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Y LAVADO DE ACTIVOS
Directores:
Luis Felipe Polo
Daniel Irwin Yacolca Estares
Primera edicin: agosto 2013
Todos los derechos de edicin y arte grfico reservados
Superintendencia Nacional de Aduanas y de Administracin Tributaria.
Instituto de Desarrollo Tributario y Aduanero - INDESTA - SUNAT
Av. Gamarra 680, Chucuito-Callao
Correo electrnico: indesta@sunat.gob.pe
Pgina web: http://indesta.sunat.gob.pe/
CONTENIDO
Presentacin
Prlogo
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CAPTULO I
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CAPTULO II
NUEVOS DELITOS TRIBUTARIOS EN EL PER
Informacin Falsa, Facturas Falsas y Almacn No Declarado
Daniel Irwin Yacolca Estares
1. Introduccin
2. Teoras sobre el bien jurdico protegido en los nuevos delitos tributarios
3. Importancia de incorporar nuevos delitos tributarios
4. Los delitos tributarios en la ley penal tributaria
5. Delito tributario de lesin: el delito de defraudacin tributaria
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CAPTULO III
CONTRA LA RESPONSABILIDAD PENAL
DE LAS PERSONAS JURDICAS
Alex van Weezel
1. Una necesaria introduccin
2. Cuestiones previas
2.1. La Promesa Incumplida
2.2. Qu significa Derecho Penal de actos
2.3. Capacidad para actuar versus capacidad para delinquir
3. Personalidad especular y significado de la pena
3.1. Superacin de la antinomia entre retribucin y prevencin
3.2. Personalidad especular
3.3. Padecer de falta de identidad?
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CAPTULO VI
SOBRE EL TIPO BSICO DE LAVADO DE ACTIVOS
Dino Carlos Caro Coria
1. Generalidades
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2. Antecedentes
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3. El tipo objetivo de lavado de activos
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3.1. Conductas tpicas
186
3.2. El objeto material del delito
198
3.3. El delito previo
202
3.4. La imputacin objetiva en los procesos de contaminacin/descontaminacin del objeto material
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4. El tipo subjetivo de lavado de activos
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5. Biliografa
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PRESENTACIN
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PRLOGO
PRLOGO
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PRLOGO
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1. INTRODUCCIN
Cuenta Suetonio que en cierta ocasin Tito reprendi a su padre, el
emperador Vespasiano, porque haba establecido un impuesto sobre la
orina y las letrinas, lamentando que sacase dinero de procedencia tan
poco limpia.
Entonces, Vespasiano se llev a la nariz el dinero del primer pago y le
pregunt a su hijo: acaso te molesta su olor?, Tito lo neg. Vespasiano
entonces contest: Sin embargo, este dinero procede de la orina; es
decir, Pecunia non olet; el dinero (de la orina) no huele (mal).
Dicha expresin histrica ha quedado patentada para justificar,
ms all de la metfora, la utilidad del dinero a pesar de su procedencia.
Quiero partir de este cnico aforismo romano para introducirnos en el
tema, no tan especulativo, acerca de la factibilidad de gravar los actos
ilcitos, especficamente, los rditos que pudieran producir el cometimiento de dichos actos y su posible imposicin en el mbito del Impuesto
a la Renta en nuestro Pas.
En principio, debemos decir que la fiscalidad de los hechos ilcitos, no
obstante su prosapia temtica que viene desde la antigua Roma es,
ahora mismo, una cuestin harto polmica, en un contexto internacional
en el cual, el volumen de recursos econmicos que generan las
actividades ilcitas y delictivas es inmenso. En efecto, existe una variada
gama de actos realizados al margen de la ley (el trfico de armas, de
drogas y animales; la prostitucin, la compraventa de mercaderas y
servicios falsificados o adulterados, explotacin de juego clandestino,
el comercio de productos de contrabando, la corrupcin de funcionarios
entre otros ilcitos) que genera una considerable circulacin de
capitales que supera incluso, en algunos casos, los guarismos de las
actividades lcitas.
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El contenido del parntesis es nuestro, por lo que debo precisar que en la lnea de
la Escuela de Frankfurt se destaca Horkheimer, Max y su obra Crtica de la razn
instrumental, cuya primera edicin alemana apareci en 1947. Para este filsofo, la
razn no es un principio abstracto, la razn es instrumental. Es un instrumento que
el hombre usa para sus intereses. El hombre es racional cuando usa ciertos medios
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patrimonial estara gravado con el impuesto, pues para ello sera necesario que se encuentre en alguno de los tres estados que la ley seala:
devengados, percibidos y presuntos.
En la lnea de este razonamiento, quienes se oponen a la posibilidad
de gravar los ilcitos sustentan que el producto o beneficio de un delito
jams podr estar devengado, porque su autor carece de ttulo o derecho
sobre esos bienes o ingresos, de modo tal que nunca estara en condiciones de exigirlo jurdicamente a su verdadero dueo, ni a un tercero,
dado que a su respecto no constituye crdito alguno. Asimismo tampoco
sera posible que el autor del ilcito perciba rentas por este acto, ya que la
ley exige para ello que los bienes ingresen al patrimonio de una persona,
situacin explcitamente negada, pues quien roba, defrauda, estafa, etc.
nada ingresa a su patrimonio.
Para incidir en lo expuesto debemos decir que se entiende por
patrimonio al conjunto de bienes pertenecientes a una persona y el
ingreso a dicho peculio no se agota con el apoderamiento material de los
bienes, sino que debe estar reconocido por el ordenamiento jurdico. Ms
an, para percibir es necesario recibir una cosa, lo cual implica la existencia
de un tercero que la entregue o que la transfiera de buena fe, a travs de
un pago o compensacin, por citar dos tipos de contraprestaciones.
Situaciones que no se presentan en un acto delictivo y aunque pudieran
ser simulados, siempre faltar la buena fe requerida.
En cuanto a la renta presunta se arguye que esta licencia jurdica se aplica
en situaciones concretas establecidas por ley, todas ellas lcitas, y para los
casos en que el contribuyente no la puede determinar con exactitud.
Desde este enfoque se considera que no todo incremento patrimonial
es renta, pues sta debe tener al menos unas de las calidades que se han
expuesto, adems, aun cuando la ley no lo seale expresamente resulta
obvio que lo que se incrementa es lo propio. Por lo tanto si se acrecienta
ficticiamente, de forma transitoria y en contra el orden legal, tal incremento sera nulo. Lo cual lleva a la imposibilidad de tratarlo de igual
modo que al aumento patrimonial real y efectivo obtenido lcitamente.
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sus diversas manifestaciones. Huelga decir que sobre el tema existe una
diversidad de posiciones doctrinarias y ello quizs debido a que sobre
esta categora pueden confluir consideraciones de tipo econmico,
financiero y de tcnica tributaria, como bien seala Roque Garca Mullin
en su clsico manual6, por lo que: Desde un ngulo pragmtico, lo que
importa es determinar que a la esfera patrimonial7 de una persona
entren satisfacciones o enriquecimientos de muy distinta ndole y explicitar que las distintas doctrinas sobre el concepto de renta tienen como
efecto el que, segn los casos, algunos de estos enriquecimientos
resultan gravados y otros no.
Desde este criterio pragmtico es posible tener una visin progresivamente ms global que nos hace entender el concepto de renta desde tres
perspectivas:
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Garca Mullin, Roque. Impuesto sobre la Renta: Teora y Tcnica del Impuesto,
Centro Interamericano de Estudios Tributarios (CIET) OEA, Buenos Aires, 1978.
El subrayado es nuestro.
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Becker, A.: Teora General del Direito Tributario, Sao Paulo. 1963. Citado por
Navarrine, Susana Camila y Asorey, Rubn O. : Presunciones y Ficciones en el
Derecho Tributario. Ed. De Palma, Buenos Aires.1985
Spase entonces que las presunciones cumplen un papel instrumental en el Derecho; su funcin bsica es posibilitar la superacin de
situaciones de impasse, de todo proceso decisorio, en razn de la
ausencia de elementos de juicio a favor o en contra de determinada
proposicin. De este modo, la incorporacin de presunciones constituye un mecanismo del que se vale el derecho para resolver en un
sentido, aquellos casos en que existe cierta incertidumbre acerca si se
han producido determinadas circunstancias. Un rasgo de las presunciones es la parcialidad, pues benefician a una de las partes. Esta parcialidad puede justificarse de varias maneras:
Por consideraciones Probabilsticas:
Es ms/menos frecuente Q que Q en caso de P
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6. Dicha actitud proposicional puede ser definida como una operacin de incorporacin de proposiciones a razonamientos, es decir,
de incorporacin de premisas.
7. Tales premisas son impuestas bajo el supuesto de satisfaccin
de ciertas condiciones fijadas por las mismas normas que establecen las presunciones.
8. Estas circunstancias (condiciones) deben darse, para que entre a
operar la obligacin de presumir la proposicin que la norma determina, es decir, la obligacin de aceptar cierta proposicin como
premisa.
9. Dadas estas mismas circunstancias, estas remiten a la prueba de
una proposicin acerca de un estado de cosas determinado y a la
ausencia de prueba respecto de la negacin de la proposicin
presumida.
10. Hay, pues, dos condiciones dominantes: Una positiva, la existencia
de elementos de juicio a favor de una proposicin determinada (P)
y otra negativa, la ausencia de elementos de juicio a favor de la
negacin de la proposicin presumida (Q).
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Ahora bien, segn la tipologa jurdica, se distingue entre presunciones iuris et de uire (absolutas) y presunciones iuris tantum (relativas),
es decir, entre presunciones que no admiten prueba en contrario y las
que s admiten tales pruebas, aun con limitaciones, como la presuncin
contenida en el referido artculo 52 de la ley del Impuesto a la Renta.
Sin embargo, como lo advierten Aguil Regla y Mendonca en sus disquisiciones lgico-jurdicas, el hecho de que no se admita prueba en
contrario, no quiere decir que no pueda aportarse pruebas para destruir
el fundamento de la presuncin, es decir, la proposicin primera ( o hecho
cierto): Lo que la Ley no permite es atacar el enlace de la presuncin o
probar la inexistencia del hecho presumido, pero nada impide justificar
que el hecho que se invoca como antecedente no existe (o no ha existido)
o no es el que especficamente requiere la ley. El efecto directo de la
presuncin legal es liberar a la parte a la que se beneficia de la carga
que entraa la prueba de la proposicin presumida, pero no de la
proposicin base.12
Siendo entonces de absoluta relatividad, la proposicin primera en
el caso de ambos tipos de presunciones: iuris et de iure y iuris tantum,
podemos validar lgicamente su homogenizacin en este nivel,
consistente en que siempre es probable su fundamento. La evidente
desercin se dar en el nivel de la llamada actitud proposicional, va
la incorporacin de la premisa o proposicin segunda que es el hecho
presumido, lo que por cierto, determina los tipos de presunciones
antes aludidas.
Con el convencimiento de esta disertacin lgica seguiremos
procurando el ejercicio de deconstruccin pertinente del artculo 52 de
la Ley del Impuesto a la Renta:
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PROPOSICIN IMPLICATIVA
Se presume que los incrementos patrimoniales (cuyo origen no pueda ser
justificado por el deudor tributario), constituye renta neta no declarada
por ste.
PROPOSICIN NEGATIVA:
Los incrementos patrimoniales no podrn ser justificados con
utilidades derivadas de actividades ilcitas.
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4. A MODO DE CONCLUSIN
Las presunciones legales responden a una racionalidad instrumental
(porque el hecho presumido es ms frecuente que sea cierto- regla de
experiencia- o porque presumir es menos grave que no hacerlo);
Desde esa misma lgica la Administracin Tributaria considera incluso en el caso de
las presunciones legales absolutas (juris et de jure) contempladas en el Cdigo Tributario, que ser siempre probable el hecho cierto sobre el que se basa. As tenemos
que, dentro de nuestra legislacin tributaria se han establecidos presunciones legales
absolutas, tal como lo refiere el ltimo prrafo del artculo 64 del Cdigo Tributario,
al sealar que slo se admiten prueba en contrario respecto de la veracidad de los
supuestos contenidos en dicha norma (Lineamientos de Determinacin Sobre Base
Presunta, SUNAT, 2005).
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5. BIBLIOGRAFA
Aguil Regla, Joseph, Nota sobre Presunciones de Daniel Mendonca,
Rev. Doxa. 1999.
Becker, Teora General del Direito Tributario, Sao Paulo. 1963.
Comanducci, Paolo, Razonamiento Jurdico: Elementos para un modelo
Ed. Horizonte. Montevideo, 1989.
Garca Mullin, Roque, Impuesto sobre la Renta: Teora y Tcnica del Impuesto, Centro Interamericano de Estudios Tributarios (CIET) OEA,
Buenos Aires, 1978.
Giuliani Fonrouge, Carlos M. y Navarrine, Susana,Impuesto a las Ganancias,
Ed. Depalma, Buenos Aires- Argentina, 1976.
