del estado civil pueden expe eerfcaiones os asietos de nacimiento y nel ya cao segundo 3 de a prolly, que supe Je os doctmentos en que 5€ Sonttuyan oafeten el ertada civil de las personas asa previa