Navarrine, Susana Camila y Asorey, Rubn, Presunciones y Ficciones en el
Derecho Tributario. Ed. De Palma, Buenos Aires.1985
Squella Narducci, Agustn, Derecho y Moral, Tenemos obligacin moral
de obedecer el derecho?. Ed. Edeval. Valparaso-Chile en 1989.
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1. INTRODUCCIN
El objetivo que tenemos en el presente artculo es someter a reflexin
los nuevos delitos tributarios que han sido encuadrados en la Ley
Penal Tributaria, por el legislador peruano, mediante Decreto Legislativo N 1114, de julio de 2012. Me refiero a los delitos de informacin
falsa, facturas falsas y almacn no declarado. Incrementndose los
tipos penales tributarios, sobre los ya existentes, como el delito de
defraudacin tributaria y delito contable.
MIR PUIG, Santiago, Derecho Penal, Publicaciones Universitarias, Barcelona, 1985, pp.
75 y 76. Citado por: RUETI, Germn Jos, Relato general del Panel I Delimitacin entre
delitos e infracciones tributarios y sus diversas proyecciones, IV Jornadas de Derecho
Penal Tributario, ERREPAR, 2009, p. 25.
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objeto, protegido por el estado, que revela su inters mediante la tipificacin penal de conductas que la afecta.2
En tal sentido, la proteccin de bienes jurdicos penalmente tiene relevancia frente al crimen organizado, no solo sobre delitos comunes, sino
frente a los delitos econmicos, como lo es el delito tributario, entre otros.
Siendo vital, la proteccin del bien jurdico en los delitos tributarios
es preciso conocer las distintas teoras que tratan de explicar su contenido esencial. Por lo que seguidamente, podemos agruparlos en dos
perspectivas:
El primer grupo, desde una perspectiva patrimonialista consideran
como bien jurdico la relacin Hacienda Pblica-patrimonio, con algunos
matices:
- Bajo, el bien jurdico protegido es el patrimonio, si bien se trata del
Erario Pblico, pero la trascendencia de la lesin patrimonial no
slo debe valorarse per se, sino que afecta a toda una poltica
econmica y social justa.
- Martinez Prez sostiene, que la concepcin patrimonial no excluye la
tutela de intereses patrimoniales supra individuales, pues la
conducta lesiva alcanza de forma mediata al propio orden econmico, definiendo el delito fiscal como delito pluriofensivo.
- Boix Mira precisa, que incluso defensores estrictos de la concepcin
patrimonialista aceptan que esta atiende a la funcin que
cumplimenta el tributo en un estado de derecho en el marco del
artculo 31.1 de la Constitucin Espaola.
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BUSTOS RAMREZ, Juan, Los delitos contra la Hacienda Pblica, bien jurdico y tipos
legales, Barcelona, p. 11.
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ACCIN
CON OCASIN DE
LA INSCRIPCIN EN
EL RUC
INTENCIN
De comprobantes
de pago: facturas,
boletas, tickets, liquidacin de compra y otros.
Y as obtenga
autorizacin de impresin
CON OCASIN DE
LA MODIFICACIN
DE DATOS EN EL
RUC
De guas de remisin, notas de
crdito o notas de
dbito
DELITO
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MEDIOS
6.3. Descripcin del tipo penal del delito tributario de almacenamiento no declarado de bienes
En el reciente Decreto Legislativo N 1114, se ha incorporado el artculo
5-B a la Ley Penal Tributaria, considerando un nuevo tipo penal tributario,
que se puede denominar delito tributario de almacenamiento no declarado de bienes.
El texto es el siguiente:
Artculo 5-B.- Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor
de 2 (dos) ni mayor de 5 (cinco) aos y con 180 (ciento ochenta) a 365
(trescientos sesenta y cinco) das-multa, el que estando inscrito o no
ante el rgano administrador del tributo almacena bienes para su
distribucin, comercializacin, transferencia u otra forma de
disposicin, cuyo valor total supere las 50 Unidades Impositivas
Tributarias (UIT), en lugares no declarados como domicilio fiscal o
establecimiento anexo, dentro del plazo que para hacerlo fijen las
leyes y reglamentos pertinentes, para dejar de pagar en todo o en
parte los tributos que establecen las leyes.
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ACCIN
ALMACENA
BIENES PARA SU
DISTRIBUCIN
ALMACENA
BIENES PARA SU
COMERCIALIZACIN
ALMACENA
BIENES PARA SU
TRANSFERENCIA
ALMACENA BIENES
PARA OTRAS
FORMAS DE
DISPOSICIN
INTENCIN
En lugares no declarados como domicilio
fiscal o establecimiento anexo, dentro del
plazo que para hacerlo fijen las leyes o
reglamentos pertinentes, para dejar de pagar
todo o en parte los tributos que establecen
las leyes.
DELITO
MEDIOS
El ter criminis tributario en el delito tributario de almacn no declarado se inicia cuando el autor inscrito o no en el RUC realice el almacenamiento de bienes para su distribucin, comercializacin, transferencia u otras formas de disposicin, en lugares no declarados como
domicilio fiscal o establecimiento anexo. Se da cuenta de varios requisitos adicionales, como los plazos vinculados con el pago de los tributos.
Adems, se acua una condicin objetiva de punibilidad referida a un
umbral econmico superior a 50 UIT, que delimita el hecho punible. El
dolo es directo, puesto que el autor acta con conciencia y voluntad
omitiendo declarar lugares donde almacena bienes para su distribucin, comercializacin, transferencia u otras formas de disposicin a la
SUNAT. Este delito resulta ser un nuevo delito de peligro en la Ley Penal
Tributaria, debido a que no se espera que se lesione el bien jurdico
Hacienda Pblica slo ponerlo en riesgo.
Delito contra la fe pblica en el Cdigo Penal Peruano: Artculo 427.- El que hace, en
todo o en parte, un documento falso o adultera uno verdadero que pueda dar origen
a derecho u obligacin o servir para probar un hecho, con el propsito de utilizar el
documento, ser reprimido, si de su uso puede resultar algn perjuicio, con pena
privativa de libertad no menor de dos ni mayor de diez aos y con treinta a noventa
das-multa si se trata de un documento pblico, registro pblico, ttulo autntico o
cualquier otro trasmisible por endoso o al portador y con pena privativa de libertad
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INTENCIN
DELITO
CONFECCIONANDO a cualquier
titulo, comprobantes de pago, guas
de remisin, notas de crdito o
notas de dbito
ACCIN
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relevancia en la determinacin de las bases imponibles y en la determinacin de la deuda tributaria, inmerso en los principios de claridad y
veracidad contable y el deber de contribuir. La innovacin de este delito
de facturas falsas es que integra en calidad de autor a terceros de la
relacin jurdica tributaria.
6.5. Descripcin de comprobantes de pago, guas de remisin,
notas de crdito y notas de dbito, que abarcan el nuevo delito
tributario de informacin falsa y de facturas falsas.
A continuacin se desarrolla que los conceptos de comprobantes de
pago, guas de remisin, notas de crdito y notas de dbito, para saber
las fronteras de los nuevos delitos tributarios de informacin falsa y
facturas falsas, que segn el legislador no se refiere slo a facturas
falsas, sino a todos estos documentos:
6.5.1 Comprobantes de pago
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b) Boleta de venta
Es un comprobante de pago que se emite en operaciones con
consumidores o usuarios finales. No permite ejercer el derecho al
Crdito Fiscal, ni sustentar gasto o costo para efecto tributario.
Por ejemplo: Si usted compra los vveres para la semana en
una tienda de abarrotes debe exigir que le otorguen una boleta
de venta. Lo mismo si acude a una peluquera o saln de
belleza, o va a comer a un restaurante o compra un libro.
Cuando el importe de la venta efectuada o del servicio
prestado supere los setecientos nuevos soles (S/. 700.00) por
operacin ser necesario consignar en la boleta de venta los
datos de identificacin del adquirente o usuario: apellidos y
nombres completos y el nmero de su documento de identidad.
Base Legal:
Numeral 3 del artculo 4 y numeral 3.10 del Artculo 8 de la
Resolucin de Superintendencia N 007-99/SUNAT y modificatorias.
c) Ticket o cinta emitida por mquina registradora
Este comprobante de pago puede ser emitido nicamente en
moneda nacional. Cuando es emitido en operaciones con consumidores o usuarios finales, no permite ejercer el derecho a Crdito
Fiscal, crdito deducible ni sustentar gasto o costo para efecto
tributario.
Cuando el comprador requiera sustentar Crdito Fiscal, costo o
gasto para efecto tributario o crdito deducible deber: identificar
al adquiriente o usuario con su nmero de RUC, consignar los
apellidos y nombres o denominacin o razn social, discriminando
el monto del tributo que grava la operacin.
Los tickets pueden tambin ser emitidos a travs de sistemas
informticos, siempre que el emisor haya obtenido la autorizacin de uso correspondiente a travs del Formulario N 845. Tal es
el caso de supermercados, tiendas por departamento, farmacias,
estaciones de combustible, restaurantes, entre otros tipos de
negocios, que emplean sistemas autorizados. Estos tickets deben
cumplir los mismos requisitos que los tickets emitidos por
mquinas registradoras.
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Base Legal:
Numeral 5 del artculo 4 y numeral 5 del Artculo 8 de la Resolucin
de Superintendencia N 007-99/SUNAT y modificatorias.
d) Recibo por honorarios
Es el comprobante de pago que emiten las personas naturales
que se dedican en forma individual al ejercicio de cualquier profesin, arte, ciencia u oficio. Por ejemplo: mdicos, abogados, gasfiteros, artistas, albailes, entre otros.
Pueden ser utilizados a fin de sustentar gasto o costo para efecto
tributario y para sustentar crdito deducible.
Base Legal:
Numeral 2 del Artculo 4 de la Resolucin de Superintendencia
N 007-99/SUNAT y modificatorias.
Artculo 33 del TUO de la Ley del Impuesto a la Renta aprobado
por Decreto Supremo N 054-99-EF.
58
e) Liquidacin de compra
Este comprobante de pago es emitido por todos aquellos que
realizan adquisiciones a personas naturales, productoras y/o
acopiadoras de productos primarios, derivados de la actividad
agropecuaria, pesca artesanal, extraccin de madera, de productos
silvestres, minera aurfera artesanal, artesana y desperdicios y
desechos metlicos y no metlicos, desechos de papel y desperdicios de caucho que no cuentan con nmero de RUC. Tal es el caso
de las personas o empresas que realizan compras a pequeos
mineros, artesanos o agricultores los que, por encontrarse en
lugares muy alejados a los centros urbanos se ven imposibilitados
de obtener su nmero de RUC y as poder emitir sus comprobantes
de pago.
Las Liquidaciones de Compra solo pueden ser emitidas por los
contribuyentes del Rgimen General y del Rgimen Especial del
Impuesto a la Renta.
Base Legal:
Numeral 4 del artculo 4 e inciso 1.3 del numeral 1 del artculo 6 de la
Resolucin de Superintendencia N 007-99/SUNAT y modificatorias.
Asimismo, existen otros documentos autorizados que son considerados comprobantes de pago, entre los cuales tenemos a:
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Base Legal:
Captulo V de la Resolucin de Superintendencia N 007-99/SUNAT
modificada por las Resoluciones de Superintendencia N 004 -2003/
SUNAT, N 028-2003/SUNAT y N 219-2004/SUNAT.
6.5.3 Notas de crdito
Es emitida por los sujetosdel Rgimen Especial y General del Impuesto a
la Renta y por las personas naturales generadoras de segunda y cuarta
categora, con motivo de anulaciones, descuentos o bonificaciones,
devoluciones y otros. En el caso de descuentos o bonificaciones slo
podrn modificar comprobantes de pago que otorguen derecho a
Crdito Fiscal o sustenten gasto o costo para efecto tributario. Tratndose
de operaciones con consumidores finales, los descuentos o bonificaciones
debern constar en el mismo comprobante de pago.
El adquirente o usuario, o quien reciba la nota de crdito a nombre de
estos deber consignar en ella su nombre y apellido, su documento de
identidad, la fecha de recepcin y, de ser el caso, el sello de la empresa.
Se excepta al vendedor, la emisin de la Nota de Crdito por la devolucin de un producto originalmente transferido, cuanto ste asume la
obligacin del canje de productos por otros de la misma naturaleza, en
aplicacin de clusulas de garanta de calidad o de caducidad contenidas
en contratos de compraventa o en dispositivos legales que establezcan
dicha obligacin.
Base Legal:
Artculo 10 de la Resolucin de Superintendencia 07-1999/SUNAT
6.5.4 Notas de dbito
Es emitida por los sujetos del Rgimen General y del Rgimen Especial
del Impuesto a la Renta, para recuperar costos o gastos incurridos por el
vendedor con posterioridad a la emisin de la factura o boleta de venta,
como intereses por mora u otros. Excepcionalmente, el adquirente o
usuario puede emitir una nota de dbito como documento sustentatorio
de penalidades impuestas por incumplimiento contractual del proveedor,
segn conste en el respectivo contrato.
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Ver ms ampliamente sobre los cambios a la Ley Penal tributaria efectuados por el
Decreto legislativo N 1114, publicado en julio de 2012, segn lo desarrollado por
ALVA MATTEUCCI, Mario, Conoce usted los cambios a la Ley Penal Tributaria
efectuados por el Decreto Legislativo N 1114?, Informes tributarios, Revista de
Investigacin y Negocios, Actualidad Empresarial, Instituto Pacifico, 2da. Quincena de
julio de 2012, ao X-N 259, 2012, p. I-10.
20
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21
8. BIBLIOGRAFA
Alva Matteucci, Mario, Conoce usted los cambios a la Ley Penal Tributaria
efectuados por el Decreto Legislativo N 1114?, Informes tributarios, Revista de Investigacin y Negocios, Actualidad Empresarial,
Instituto Pacifico, 2da. Quincena de julio de 2012, ao X-N 259,
2012, p. I-10.
Bajo Fernandez, Miguel y Bacigalupo, Silvina, Delitos Tributarios y
Provisionales, Editorial Hammurabi SRL, Edicin rustica, Argentina,
2001, p. 159.
Bayetto, citado por Emilio Fernndez Vzquez, en Diccionario de derecho
pblico, Editorial Astrea, Buenos Aires, 1981, conforme ttulo VI, libro II del Cd. Penal espaol, Delitos contra la Hacienda Pblica,
fuente de la ley que comentamos.
Bustos Ramrez, Juan, Los delitos contra la Hacienda Pblica, bien jurdico
y tipos legales, Barcelona, p. 11.
Gracia Martn, La infraccin de los deberes contables y regstrales
tributarios en el Derecho Penal, p. 84yss.
Gurfinkel De Wendy, Lilian y Angel Russo, Eduardo, Ilcitos tributarios en las
leyes 11.683 y 23.771, 3ra. Edicin, actualizada, Ediciones Desalma,
Buenos Aires, 1993, pp. 247 al 251.
Prez Royo, Los delitos y las infracciones en materia tributaria, p. 206.
Roxin, Claus, Lmites y sentido de la Pena Estatal, En: Problemas bsicos
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65
La Ley N 20.393 (2.XII.2009) establece que las personas jurdicas de derecho privado y
las empresas del Estado son penalmente responsables de los delitos de cohecho,
lavado de activos y financiamiento del terrorismo que fueren cometidos directa e
inmediatamente en su inters o para su provecho, por sus dueos, controladores,
responsables, ejecutivos principales, representantes o quienes realicen actividades de
administracin y supervisin o por quienes estn bajo la direccin o supervisin
directa de alguno de los anteriores, siempre que la comisin del delito fuere consecuencia del incumplimiento, por parte de la persona jurdica, de los (?) deberes de
direccin y supervisin. La ley considera que estos deberes de direccin y supervisin
se han cumplido especialmente (aunque no exclusivamente) cuando, con anterioridad
a la comisin del delito, la persona jurdica ha adoptado e implementado modelos de
organizacin, administracin y supervisin para prevenir delitos como el cometido. La
misma ley establece las caractersticas que deben tener tales modelos. Tambin puede
perseguirse la responsabilidad de la persona jurdica cuando, habindose acreditado
la existencia de alguno de los delitos pertinentes y concurriendo los dems requisitos
indicados antes, no haya sido posible establecer la participacin de el o los responsables individuales, siempre y cuando en el proceso respectivo se demuestre que el
delito debi necesariamente ser cometido dentro del mbito de funciones y
atribuciones propias de los dueos, controladores, responsables, ejecutivos princi-
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La obtencin de conclusiones deducidas a partir de premisas indemostrables es una objecin que se ha dirigido desde antiguo a las
ciencias del espritu, incluida la dogmtica jurdico-penal. En este ltimo
mbito, sin embargo, la evolucin histrica de la disciplina y su ndole
prctica permiten hasta cierto punto dar por sentadas algunas certezas,
de tal manera que, cuando existe discusin sobre ellas, tal discusin
apunta ms bien a la manera de conseguir que informen con mayor
plenitud el derecho vigente. Entre estas certezas se encuentra que la
imposicin de una pena est sometida a fuertes presiones de legitimacin y slo puede verificarse con el mximo respeto a los derechos fundamentales de los ciudadanos, quienes no pueden ser instrumentalizados
para alcanzar ciertos fines.
Por generales que puedan parecer estas afirmaciones bsicas tienen
consecuencias de la mayor relevancia. En primer lugar, que nunca es
correcto bagatelizar la sancin penal. Su imposicin es, en todo caso,
algo socialmente grave y, desde la perspectiva individual, rayano en lo
intolerable; por lo tanto, ni la multa penal ms modesta est al margen de
la necesidad de legitimacin en el fondo y en la forma. En segundo lugar,
y como consecuencia de lo anterior, la prohibicin de instrumentalizacin implica que la pena debe ser de algn modo merecida por quien la
sufre, quien adems debe tener la posibilidad de comprenderla como
una sancin merecida.
Se advierte de inmediato que para llamar penas a las cargas que se
imponen a las personas jurdicas, por los delitos cometidos en su
contexto, hay que hacerlo en sentido figurado o bien definir sobre otras
bases el reproche penal: las personas jurdicas no slo se pueden
instrumentalizar, sino que ellas mismas son instrumentos para obtener
ciertos fines. Esta constatacin es muy importante, porque la discusin
en torno a la responsabilidad de las personas jurdicas descansa sobre
ella: tal responsabilidad podra llegar, como mucho, a parecerse a la
responsabilidad penal de las personas naturales. De modo que cuando
se habla de una responsabilidad penal de las corporaciones se est
aludiendo a algo distinto de lo que se ha designado hasta ahora como
pales, representantes o quienes realicen actividades de administracin y supervisin.
La ley contempla una escala propia de sanciones, circunstancias modificatorias de la
responsabilidad y algunas reglas procesales que incluyen la obligacin del Ministerio
Pblico de ampliar la investigacin a la persona jurdica. Por cierto, tambin se establece la transmisin de la responsabilidad en caso de transformacin, fusin, absorcin, divisin o disolucin de comn acuerdo o voluntaria de la persona jurdica.
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2. CUESTIONES PREVIAS
Los intentos encaminados a fundamentar la imposicin de sanciones
penales a las personas jurdicas son de dos clases: se transfiere a la
persona jurdica, la responsabilidad de las personas naturales que la
controlan o actan en su nombre, de tal manera que aquella debe
soportar sanciones o cargas por los ilcitos que cometen stas;2 o bien
se procura construir una culpabilidad penal propia de la persona
Existe abundante literatura sobre ambos modelos de fundamentacin, en parte
citada en las notas siguientes, a la cual remitimos. Sobre los modelos preferentemente
vicariales vase en especial la propuesta mixta de Nieto, Martn en su excelente
trabajo sobre La responsabilidad penal de las personas jurdicas: un modelo legislativo, Madrid: Iustel, 2008, p. 55 y ss. y passim; l mismo, Responsabilidad social, gobierno
corporativo y autorregulacin: sus influencias en el Derecho Penal de la empresa, en
Poltica Criminal N 5 (2008), A3-5, p. 1-18. En sus formas clsicas, los modelos puros
de responsabilidad vicarial son incompatibles con la complejidad de la empresa
moderna; as lo destaca en este mismo contexto de discusin Heine, La responsabilidad penal de las empresas: evolucin internacional y consecuencias nacionales, en
Anuario de Derecho Penal Universit de Fribourg (1996), p. 19 y ss. (29 y s.).
A esta ley se refieren las citas de artculos que se realizan en lo sucesivo sin ms
especificacin.
Un panorama sobre la antigua discusin ofrece von Liszt, Lehrbuch des deutschen
Strafrechts, 25 ed. a cargo de Eb. Schmidt, Berlin: de Gruyter, 1927, p. 154, nota 4. Sobre
la discusin actual vanse, aparte de las obras citas supra notas n 2 y n 3, Jakobs,
Strafbarkeit juristischer Personen?, en Prittwitz et al. (ed.), Festschrift fr Klaus
Lderssen zum 70. Geburtstag am 2. Mai 2002, Baden-Baden: Nomos, p. 559 y ss., y
Feijoo, Sanciones para empresas por delitos contra el medio ambiente, Madrid: Civitas,
2002, p. 60 y ss. y passim.
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Sobre ello vase Conley / OBarr, Crime and custom in corporate society: a cultural
perspective on coporate misconduct, en Law and contemporary problems, Vol. 60
(1997), n 3, p. 5 y ss., y por cierto la exposicin fundamental de Heine, Die strafrechtliche Verantwortlichkeit von Unternehmen, Baden-Baden: Nomos, 1995, p. 35 ss. y
passim.
Vanse al respecto las obras citadas supra en notas n 2 y n 3, y adems Bse, Die
Strafbarkeit von Verbnden und das Schuldprinzip, en Pawlik et al. (ed.), Festschrift
fr Gnther Jakobs zum 70. Geburtstag am 26. Juli 2007, Kln: Heymanns, p. 15 y ss.
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mente sofisticados. Con toda probabilidad tendrn tambin, en organizaciones de cierta envergadura, un carcter dinmico y permeable a
una retroalimentacin constante. Esta realidad, que puede ser crucial
desde el punto de vista sociolgico y de la teora de las organizaciones
es; sin embargo, secundaria desde el punto de vista jurdico.
Frente al s o no de la imputacin, que tanto en Derecho Penal como
en otras ramas del odenamiento jurdico se encuentra codificada en
forma binaria, la complejidad de una organizacin es un aspecto
circunstancial. Este aspecto puede incidir junto a otros en magnitudes
penales, pero slo una vez que se ha establecido lo cualitativamente
decisivo: si es posible imputar un hecho a una persona, o si ello no es
posible. De la misma manera que al cumplir dieciocho aos un hombre
se convierte en sujeto de imputacin para el Derecho Penal, sin importar
si se trata de una persona inmadura y con problemas, problemas de
timidez, o si por el contrario es un dechado de sociabilidad. Del mismo
modo que es indiferente, si el conductor que provoc imprudentemente
la colisin era un joven de dieciocho aos que viajaba solo o un padre de
familia que haca el turno para llevar a cinco nios al colegio. En fin, del
mismo modo en que es deudora frente al banco una pequea sociedad
formada por parientes que una empresa multinacional. El derecho existe
porque reduce la complejidad.
Por lo tanto, cuando se dice que una persona jurdica actu o no actu
de tal manera, se organiz o no se organiz de tal otra, lo que hay que
preguntarse es a qu elementos atribuye el derecho, la capacidad de
comunicar una actuacin de la persona jurdica. Pues, para que el sistema
jurdico lea una actuacin u organizacin (o la falta de ellas) es necesario que exista una comunicacin desde la persona jurdica, que resulte
comprensible para el sistema jurdico. Y, hasta donde alcanzamos a ver,
en el sistema jurdico chileno esta comunicacin acontece por intermedio de una especie de alter ego de la persona jurdica, el rgano, que
puede ser unipersonal o pluripersonal. En ambas clases de rganos, la
comunicacin se sirve en ltimo trmino del cuerpo y las facultades espirituales de las personas naturales que encarnan dichos rganos.
Lo interesante es que estos elementos, a los que el derecho confiere la
capacidad de comunicar en el sistema jurdico bajo ciertas circunstancias
(por ejemplo: que quienes los ostentan acten en sala legalmente constituida, si se trata de determinados rganos pluripersonales), no se
pueden desdoblar de cualquier manera, a voluntad del observador. O,
dicho con mayor precisin: en teora s se pueden descomponer segn
cualquier perspectiva de observacin, pero ello conducir tambin en
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Concepto acuado por Tiedemann (Die Bebuung von Unternehmen nach dem 2.
Gesetz zur Bekmpfung der Wirtschaftskriminalitt en NJW 1988, p. 1169 y ss.), y que
ha vuelto a adquirir actualidad gracias a las propuestas encaminadas a darle contenido mediante la realidad de la autorregulacin y la imagen del good corporate
citizen. Vale la pena destacar que este concepto ha servido tanto en la construccin
de modelos con nfasis vicarial como para fundar una culpabilidad de empresa.
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Lehrbuch, cit. nota n 5, p. 153 y s. (con nota 4). Liszt agrega a continuacin: y puede
no cumplir lo pactado en el contrato, haciendo referencia al 329 del Cdigo Penal
Imperial, un precepto muy similar al art. 273 CP chileno. El mismo argumento se
encuentra en muchas formulaciones diversas, entre las cuales goza de gran aceptacin la de que as como se reconoce a las corporaciones las ventajas de una capacidad
de accin en cuanto tales (mediante rganos, con separacin de patrimonios, etc.),
quienes se benefician de esas ventajas deben hacerse cargo tambin de los inconvenientes que proceden del abuso de aquel atributo: cfr. en este sentido y entre (muchos)
otros Tiedemann, Die Bebuung von Unternehmen, cit. nota n 11, p. 1169 y ss.
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Cfr. por ejemplo Gnther, Schuld und kommunikative Freiheit, Frankfurt a.M.: Klostermann, 2005, p. 250 y ss.
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proceso penal y la pena. En segundo lugar, la pena es prevencin retributiva, porque es una oportunidad que se ofrece al delincuente para una
toma de conciencia, no de su maldad, sino de su rol como ciudadano.20
La primera condicin para no instrumentalizar al delincuente mediante
la pena radica en que esta pueda ser comprendida por l como debida.
Por eso una sancin que, desde un comienzo, el ciudadano slo puede
concebir como coaccin (si no torturas sers castigado, si hurtas un
yogur sers encerrado por diez aos) podr ser una sancin tcnicamente eficiente en la ingeniera social, pero nunca una sancin penal,
pues excluye de entrada la toma de conciencia de su rol de ciudadano
por parte de aquel a quien se impone.
En los acpites siguientes se discutir brevemente si las personas jurdicas son capaces de realizar alguna expresin de sentido contrario al
derecho que resulte comprensible para el Derecho Penal. En cambio,
existe evidencia de que la segunda dimensin la toma de conciencia
del rol de ciudadano est excluida desde un comienzo. Salvo en algunos
casos excepcionales, la experiencia comparada muestra que, tras resultar
condenada en un proceso penal, la persona jurdica ya no tiene nada
que administrar pierde su razn para vivir y se disuelve, aunque a veces
subsista alguna de sus marcas comerciales.21 Para las personas jurdicas
cualquier pena se torna fcilmente en pena de muerte, pues su personalidad por lo general no resiste el embate de un proceso penal.
Esta evidencia, no es sino el reflejo de una realidad ms profunda: la
tenue identidad de las personas jurdicas, su carcter instrumental y, en
directa relacin con ello, su absoluta dependencia respecto de las decisiones que toman las personas naturales, que las administran directamente o a travs de otros. De all que las personas jurdicas se creen y
supriman a voluntad, segn lo requieran los negocios e intereses de
quienes las manejan. Es posible, que en ellas pueda desarrollarse con el
paso de los aos un cierto grado de autorreferencialidad, como el que
Entendemos en esta direccin las consideraciones de Bustos Ramrez, Obras
Completas, Tomo I, Santiago: Ediciones Jurdicas de Santiago, 2007, p. 139: De lo que se trata
es que el Estado ofrezca al sujeto una coincidencia con[sigo] mismo, con su propio fin.
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existe en todo sistema relativamente complejo, pero dicha autorreferencialidad nunca superar a la que posee una ameba. Por la misma razn,
no puede hablarse de autoconciencia o autocomprensin, de ese volver
sobre s mismo, que es el gesto propio del espritu. Y cuando en la imposicin del castigo no est presente la posibilidad de una toma de
conciencia, slo subsisten la coaccin, la ingeniera social y la proteccin
de intereses ms o menos codificados.
3.2. Personalidad especular
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Una funcin que dicho sea de paso hasta ahora el Derecho Penal slo encomendaba
a ciertos funcionarios pblicos en el ejercicio de sus funciones y en especial no, por
ejemplo, a los particulares obligados a informar operaciones sospechosas conforme
al art. 3 de la Ley N19.913: la sola omisin de la obligacin de informar no constituye
delito ni convierte al obligado en interveniente en el hecho ejecutado por terceros.
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De all que no resulten infrecuentes los planteamientos que abogan por reconocer a
las personas jurdicas cuantos derechos fundamentales sea necesario para poder
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Por ejemplo, el Oficio Circular N 496 de 12 de enero de 2009 solicita a las auditoras,
en ejecucin del artculo 59 del Reglamento de Sociedades Annimas, que informen
sobre las medidas que adoptan para mejorar el cumplimiento del deber de denuncia
de los delitos que adviertan en el desempeo de su labor profesional. Entre estas
medidas se considera incluso la realizacin de programas de capacitacin a los
empleados de las empresas auditoras.
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De all que, coherentemente, algunos autores como Nieto Martn, La responsabilidad penal, cit. nota n2, p. 155 y ss. renuncien por completo a la imputacin de un
lado subjetivo del hecho en la responsabilidad de las personas jurdicas: la corpora-
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Especialmente ilustrativo sobre el conflicto entre el deber de cooperar con la investigacin y los derechos del imputado, desde la perspectiva del Derecho Penal suizo,
Schneider, K., Unternehmensstrafbarkeit zwischen Obstruktion und Kooperation.
Strafrechtliche Begnstigung und Aussagedelikte im Rahmen der Strafbarkeit juristischer Personen nach Art. 102 StGB, Bern: Stmpfli, 2009, passim.
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Es la serpiente mordindose la cola. Tal responsabilidad podr desencadenarse si el delito cometido por la persona natural report alguna
ganancia a la persona jurdica y sus rganos, por ejemplo, haban omitido
incorporar ciertos deberes de prevencin (e.g., el deber de copiar al jefe
en determinados correos) en el contrato de trabajo de algunos de sus
empleados. Sin embargo, hasta la ms modesta de las falsificaciones
tpicas tiene una carga significativa como toma de posicin de un ciudadano frente a las normas de convivencia mucho mayor.
6.3. Procesos y sanciones ms espectaculares
No existe evidencia de que la potestad sancionadora de la Administracin
sea insuficiente para hacer frente a defectos organizativos de las empresas,
y que por esta razn resulte necesaria la intervencin penal. Lo que ocurre
es que al derecho administrativo sancionador le falta por lo general el
efecto estigmatizador del Derecho Penal, y con ello una parte del potencial
comunicativo-simblico que el pblico, o una parte de l, espera.
Entonces cabe preguntarse, si la criminalizacin es una respuesta
adecuada a este supuesto dficit de impacto social. Pues resulta dudoso
que la existencia de defectos de organizacin (que ciertamente conviene
corregir y prevenir) revista la entidad que tiene, por el contrario, la conducta
de una persona que se aprovecha de ellos y comete un delito. Si efectivamente existe tal desnivel y, pese a ello, se utiliza el Derecho Penal como
herramienta comunicativa para elevar artificialmente el estatus simblico
de los primeros, la pena y el proceso se convierten en espectculo, en la
misma medida en que subsidian dicho estatus. El problema es que, en el
mundo postmoderno, la fuerza comunicativa y simblica del Derecho
Penal se alimenta de un precario equilibrio, el cual rara vez es compatible
con lo espectacular. Convertida en espectculo que es cosa bien distinta
de la publicidad, la justicia penal se banaliza y pierde eficacia, por la
sencilla razn de que su comunicacin deja de ser creble.
En consecuencia, y salvo en casos raros y ante contextos especialmente
turbulentos o precarios, lo ms probable es que la ley que estableci la
responsabilidad penal de las personas jurdicas no se utilice principalmente
para castigarlas a stas, sino para evitar el castigo de las personas naturales
que actuaron en su nombre (las llamadas Westinghouse plee). Una vez
sobreseda o en camino de sobreseerse la causa contra la persona
natural, habitualmente la persona jurdica se allanar a una suspensin
condicional del procedimiento o a un acuerdo reparatorio, mucho antes
de que se discuta acerca de si cumpli con sus deberes de direccin o no
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Segn los datos que aporta Gruner (Corporate criminal liability, cit. nota n 34, p.
1-51 y s.), un estudio de los casos seguidos federalmente en los Estados Unidos
entre 1984 y 1987 muestra que en un 48,8% slo se persigui penalmente a la
persona jurdica, es decir, no hubo co-imputados personas naturales; en un 23,8%
hubo adems una persona natural co-imputada, mientras que slo en un 27,4%
hubo ms de una persona natural co-imputada. El impacto de estas cifras se
potencia si se tiene en cuenta que, segn Nieto Martn (La responsabilidad penal,
cit. nota n 2, p. 209), el 90% de las personas jurdicas sancionadas corresponden
a empresas con menos de 50 trabajadores.
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Sobre el origen y desarrollo histrico-dogmtico de este principio de autorresponsabilidad vase el trabajo ya clsico de Schumann, Strafrechtliches Handlungsunrecht und das Prinzip der Selbstverantwortung der Anderen, Tbingen: Mohr
Siebeck, 1986, p. 1 y ss. (y passim).
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8. RESUMEN
Si el Derecho Penal tomara en serio a las personas jurdicas como lo
hacen, por ejemplo, el derecho mercantil y el derecho administrativo no
debera sancionar a las personas naturales que encarnan sus rganos y
que realizaron las conductas tpicas (a no ser que stas hayan desplegado
un comportamiento adicional de intervencin delictiva, al margen de sus
atribuciones y actividades como rganos del ente moral). Del hecho que
ello no ocurra se deduce que para el Derecho Penal las personas jurdicas
son personas slo en sentido muy restringido y que, cuando se las
Alwart (Strafrechtliche Haftung des Unternehmens vom Unternehmenstter zum
Tterunternehmen, en ZStW 105 [1993], pp. 752 y ss.) encuentra en esta situacin la
culpabilidad de la persona jurdica, que consistira precisamente en la ausencia de un
hecho delictivo individual.
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castiga, en realidad se quiere influir sobre las decisiones que toman las
personas naturales que las controlan o administran. Se asume
implcitamente que slo las personas naturales pueden delinquir, pero se
imponen cargas a las personas jurdicas, para incrementar los incentivos
que tienen los administradores o controladores para prevenir el delito.
Si las cargas que se imponen a las personas jurdicas conforme a la
Ley N 20.393 han de ser consideradas, pese a ello, como autnticas
sanciones penales, esto implica una transformacin radical del discurso
sobre la pena y el significado que hasta ahora ha tenido el Derecho
Penal en la sociedad chilena. En este nuevo discurso, la expresin pena
pierde la mayor parte de su capacidad simblica y comunicativa, pues
se usa a sabiendas de que con ella se designa una consecuencia
jurdica distinta de la que se sigue reservando para las personas
naturales. De este modo, y entre otros efectos, la pena se confunde con
la coaccin.
Por eso resulta natural preguntarse si, en lugar de utilizar de este modo
el poder del Estado, no ser mejor seguir trabajando en un derecho
administrativo de prevencin del delito en el contexto empresarial,
orientado hacia el futuro, sobre la base de un diagnstico realista de los
problemas y del clculo, tambin realista, de los costos asociados a la
prevencin. Si el Estado administrador tiene y en Chile como en pocos
lugares del mundo todas las herramientas que necesita para incentivar,
e incluso imponer, el desarrollo de una autorregulacin regulada de las
empresas, para qu subvertir el Derecho Penal de culpabilidad y el
proceso penal, bagatelizando el instrumento ms enrgico con que
cuenta la sociedad para preservar su identidad?
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9. BIBLIOGRAFA
104
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Autnoma de Madrid, 1997, p. 101 y ss.
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LA INTRODUCCIN DE LA
RESPONSABILIDAD PENAL DE LAS
PERSONAS JURDICAS EN CHILE
(*)
1
Especialmente expresivo era el art. 173 de la Ley N 13.305, de 6 de abril de 1959, cuyo
inciso tercero prevea la pena accesoria de disolucin (cancelacin, revocacin de autorizacin de existencia o disolucin anticipada) de la persona jurdica en caso de reincidencia en
conductas monoplicas, modelo que, si bien subsisti en lo fundamental hasta 2003 en el
primitivo art. 3 del DL 211, de 22 de diciembre de 1973 (Ley Antimonopolios), lo hizo sin
explicitacin del carcter penal de la sancin, como es la regla en los ejemplos propuestos
por la doctrina. E incluso en el caso de la Ley N 13.305 podra haberse discutido si no se
trataba, en rigor, de una pena accesoria contra las personas naturales responsables.
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La responsabilidad penal slo puede hacerse efectiva en las personas naturales. Por
las personas jurdicas responden los que hubieren intervenido en el acto punible, sin
perjuicio de la responsabilidad civil que las afectare. La disposicin, como se sabe, reproduce en lo fundamental el inciso segundo del art. 39 (originalmente 59) del Cdigo de
Procedimiento Penal de 1906.
Historia, p. 6 y ss. El propio Mensaje recuerda que al menos otros cinco convenios
internacionales imponen a Chile una obligacin similar (Historia, cit. nota n 8, p. 5),
ninguno de los cuales, sin embargo, logr lo que tambin a su respecto, como se
ver logr la Convencin de la OCDE.
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Podra decirse que tambin en el derecho internacional, pero lo cierto es que los
instrumentos internacionales suelen emplear formulaciones que dejan espacios de
libertad a los Estados. Entre los pases desarrollados que contemplan responsabilidad
penal de las personas jurdicas destacan, junto a los de la tradicin del common law
(como Reino Unido, Irlanda, Estados Unidos, Canad y Australia), cada vez ms pases
de tradicin continental como Francia, Holanda, Dinamarca, Blgica, Suiza o Japn,
sin contar con soluciones que si bien nominalmente no consagran responsabilidad
penal, la sugieren fuertemente, como ocurre en Austria o, sobre todo, en Italia.
Panoramas de derecho comparado se encuentran en BACIGALUPO, Silvina, La
responsabilidad penal de las personas jurdicas, Barcelona: Bosch, 1998, pp. 314 y ss.;
ZIGA RODRGUEZ, Laura, Bases para un modelo de imputacin de responsabilidad
penal a las personas jurdicas, 2 edicin, Cizur Menor: Thomson-Aranzadi, 2003,
pp. 102 y ss. (tambin con referencias a derecho iberoamericano); ms recientemente
EIDAM, Gerd, Unternehmen und Strafe, 3. Aufl., Kln: Luchterhand, 2008, pp. 263 y ss.
18
Sin perjuicio de que pueda hacerse presente que la persecucin penal, en cuanto
rodeada de mayores garantas y con menores posibilidades de especializacin, puede
resultar en los hechos menos eficiente que la administrativa, sobre todo si los rganos
encargados de esta ltima pueden ser dotados de facultades intrusivas al menos aproximadas a las del Ministerio Pblico.
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Una sntesis de la discusin chilena en HERNNDEZ, Hctor, El rgimen de la autointoxicacin plena en el Derecho Penal chileno: deuda pendiente con el principio de
culpabilidad, Revista de Estudios de la Justicia, N 9 (2007), pp. 11-45, pp. 18 y ss.
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Lo hizo presente certeramente POLITOFF, El autor detrs del autor, cit. nota N 6,
pp. 123, 406 y ss.
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En otras palabras, el comportamiento y la actitud del sujeto son totalmente irrelevantes, porque responde a todo evento.
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Las empresas con participacin estatal (incluidas las sociedades estatales) que no
constituyen empresas del Estado en los trminos del inciso segundo del art. 1 de la
Ley N 18.575, Orgnica Constitucional de Bases Generales de la Administracin del
Estado, deben considerarse personas jurdicas de derecho privado y por esa va estar
cubiertas por la ley, sin que el intenso debate jurdico-administrativo a su respecto
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tamao,37 en tanto que, en lo que concierne a los delitos que dan lugar
a la responsabilidad penal de las mismas, en vez de una previsin
general, se consagra un catlogo cerrado de tipos penales, inicialmente
los siguientes (art. 1):
a) Lavado de dinero (art. 27 de la Ley N 19.913, ley que crea la Unidad
de Anlisis Financiero).38
b) Financiamiento del terrorismo (art. 8 de la Ley N 18.314, ley sobre
conductas terroristas).
c) Soborno o cohecho activo tanto de empleados pblicos nacionales
(art. 250 del Cdigo Penal [en lo sucesivo, CP]) como de funcionario
pblico extranjero (art. 251 bis CP).
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Sin que esto implique, sin embargo, que la persona natural quede liberada de responsabilidad, como debera ser si se aplicara coherentemente la idea de representacin que
subyace al modelo. Por esta razn se evita aqu hablar de transferencia o transposicin de responsabilidad, como a veces se hace, giros que pueden sugerir ese
efecto que es ajeno al modelo. Tampoco se emplea la habitual expresin modelo
de imputacin, porque en rigor todo modelo de responsabilidad es un modelo de
imputacin. De hecho, durante la tramitacin legislativa en Chile ambas expresiones
se usaron siempre como sinnimas.
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Si bien en doctrina se han formulado algunas propuestas estrictas de
autorresponsabilidad esto es, que al menos en alguna hiptesis prescinden
totalmente de factores de conexin con un hecho individual (vase, por ejemplo,
HEINE, Die strafrechtliche Verantwortlichkeit, cit. nota n 33, p. 316 [versin en
castellano en NIETO MARTN, La responsabilidad penal, cit. nota n 26, p. 136]; y
GMEZ-JARA DEZ, El nuevo art. 31.2, cit. nota n 3, p. 302), el modelo prcticamente
no ha conocido consagracin legislativa. Se suele mencionar como excepcin
la responsabilidad imprudente de las entidades en el Cdigo Penal Federal de
Australia de 1995 (Criminal Code Act, vigente desde 2000; el texto se encuentra
disponible en: http://www.comlaw.gov.au/ComLaw/Legislation/ActCompilation1.
nsf/0/1B4A2DD73EF9A4BBCA2576040024B600/$file/CriminalCode1995_WD02.pdf
[visitado el 12.03.2010]), cuya seccin 12.4 (2) dispone que cuando el elemento de
culpabilidad no se da en ninguno de los empleados, agentes u oficiales, puede darse
en la corporacin si la conducta de sta, vista como un todo, es negligente, agregando
luego, en la seccin 12.4 (3), criterios de negligencia asociados a defectos de
organizacin. Cabe destacar, sin embargo, que en lo que respecta a la realizacin del
tipo objetivo (comisin del elemento fsico), conforme a la seccin 12.2, la atribucin
del mismo a la corporacin parece suponer en todo caso que sea realizado por un
empleado, agente u oficial dentro del marco de su empleo o dentro de su autoridad
actual o aparente. Algo similar rige en el Reino Unido para el nuevo homicidio
corporativo regulado por la Corporate manslaughter and corporate homicide Act
2007 (disponible en: http://www.opsi.gov.uk/acts/acts2007/ukpga_20070019_en_1
[visitado el 03.07.2010]), que si bien representa el abandono de la tradicional teora
de la identificacin y ya no exige responsabilidad de ninguna persona natural, sino
un grave incumplimiento de deberes de cuidado propios de la organizacin (seccin
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En la discusin continental, la idea de defecto de organizacin (o
culpabilidad organizacional) se debe fundamentalmente a TIEDEMANN,
Klaus, Die Bebuung von Unternehmen nach dem 2. Gesetz zur Bekmpfung
der Wirtschaftskriminalitt, NJW, 1988, pp. 1169-1174, p. 1172 y ss., si bien
inicialmente como fundamento abstracto, sin potencial de exculpacin.
Desde un punto de vista de los modelos legislativos, han sido especialmente
influyentes, no sin paradoja, las Directivas de determinacin de penas para
organizaciones del derecho federal estadounidense (Sentencing Guidelines
for Organisations), de 1991 (modificadas en 2004), disponibles, con notas
de aplicacin en la forma de un verdadero manual, en: http://www.ussc.
gov/2007guid/tabconchapt8.htm [visitado el 25.01.2010] (hay traduccin
castellana en GMEZ-JARA DEZ, Carlos, La responsabilidad penal de las
empresas en los EE. UU., Madrid: Editorial Universitaria Ramn Areces, 2006, p.
115 y ss.), contexto en el cual, para la determinacin del monto de las multas
y una posible probation, se valora la organizacin de la empresa en trminos
de su apego al derecho, su preocupacin por el cumplimiento de la ley, los
mecanismos internos de control, las medidas adoptadas con posterioridad al
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Como se sabe, la Ley N 19.913, adems de tipificar el delito de lavado, en lo fundamental impone importantes deberes de organizacin y colaboracin a las empresas
susceptibles de usadas como canales para la comisin del delito. Al respecto PRAMBS,
Claudio, El delito de blanqueo de capitales, Santiago: LexisNexis, 2005, pp. 22 y ss.
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Gana relevancia en este contexto la vieja tesis de TIEDEMANN, Klaus,
Wirtschaftsstrafrecht und Wirtschaftskriminalitt AT, Reinbek bei Hamburg: Rowohlt,
1976, pp. 79 y ss., en cuanto a que la aplicacin del principio de subsidiariedad en
materia penal-econmica debe tener en cuenta que la conminacin penal puede ser
un mecanismo menos gravoso para el libre desarrollo de la actividad econmica que
la imposicin de un denso sistema de controles extrapenales.
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Introducida a propuesta del senador Espina, Historia, p. 240, con el objeto de precisar
lo que consideraba una formulacin demasiado amplia.
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GMEZ-JARA DEZ, Corporate Criminal Liability, cit. nota n 42, pp. 300 y ss.
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As lo hizo notar atinadamente Jean Pierre Matus en ambas cmaras, Historia, cit.
nota n 8, pp. 48 y 204.
Esto es clave, pues de lo contrario habra que reconocer que, si bien es muy discutible, existe una extendida opinin en la discusin comparada conforme a la cual los
elementos subjetivos del tipo responden al esquema de exigencias del llamado dolo
directo de primer grado o intencin, esto es, con total preeminencia del elemento
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El principal artfice de este reforzamiento fue Bofill, Jorge en su rol de asesor clave
en la tramitacin del proyecto, especialmente en el Senado. No slo fustig los
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del hecho, como la efectiva ausencia de error de tipo o de causas de justificacin,69 la actividad probatoria del rgano acusador podr contentarse,
por lo general, con la comprobacin fehaciente de la tipicidad objetiva,
todo esto, sin apartarse mayormente de los criterios de racionalidad y
legitimidad de nuestra prctica probatoria.70 En vez de eso, sin embargo,
la ley restringe los casos en que la ausencia de condena de la persona
natural no obsta a la responsabilidad de la entidad, a los siguientes:
a) Cuando la responsabilidad penal del sujeto se ha extinguido por su
muerte o por la prescripcin de la accin penal71 (inciso primero N 1).
b) Cuando se le sobresee temporalmente por su rebelda o su enajenacin sobreviniente72 (inciso primero N 2).
c) Cuando, habindose acreditado la existencia del delito, no se logra
establecer la identidad del responsable individual,73 siempre y
cuando se demuestre fehacientemente que el delito debi necesariamente ser cometido dentro del mbito de funciones y atribuciones
propias de las personas relevantes74 (inciso segundo).
As como sobre la efectiva concurrencia del propsito de beneficiar a la empresa, si no
se le concibe, como se ha sugerido aqu (supra 2.2), como simple expresin de dolo.
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En rigor la ley dice que no haya sido posible establecer la participacin de el o los
responsables individuales, pero el contexto sugiere la lectura que se le da en el texto.
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Si bien la ley no dice expresamente que la responsabilidad del ente subsiste slo
en los casos mencionados (como se lleg a aprobar en la Cmara de Diputados), la
estructura de listado taxativo impone esa interpretacin. Ntese que el proyecto
original deca que la responsabilidad independiente subsista aun cuando se
dieran esos supuestos, lo que no exclua definitivamente otros casos.
La redaccin del art. 5 N 3 del proyecto del Ejecutivo era lamentable (una errnea
adaptacin de la propuesta de NIETO MARTN, La responsabilidad penal, cit. nota
n 26, art. 4.2, p. 328 y s.?), pero contena los elementos para desentraar su probable propsito: por una parte dejaba subsistir la responsabilidad del ente en general
cuando (c)oncurrieren respecto de la persona natural alguna de las eximentes contempladas en el artculo 10 del Cdigo Penal, para luego agregar que (s)in perjuicio
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Vase Informe Fase 1, p. 19; y, sobre todo, Informe Fase 2, p. 105, donde a propsito
de un anteproyecto exhibido se expresa preocupacin precisamente porque no se
establece una responsabilidad realmente autnoma, en la medida en que en cada
caso deba identificarse una persona natural como imputado y se requera siempre
condena de la misma, entre otros aspectos relacionados. Con seguridad fue por esto
que el Ejecutivo defendi tanto una frmula como la del inciso segundo del art. 5
(Historia, cit. nota n 8, p. 257), aunque al parecer sin ver que lo ms grave se filtraba
por el lado de las eximentes.
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Lo que ya se viene sosteniendo sin necesidad de texto expreso respecto de los rganos
directivos de las empresa y que debiera verse confirmado por esta declaracin legislativa. Al respecto HERNNDEZ, Hctor, Apuntes sobre la responsabilidad penal
(imprudente) de los directivos de empresa, Revista de Estudios de la Justicia, N 10
(2008), pp. 175-198, pp. 186 y ss.
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86
La cuestin podra haber sido meramente semntica, pues toda gestin preocupada
seriamente por la prevencin de delitos supone la adopcin de medidas que en
conjunto podra considerarse un modelo de prevencin, pero no lo es desde que
luego se definen ciertas caractersticas mnimas, algunas estrictamente formales, de
lo que es el modelo de prevencin de la ley (art. 4).
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Hay razones para pensar que no era se el propsito original. Desde luego la redaccin facultativa del art. 4 se introdujo recin en el Senado y hasta ese momento toda
la discusin pareca discurrir sobre la base de un nico mecanismo de liberacin
de responsabilidad (as lo entendieron, por ejemplo, los representantes del Instituto Libertad y Desarrollo, Historia, cit. nota n 8, p. 219, y de la Confederacin de
la Produccin y el Comercio, p. 223; vase tambin la discusin en la comisin del
Senado sobre el art. 3, pp. 239 y ss.). Incluso el senador Chadwick, quien propone
el cambio de redaccin que hace facultativo el modelo, parece asumir sin ver la
contradiccin evidente que esto no se opondra a que la nica manera de liberarse de responsabilidad pasara por adoptarlo: como se tratar de un sistema nuevo,
desconocido en nuestro medio y que, adems, estar consagrado legalmente, si no
se efecta esta precisin, podra sostenerse equivocadamente que toda persona
jurdica debera contar con este modelo, no obstante que, en realidad, el propsito
es que solamente lo adopten aquellas que busquen eximirse de responsabilidad
(Historia, cit. nota n 8, p. 265, nfasis agregado), como si pudiera haber otra razn
para hacerlo.
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prevencin delictiva adoptadas por una entidad sin modelo de prevencin en los trminos del art. 4 pueden considerarse equivalentes a la
adopcin de dicho modelo y, en consecuencia, liberal de responsabilidad.89
En todo caso, para que el modelo de prevencin pueda liberar de
responsabilidad no puede limitarse a un expediente meramente formal,
a un simple retoque del organigrama, sino que debe constituir en los
hechos una herramienta idnea de prevencin, entendiendo por idneo,
como ya se ha dicho, desde luego no una barrera infranqueable contra el
delito,90 pero s un sistema que razonablemente y conforme con lo que es
exigible bajo las condiciones jurdicas y fcticas de la empresa puede
obstaculizar significativamente la comisin de delitos. Es lo que se
desprende de las exigencias bsicas del modelo, previstas en el art. 4,
donde ntidamente se destacan las notas de autonoma y de suficiencia
de medios con que se debe dotar a la estructura de prevencin. As como
especialmente la necesidad de establecer mtodos para la aplicacin
efectiva del modelo, considerando su supervisin, correccin y actualizacin ante cambios de circunstancias.91
Al respecto, la ley prev que las personas jurdicas puedan obtener la
certificacin del hecho de haber adoptado e implementado el modelo
(art. 4 N 4 letra b]),92 certificacin que, conforme a los antecedentes
legislativos debera fundar una presuncin de cumplimiento de los
Para que el diseo legal no sea letra muerta, el modelo de prevencin previsto por el
art. 4 debe operar necesariamente como parmetro material, ya que no formal - de
cumplimiento de los deberes de prevencin delictiva: se aceptan otras estrategias,
pero slo en la medida en que sean tan idneas como el modelo legal.
89
90
Con total independencia de que, a instancia del senador Gmez, se haya suprimido
la referencia a que el modelo se hubieran adoptado e implementado eficientemente,
porque la definicin de lo que es eficiente corresponde a un juicio de exculpacin
subjetivo, lo que resulta improcedente en la consagracin de una eximente, Historia,
cit. nota n 8, p. 241.
91
Las personas jurdicas podrn obtener la certificacin de la adopcin e implementacin de su modelo de prevencin de delitos. En el certificado constar que
dicho modelo contempla todos los requisitos establecidos en los numerales 1), 2) y 3)
anteriores, en relacin a la situacin, tamao, giro, nivel de ingresos y complejidad de
la persona jurdica.
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Para lo cual con seguridad ser de mucha utilidad el captulo octavo de las mencionadas Sentencing Guidelines estadounidenses y la experiencia acumulada a su
respecto.
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Esta pena no se aplica a las empresas del Estado ni a las personas jurdicas de
derecho privado que presten un servicio de utilidad pblica cuya interrupcin
pudiere causar graves consecuencias sociales y econmicas o daos serios a la
comunidad, como resultado de la aplicacin de dicha pena (art. 8 N 1). Asimismo,
slo se puede aplicar tratndose de crmenes (en la actualidad, slo lavado de
dinero) y siempre que medie la circunstancia agravante del art. 7, de haber sido
condenada por el mismo delito en los ltimos cinco aos (art. 16 inciso segundo).
Su ejecucin se regula en el art. 9.
101
Son circunstancias atenuantes las del N 7 (procurar con celo reparar el mal causado
o impedir sus ulteriores perniciosas consecuencias) y N 9 (colaborar sustancialmente
al esclarecimiento de los hechos, lo que en este caso se entiende especialmente
cumplido cuando, antes de conocer que el procedimiento se dirige contra ella, los
representantes de la persona jurdica ponen el hecho punible en conocimiento de las
autoridades o aportan antecedentes para establecerlo) del art. 11 CP y la de adoptar,
antes del comienzo del juicio, medidas eficaces para prevenir la reiteracin de la
misma clase de delitos objeto de la investigacin (art. 6).
102
103
Que son los siguientes: 1) Los montos de dinero involucrados en la comisin del delito.
2) El tamao y la naturaleza de la persona jurdica. 3) La capacidad econmica de la
persona jurdica. 4) El grado de sujecin y cumplimiento de la normativa legal y reglamentaria y de las reglas tcnicas de obligatoria observancia en el ejercicio de su giro o
actividad habitual. 5) La extensin del mal causado por el delito. 6) La gravedad de las
consecuencias sociales y econmicas o, en su caso, los daos serios que pudiere causar
a la comunidad la imposicin de la pena, cuando se trate de empresas del Estado o de
empresas que presten un servicio de utilidad pblica.
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El derecho a contar con un defensor penal pblico, previsto por el art. 102 CPP y
al cual el art. 21 se remite expresamente, se encuentra en todo caso reiterado en
el art. 28.
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En Italia en el art. 39.1 del Decreto Legislativo N 231/2001; en Francia en el art. 760-43 CPP
113
Est por verse si la norma general de garanta del art. 10 CPP puede ser una va para
que jueces atentos a esta situacin puedan reaccionar en casos que sugieren la
realidad del peligro esbozado.
114
Advierten sobre esto FEIJO SNCHEZ, Sobre el fundamento, cit. nota n 25, pp. 242
y ss.; y MIR PUIG, Santiago, Una tercera va en materia de responsabilidad penal de las
personas jurdicas, Revista Electrnica de Ciencia Penal y Criminologa, 06-01 (2004),
pp. 1-17, p. 16 y s., en: http://criminet.ugr.es/recpc/06/recpc06-01.pdf [visitado el
30.03.2010].
115
En la literatura chilena HERNNDEZ, Apuntes, cit. nota n 85, pp. 175 y ss.; VAN
WEEZEL, Alex, Intervencin delictiva y garantismo penal, ZIS, 8-9/2009, pp.
432-445, passim, en: http://www.zis-online.com/dat/artikel/2009_8-9_350.pdf
[visitado el 30.03.2010]; si bien algo ms restrictivo, tambin NOVOA, Juan Pablo,
Responsabilidad penal de los rganos directivos de la empresa, Actualidad Jurdica,
N 18 (julio 2008), pp. 431-472, passim.
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5. BIBLIOGRAFA
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1. INTRODUCCIN
No hay duda que el delito de lavado de activos es, en la actualidad, uno de
los delitos que mayor atencin est recibiendo por parte de los estudios
doctrinales1. Esta especial atencin, posiblemente, se deba a que se trata
de una figura delictiva que no ha terminado an de definir su propia
identidad, lo que se pone de manifiesto al constatar que la tcnica de
tipificacin usada por el legislador penal posee una configuracin
casustica de tendencia marcadamente extensiva2. Si bien podra
entenderse razonable, desde el punto de vista poltico-criminal, que los
tipos penales estn redactados con un tenor amplio, que le permita al juez
una lucha eficaz contra este tipo de criminalidad, tambin lo es que a ste
le corresponde racionalizar la persecucin penal, de forma tal que se evite
que, por poner la vista en el aspecto puramente represivo, se afecten
garantas esenciales o, lo que es peor, que el remedio termine siendo peor
que la enfermedad, lo que evidentemente sucedera si la persecucin de
los delitos de lavado de activos llegase a afectar el dinamismo caracterstico
de las operaciones o transacciones en el sistema econmico actual3.
As, Blanco Cordero, El delito de blanqueo de capitales, 2 ed., Navarra, 2002, p. 31
empieza su monografa sealando que (e)l fenmeno del blanqueo de capitales
tiene tras de de s una carrera asombrosa, pues lo que hace unos aos era algo
prcticamente desconocido, en la actualidad est en la boca de muchos, y se ha
convertido en un tema de moda en los aos 90.
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2. EL DELITO PREVIO
El 19 de abril de 2012 sali publicado en el Diario El Peruano el Decreto
Legislativo N 1106, denominado Decreto Legislativo de Lucha Eficaz
contra el Lavado de Activos y Otros Delitos Relacionados a la Minera
Informal y Crimen Organizado, el cual modific completamente la
anterior Ley contra el Lavado de Activos (Ley 27765). La impronta de esta
nueva normativa es abiertamente represiva, de lo que da buena cuenta
el trmino empleado de lucha eficaz. Por ello, no sorprende que tras su
promulgacin, el Ministro de Justicia declar, en la lnea de destacar el
objetivo de gobierno de dar duros golpes al lavado de activos, que el
lavado de activos pasa a ser un delito autnomo y que, por tanto, no se
requiere de un delito preexistente, para que sea sancionado, lo que en
Vid., esta terminologa en el Derecho penal alemn (Isolierungstatbestand), Altenhain,
NomosKommentar StGB, 2. Aufl., Band 2, Baden-Baden, 2005, 261, n.m. 9.
Del mismo parecer en relacin con la normativa anterior del lavado de activos,
Glvez Villegas, El delito de lavado de activos, 2 ed., Lima, 2009, p. 90.
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Asumen este parecer, Otto, Geldwsche, 261 StGB, Jura 1993, p. 331, en Alemania;
Gmez Pavn, El bien jurdico protegido en la receptacin, blanqueo de dinero y
encubrimiento, CPC 53 (1994), p. 481 y ss., en Espaa. En la doctrina nacional aceptan
que el bien jurdico protegido es (aunque no solamente) la Administracin de Justicia,
Glvez Villegas, El delito de lavado de activos, p. 57; Prado Saldarriaga,
Lavado de activos, p. 139.
Esta situacin se presente, por ejemplo, en la legislacin penal argentina que ubican
el lavado de activos junto con el delito de encubrimiento como delitos contra la
Administracin de Justicia. Vid., Durrieu, El lavado de dinero en la Argentina, Buenos
Aires, 2006, p. 97.
As, Garca Cavero, Derecho Penal Econmico, Parte Especial, II, Lima, 2007, p. 488. En
Alemania, Lampe, Der neue Tatbestand der Geldwche ( 261 StGB), JZ 1994 p. 125,
sostiene que se protege la circulacin legal en el mbito econmico y financiero; en
Espaa Del Carpio Delgado, El delito de blanqueo de capitales en el nuevo Cdigo
Penal, Valencia, 1997, p. 285 y s., habla de la circulacin de bienes en el mercado.
As, Durrieu, El lavado de dinero, p. 119. En el mismo sentido, con base en un juicio
de proporcionalidad, Garca Cavero, Derecho Penal Econmico, PE, II, p. 489.
10
habra que recurrir al Derecho penal si los mecanismos de proteccin extrapenales no resultasen suficientes. En este sentido, podra
alegarse de manera vlida que, para hacer frente a la legitimacin
de capitales de procedencia ilcita pero no delictiva, lo ms aconsejable sera recurrir a mecanismos de derecho privado (la accin
pauliana o de ineficacia del acto jurdico), as como a medidas de
carcter administrativo (el decomiso administrativo)11.
2.1.2 El catlogo de delitos previos
Por lo general, la procedencia delictiva de los activos no est referida
a cualquier delito, sino que la conducta punible que los origina
debe tener cierta entidad. En diversos ordenamientos legislativos
se recurre a criterios de restriccin de los delitos previos, como una
lista taxativa o un criterio general de gravedad (el llamado criterio
del umbral). La regulacin brasilea del delito de lavado de activos,
por ejemplo, acoge un sistema restringido del delito previo, al establecer expresamente qu delitos son idneos para generar los
bienes sobre los que recae la conducta punible de lavado12. Por su
parte, la regulacin espaola tuvo hasta hace algunos aos un
sistema que exiga que el delito previo sea grave13. En el plano de
los instrumentos internacionales se propugna un criterio de restriccin de los delitos previos, como sucede con la Convencin de las
Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada Transnacional,
adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 15 de
noviembre de 2000 (llamada Convencin de Palermo), en donde se
establece el compromiso de los Estados de tipificar los actos de
lavado en relacin con bienes que procedan de delitos graves. Por
delito grave se entiende, segn este mismo instrumento internacional, la conducta que constituya un hecho punible con una privacin de libertad mxima de al menos cuatro aos o con una pena
En sentido similar, Caparrs, Fabin El delito de blanqueo de capitales, Madrid,
1998, p. 290.
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As, Garca Cavero, Derecho Penal Econmico, PE, II, p. 501 y s. Por ejemplo,
la lista de conductas punibles previas contena nicamente delitos y de carcter
doloso, por lo que caba excluir razonablemente del universo del origen delictivo
de los activos las faltas y los delitos culposos (Bramont-Arias Torres, Algunas
precisiones referentes a la ley penal contra el lavado de activos, Libro Homenaje al
Prof. Luis Alberto Bramont Arias, Lima, 2003, p. 522). Por otro lado, la enumeracin
haca alusin, en el caso de delitos patrimoniales, a las figuras agravadas, por lo
que no podan ser considerados delitos previos del delito de lavado de activos las
figuras bsicas de los delitos contra el patrimonio. Esta misma regla de la agravacin
caba aplicar a delitos econmicos, en la medida que respondan a una lnea de
proteccin penal muy similar a los delitos contra el patrimonio.
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As, Prado Saldarriaga, Lavado de activos, p. 152, considera que en nuestra regulacin el monto de los activos no interesa para la tipicidad del delito.
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Vid., sobre esta discusin, Blanco Cordero, El delito de blanqueo de capitales, p. 251 y ss.
Otro sector de la doctrina penal sostiene que el requisito de la procedencia delictiva de los activos es un elemento tpico, para ser ms exactos,
un elemento normativo del tipo29. Y es normativo, porque resulta necesario valorar jurdicamente los activos en relacin a si su fuente es un
hecho constitutivo de delito conforme a la legislacin penal30. Con esta
exigencia tpica, el legislador habra tomado la decisin de limitar la relevancia penal a los actos de lavado de bienes de procedencia delictiva,
radicando el desvalor penal en la direccionalidad de la conducta a dar
apariencia de legitimidad a capitales de procedencia delictiva. La
comprensin precedente exigira que el conocimiento del autor, con el
que se sustenta el dolo, abarque la procedencia delictiva de los bienes31,
siendo esta exigencia de conocimiento ms intensa si, como suceda en
la regulacin nacional anterior y sucede an en otras legislaciones
penales, la procedencia delictiva no es respecto a cualquier delito, sino a
ciertos delitos, pues en estos casos el conocimiento tendra que abarcar
la clase de delito del delito fuente32. Si el autor no conociese dicha particularidad del delito fuente, entonces podran plantearse diversas cuestiones en relacin con las figuras del dolo eventual, el error y tambin la
tentativa, con las que cabra discutir la posibilidad de sancionarlo igualmente. La consideracin del delito previo como un elemento normativo
del tipo influye tambin en el hecho de que, como sucede con la legislacin penal peruana, exista una agravacin de la pena por lavar activos
que proceden de ciertos delitos especialmente graves. Dado que el dolo
debe abarcar no slo los elementos constitutivos del tipo bsico, sino
tambin las circunstancias objetivas de la agravacin, no podr agravarse
As, Blanco Cordero, El delito de blanqueo de capitales, p. 366; Hernndez
Basualto, El delito de lavado de dinero, Informe elaborado a pedido de La Unidad
Especializada de Lavado de Dinero y Delitos Econmicos de la Fiscala Nacional del
Ministerio Pblico de Chile, Noviembre de 2004, p. 2.
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entiende el delito previo en un sentido limitado, esto es, que slo ser
necesario que la conducta previa que genera los activos maculados sea
tpica y antijurdica35, pues la ilegitimidad de la adquisicin de las
ganancias se sustenta nicamente en la antijuridicidad de la conducta
que las genera. En consecuencia, si al autor del delito previo no se le
castiga por alguna causa de exclusin de la culpabilidad, por una causa
de exclusin de la punibilidad (prescripcin del delito) o por la falta de
un condicin de procedibilidad (un informe tcnico), esta situacin no
afectar la responsabilidad penal del que procede a lavar las ganancias
provenientes del injusto penal previamente cometido. En cuanto al
grado de ejecucin del delito previo, el trmino conducta punible se
satisface con la tentativa del delito e incluso con los actos preparatorios
punibles. Si la ejecucin de un delito o la realizacin de actos preparatorios punibles originan bienes ilegtimos a favor de los intervinientes
en el delito, los actos dirigidos posteriormente a darles apariencia de
legitimidad configurarn, sin ningn inconveniente, un delito de lavado
de activos36.
Un tema discutido es qu sucede si al momento de juzgar el delito de
lavado de activos, el delito previo deja de ser punible por una modificacin
legislativa posterior. La doctrina penal entiende que tampoco debe ser
punible el lavado de activos, dado que se pondra injustificadamente en
una mejor posicin al autor del delito previo (que quedara sin pena)
frente al autor del lavado de activos37. Este argumento se sustenta, sin
embargo, en un criterio casual, pues puede ser que el autor del delito
previo haya sido condenado y la modificacin se produzca luego de
haber cumplido toda o parte de su pena. En este caso, dejar sin pena al
autor del lavado de activos sera ponerlo en una mejor posicin que al
autor del delito previo. A mi entender, los activos no abandonan su
procedencia delictiva por una despenalizacin posterior del delito que
35
De similar opinin, Altenhain, NomosKommentar StGB, 261, n.m. 30; Blanco Cordero,
El delito de blanqueo de capitales, p. 264 y s.; Caparrs, Fabin, El delito de blanqueo
de capitales, p. 389. No incluye los actos preparatorios punibles, Aranguez Snchez,
El delito de blanqueo de capitales, p.197.
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Vid., Bramont-Arias, Alcances de la ley penal contra el lavado de activos, Actualidad penal 105 (2002), p. 64.
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Vid., San Martn Castro, Derecho Procesal Penal, I, 2 ed., Lima, 2003, p. 745 y s.
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3. LA CLUSULA DE AISLAMIENTO
El otro aspecto problemtico a abordar es si el delito de lavado de activos
criminaliza la realizacin de cualquier operacin o transaccin con fondos
de procedencia delictiva. Para dar respuesta a este interrogante resulta
de suma importancia determinar lo que engloba conceptualmente el
delito del lavado de activos o blanqueo de capitales. Al respecto debe
tenerse en cuenta que esta figura criminal surge en los aos sesenta del
siglo pasado vinculada al lucrativo negocio del trfico de drogas55,
aunque luego se ampli a delitos generadores de elevados beneficios. En
este contexto, el trmino lavado de activos se utiliz para hacer referencia
al proceso de incorporacin de capitales de procedencia delictiva a los
crculos econmicos legales56. Una vez consolidada la necesidad de criminalizar esta actividad, se procedi a tipificar diversos actos especficos del
procedimiento de legitimacin de capitales, asignndole a cada uno la
capacidad de configurar, por s mismo, un delito de lavado de activos.
Pese a esta identificacin legislativa de cada acto con el proceso global,
no existe una autonoma conceptual entre las partes y el todo, sino que
cada parte debe entenderse necesariamente en funcin de una visin
unitaria. En este lnea de interpretacin, el Acuerdo Plenario N 03-2010
seala que se identifica como lavado de activos a todo acto o procedimiento realizado para dar apariencia de legitimidad a los bienes y capitales que tienen un origen ilcito.
La visin del lavado de activos como un proceso permite distinguir, al
interior suyo, diversas fases o etapas que han sido ordenadas desde
distintas perspectivas57. La clasificacin propuesta por el GAFI es, sin duda,
la que mayor predicamento ha recibido en las exposiciones doctrinales.
Conforme a esta clasificacin, el proceso de lavado de activos consta, por lo
general, de tres fases. En primer lugar tiene lugar la llamada fase de colocacin, la cual consiste en desvincularse de los activos de procedencia delictiva, ponindolos en el mercado para su circulacin. Posteriormente se
produce la fase de ensombrecimiento, la cual procura a travs de diversas
operaciones borrar o dificultar la vinculacin de los activos con su origen
delictivo. Finalmente se produce la fase de reintegracin, la cual consiste
Vid., Blanco Cordero, El delito de blanqueo de capitales, p. 37.
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lucrativa. Por tanto, los servicios que ellos prestan carecen de tipicidad
porque no son actos de colocacin, transformacin u ocultamiento en
los trminos y alcances que corresponden al ciclo del lavado de activos.
A partir de lo acabado de sealar podra pensarse que la prohibicin
de regreso no sera de utilidad en el lavado de activos. Sin embargo, esta
conclusin no es correcta. El que el pago de servicios o de bienes de
consumo no precise de la figura de la prohibicin de regreso para
sustentar su falta de incriminacin como un acto de lavado de activos, no
excluye que esta figura sea til para evaluar la tipicidad de los aportes a
un proceso que efectivamente apunte a legitimar capitales de procedencia delictiva. En efecto, puede ser que un acto que ha contribuido
causalmente a un acto de colocacin, ensombrecimiento o reintegracin
de capitales de origen delictivo no sea necesariamente tpico, en la
medida que se trate de una conducta neutral a la que no cabe imputar
objetivamente el sentido de ser un acto de lavado de activos. Como es
por todos conocido, la prohibicin de regreso niega, en general, la
responsabilidad penal de quien realiza una prestacin generalizada e
inocua a otra persona que hace uso de ella para la materializacin de un
delito63, sobre la base de que si bien existe en estos casos una comunidad
con el autor, esta comunidad se encuentra limitada a la prestacin de un
servicio socialmente permitido que el beneficiario no puede ampliar
unilateralmente64. En consecuencia, la ausencia de imputacin penal
tendr lugar aun cuando el que realiza la prestacin pueda suponer los
planes delictivos del autor65, ya que objetivamente no se ha producido
una conducta dirigida a favorecer un delito, sino una prestacin consistente en la entrega de bienes, en la realizacin de servicios o en el suministro de informacin a la que cualquiera puede acceder66. Este mismo
razonamiento debe mantenerse en el delito de lavado de activos, por lo
que habr que excluir la tipicidad objetiva de prestaciones socialmente
estereotipadas o inocuas, a no ser que se enmarquen en un contexto
marcadamente delictivo67.
Vid., Jakobs, Derecho Penal, PG, Apdo 24, n.m. 17; El Mismo, Imputacin objetiva, p.
156 y s. En el mbito del Derecho penal econmico, Ransiek, wistra 1997, p. 46 y s.
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4. BIBLIOGRAFA
Aranguez Snchez, El delito de blanqueo de capitales, p. 190.
Bajo Fernndez, El desatinado delito de blanqueo de capitales, en Poltica
criminal y blanqueo de capitales, Bajo/S. Bacigalupo (eds.), Madrid,
2009, p. 12.
Blanco Cordero, El delito de blanqueo de capitales.
Bramont-arias, Alcances de la ley penal contra el lavado de activos,
Actualidad penal 105 (2002), p. 64.
Callegari, Lavado de activos, Lima, 2009, p. 180.
Caparrs, Fabin, El delito de blanqueo de capitales, Madrid
Carnelutti, Cuestiones sobre el proceso penal, (trad. Sents Melendo),
Buenos Aires, 1994.
Del Carpio Delgado, El delito de blanqueo de capitales en el nuevo Cdigo
Penal, Valencia, 1997, p. 285 y s., habla de la circulacin de bienes
en el mercado.
Durrieu, El lavado de dinero en la Argentina, p. 124 y ss.
Glvez Villegas, El delito de lavado de activos.
Garca Cavero, Derecho Penal Econmico, Parte Especial, II, Lima, 2007, p.
488 y ss.
Gmez Iniesta, El delito de blanqueo de capitales en el Derecho espaol,
Barcelona, 1996, p. 46 y s.
Gmez Pavn, El bien jurdico protegido en la receptacin, blanqueo de
dinero y encubrimiento, CPC 53 (1994), p. 481 y ss., en Espaa.
Gmez-Jara Dez, El criterio de los honorarios profesionales bona fides
como barrera del abogado defensor frente al delito de blanqueo de
capitales: Un apunte introductorio, en Poltica criminal y blanqueo
de capitales, Bajo/S. Bacigalupo (eds.), p. 221 y s., recurriendo al
criterio de los honorarios de buena fe.
Jakobs, Derecho Penal.
Jakobs, Imputacin objetiva, p. 157.
Lampe, Der neue Tatbestand der Geldwche ( 261 StGB), en Alemania
- JZ 1994 p. 125, sostiene que se protege la circulacin legal en el
mbito econmico y financiero.
Prado Saldarriaga, Lavado de activos, p. 152 y ss.
Ransiek, En el mbito del Derecho penal econmico, wistra 1997, p. 46 y s.
San Martn Castro, Derecho Procesal Penal, I, 2 ed., Lima, 2003, p. 745 y s.
Snchez-Vera, Blanqueo de capitales y abogaca, InDret 1/2008, p. 16.
177
1. GENERALIDADES
Tras casi diez aos de expansiva aplicacin de la Ley N 27765 de 27.6.02,
la llamada Ley penal contra el lavado de activos, ha sido derogada.
Toma su lugar el nuevo Decreto Legislativo N 1106 denominado De
lucha eficaz contra el lavado de activos y otros delitos relacionados a la
minera ilegal y crimen organizado, publicado el 19.4.12 y vigente
desde el da siguiente como seala la Primera Disposicin
Complementaria Transitoria. Ello con excepcin de la Cuarta Disposicin
Complementaria Modificatoria de dicho Decreto que entr en vigor a
los 60 das, y que ha reformado la Sexta Disposicin Complementaria
Transitoria y Final de la Ley N 28306 de 29.7.04, relativa a la Obligacin
(administrativa) de declarar el ingreso y/o salida de dinero en efectivo1.
Sin una exposicin de motivos oficial no se puede conocer la voluntad
del legislador. Los considerandos del D. Leg. N 1106 y su fuente, el art.
2.b de la Ley N 29815 de 22.12.11 de delegacin de funciones en el Poder
Ejecutivo para legislar sobre la Lucha contra la criminalidad asociada a la
minera ilegal, y en concreto, sobre la Investigacin, procesamiento y
sancin de personas vinculadas con el lavado de activos y otros delitos
relacionados al crimen organizado vinculados a la minera ilegal,
mediante la modificacin de la normativa sobre las funciones y
competencias de la Polica Nacional del Per y normativa procesal penal,
conducen a sostener que la reforma es un complemento esencial del
sistema de prevencin y persecucin del delito de minera ilegal2, en la
Texto entre parntesis fuera del original.
Regulado como delito ambiental, concretamente como una manifestacin del delito
de contaminacin, dada la ubicacin sistemtica que el D. Leg. N 1102 de 29.2.12
otorg a los tipos de los arts. 307-A a 307-f del Cdigo Penal. El glosario de las nuevas
40 Recomendaciones del GAFI, Estndares internacionales sobre la lucha contra el
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2. ANTECEDENTES
Descontando los aspectos relativos al tipo subjetivo que se abordarn
ms adelante, la nueva Ley mantiene en el plano del tipo objetivo la sistemtica heredada desde la Convencin de las Naciones Unidas contra el
Trfico Ilcito de Estupefacientes y Sustancias Sicotrpicas de 20.12.88, la
llamada Convencin de Viena4, que tipifica el blanqueo de capitales diferenciando los actos de conversin y transferencia, frente a los de ocultamiento y tenencia5, aunque circunscripto a ese mbito del trfico de
estupefacientes y sustancias sicotrpicas como delito fuente. La Convencin de las Naciones Unidas Contra la Delincuencia Organizada Transnacional o Convencin de Palermo6 adoptada el 15.11.00, mantiene esa
diferencia7, pero con una perspectiva ms amplia porque extiende el
Aprobada por el Per mediante la Resolucin Legislativa N 25352 de 26.11.91, y
ratificada el 12.12.91.
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Ibid., p. 4.
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PALMA HERRERA, Jos Manuel. Los delitos de blanqueo de capitales. Madrid, Edersa
2000, p. 429.
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Ibid., p. 226.
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19
En esa lnea, GALVEZ VILLEGAS, Toms Aladino. El delito de lavado de activos, cit., p.
77. GMEZ INIESTA, Diego. El delito de blanqueo de capitales en el Derecho espaol.
Barcelona, Cedecs 1996, p. 48. BRAMONT-ARIAS TORRES, Luis Alberto. Algunas
precisiones referentes a la Ley penal contra el lavado de activos, Ley N 27765,
27-06-02. En: Estudios Penales. Libro homenaje al Prof. Luis Alberto Bramont Arias.
Lima, San Marcos 2003, p. 523, equipara los actos de conversin con los de receptacin sustitutiva, puesto que estamos ante un proceso de sustitucin del bien, es decir
donde se sustituye el bien materia del delito previo por otro.
20
As, GARCA CAVERO, Percy. Derecho penal econmico. Parte Especial, cit., p. 497.
21
22
23
GARCA CAVERO, Percy. Derecho penal econmico. Parte Especial, cit., p. 497. BLANCO
CORDERO, Isidoro. El delito de blanqueo de capitales, cit., p. 337.
24
juicio es un error si tenemos en cuenta la garanta de imputacin necesaria que, como expresin suprema del derecho de defensa, demanda
que ya desde la actividad investigativa del Ministerio Pblico, el
imputado conozca con precisin los hechos atribuidos y la correspondiente subsuncin tpica, con el detalle de la concreta modalidad o
conducta investigada25.
El art. 1 del D. Leg. N 1106 sanciona tambin los actos de transferencia, que involucran tanto la transmisin de bienes26 como el
traslado de los mismos. La transmisin implica la salida de los bienes
del propio patrimonio, para incrementar el de otra persona27, como
corolario, la transmisin de bienes al mismo titular, es decir, una transferencia entre cuentas propias, por ejemplo, no configura un acto de
transferencia sino de conversin de activos en el contexto del art. 1
del D. Leg. N 1106. Dado que la transmisin se produce mediante cualquier forma de transferencia, cesin o traspaso de los capitales a terceras
personas28, esa transmisin puede darse a ttulo gratuito u oneroso29, y
puede implicar la transferencia del dominio o propiedad, de la posesin
o de la simple tenencia30.
Esto ltimo importa un distanciamiento de aqul sector de la doctrina
espaola que traslada a la dogmtica del lavado de activos el concepto
de transmisin del derecho civil entendida como traspaso de derechos
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sobre los bienes31, es decir, la cesin del dominio sobre los bienes de un
patrimonio para integrarlos a la esfera jurdica de un tercero32, lo que
dicho de otra manera y llevado al extremo implicara que el autor del
delito deba ostentar la propiedad sobre el bien y transmitir ese derecho
de propiedad. Bajo ese entendimiento se restringira, de modo ostensible, la criminalizacin del lavado de activos, al no encontrar asidero
tpico los actos de transferencia de posesin o de la mera tenencia sobre
los bienes, o los casos en que el autor ostenta nicamente un poder
fctico de disposicin sin un ttulo de propiedad, vacos que en la regulacin espaola son cubiertos por la frmula abierta o realice cualquier
otro acto para ocultar o encubrir su origen ilcito del art. 301.1 del CP
espaol, salida que no se contempla en la regulacin peruana. Esta limitacin interpretativa no puede superarse con la simple exigencia de que
los actos de transferencia ostenten apariencia de legalidad desde el
punto de vista jurdico-civil33. Ello, slo incide en las posibilidades de
xito de una conducta de blanqueamiento, en la idoneidad del riesgo
creado por el autor, pues una mayor apariencia de legalidad conlleva
mayores posibilidades de diluir el origen ilcito de los activos.
Se trata ms bien de asumir una concepcin amplia del concepto de
transferencia utilizado por el legislador peruano, a fin de abarcar la
mayor cantidad de supuestos relacionados con la llamada etapa de intercalacin o estratificacin del lavado de activos34, en el que se producen
mltiples y sucesivas transacciones para ocultar an ms el origen delictivo de los bienes, entre ellas las que no importan el traslado del dominio,
como sucede con la transmisin de la posesin o la tenencia. Puede
sostenerse por ello, desde la perspectiva de la legislacin peruana, un
concepto penal de transferencia que abarque tanto los casos de transmisin material o fctica, como la llamada transmisin jurdica, siempre que
exista poder de disposicin35. La transmisin jurdica supone el cambio
ARIAS HOLGUN, Diana Patricia. Aspectos poltico-criminales y dogmticos del tipo de
comisin doloso de blanqueo de capitales (art. 301 CP), cit., p. 276.
31
Ibid., p. 276.
32
Como parece entender GARCA CAVERO, Percy. Derecho penal econmico. Parte Especial,
cit., p. 498.
33
PRADO SALDARRIAGA, Vctor. Lavado de activos y financiacin del terrorismo, cit., p. 143.
34
DEL CARPIO DELGADO, Juana. El delito de blanqueo de bienes en el nuevo Cdigo Penal, cit., pp. 183-188. ARNGUEZ SNCHEZ, Carlos. El delito de blanqueo de capitales,
cit., p. 227.
35
36
37
GARCA CAVERO, Percy. Derecho penal econmico. Parte Especial, cit., p. 497.
38
Siguiendo con ello el modelo del art. 247-A del CP colombiano de 1980, reformado por
la Ley 365 de 1997, y posteriormente sustituido por el art. 323 del CP de 2000, normas
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40
GARCA CAVERO, Percy. Derecho penal econmico. Parte Especial, cit., p. 498.
41
PRADO SALDARRIAGA, Vctor, Lavado de activos y financiacin del terrorismo, cit., p. 146.
42
GARCA CAVERO, Percy. Derecho penal econmico. Parte Especial, cit., pp. 498-500.
43
44
225. GALVEZ VILLEGAS, Toms Aladino. El delito de lavado de activos, cit., p. 123. En la
doctrina nacional, PRADO SALDARRIAGA, Vctor. Lavado de activos y financiacin del
terrorismo, cit., pp. 147-148, y BRAMONT-ARIAS TORRES, Luis Alberto. Algunas precisiones referentes a la Ley penal contra el lavado de activos, Ley N 27765, 27-06-02,
cit., p. 524, consideran sin exponer los motivos que slo existe espacio en la ley para las
adquisiciones a ttulo oneroso, aunque concluyen que las efectuadas a ttulo gratuito
estn cubiertas por el verbo tpico recibir. Antes bien, el sentido de la criminalizacin
del lavado de activos tambin alcanza a mi juicio las adquisiciones a ttulo gratuito como
la donacin o la herencia que, desde el punto de vista criminolgico, son modalidades
recurrentes de blanqueo de capitales. Reticente a la punicin de las adquisiciones por
herencia, ARIAS HOLGUN, Diana Patricia. Aspectos poltico-criminales y dogmticos del
tipo de comisin doloso de blanqueo de capitales (art. 301 CP), cit., p. 271, quien postula
enfrentar estos casos con las reglas del comiso.
ARNGUEZ SNCHEZ, Carlos. El delito de blanqueo de capitales, cit., p. 227.
45
PALMA HERRERA, Jos Manuel. Los delitos de blanqueo de capitales, cit., p. 425. PRADO
SALDARRIAGA, Vctor, Lavado de activos y financiacin del terrorismo, cit., p. 147.
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Conforme a la teora subjetiva de Savigny del Derecho civil clsico, la tenencia tiene
un elemento comn con la posesin: el poder sobre la cosa (corpus). La diferencia
radica en el reconocimiento del tenedor, de que la propiedad sobre aqulla pertenece
a otro. Mas ha de entenderse adese- que ese reconocimiento refirese en realidad
a la titularidad de un derecho real del que el tenedor admite carecer, Enciclopedia
Jurdica Omeba. T. XXVI. Buenos Aires, Omeba 1968, p. 35. Esta concepcin fue
superada con el Cdigo Civil de 1936 y el de 1984, textos que asumen la concepcin
objetiva de posesin de Ihering, que la equipara nicamente con el poder de hecho
o fctico sobre la cosa, de modo que la nocin de tenedor qued as absorbida por
la de poseedor, Vid. AVENDAO VALDEZ, Jorge. Derechos reales. Lima, PUCP 1989,
p. 128, quien pone de relieve la inconsistencia del Cdigo Civil que por una parte
define la posesin en trminos puramente objetivos (art. 896) para luego volver sobre
el nimo, como en la concepcin de Savigny, al exigir para la prescripcin adquisitiva
la posesin como propietario (arts. 950 y 951).
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51
Segn GARCA CAVERO, Percy. Derecho penal econmico. Parte Especial, cit., pp.
498-499, el verbo tpico mantenerse en su poder se aplicar solo si la procedencia
ilcita es conocida o posible de conocer despus de haber recibido los activos.
52
GARCA CAVERO, Percy. Derecho penal econmico. Parte Especial, cit., p. 499.
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GARCA CAVERO, Percy. Derecho penal econmico. Parte Especial, cit., p. 499.
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GALVEZ VILLEGAS, Toms Aladino. El delito de lavado de activos, cit., p. 124. GARCA CAVERO, Percy. Derecho penal econmico. Parte Especial, cit., p. 499, se refiere
tambin a los usos con aplicacin a fines lcitos, lo que es difcil de entender en
la medida que la ley penal se refiere a usos propios del lavado de activos y no a
conductas neutrales o habituales que no significan la realizacin de un riesgo jurdicamente relevante.
Vid., el art. 8 de La Ley N 27693, Ley que crea la Unidad de Inteligencia Financiera
Per de 12.4.02, modificado por el art. 1 de la Ley N 28306 de 29.7.04, y el art. 3 de La
Ley N 29038, Ley que incorpora la Unidad de Inteligencia Financiera del Per (UIFPER) a la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos
de Pensiones, de 12.6.07.
63
Vid. el art. 10.2.1 de La Ley N 27693, modificado por el art. 1 de la Ley N 28306.
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ORSI, Omar G. Lavado de dinero de origen delictivo. Buenos Aires, Hammurabi 2007,
p. 567.
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mientras que al regular las agravantes el art. 4 pf. 2 seala que los bienes,
etc., deben provenir de la minera ilegal, etc. En suma, para la Ley se
trata de activos que deben provenir o haberse originado, producido o
generado en actividades delictivas.
Este innecesario casuismo para definir el objeto material no solo
contrasta, por ejemplo, con regulaciones como la del CP espaol, que en
la definicin del tipo bsico de blanqueo de capitales se refiere en general
a bienes que tienen su origen en una actividad delictiva (art. 301.1),
sino adems con la regulacin supranacional y nacional. En cuanto a la
primera, el art. 3 de la Convencin de Viena concreta el objeto material
slo con la expresin bienes y los define en el art. 1 como los activos de
cualquier tipo, corporales o incorporales, muebles o races, tangibles o
intangibles, y los documentos o instrumentos legales que acreditan la
propiedad u otros derechos sobre dichos activos, tales bienes deben
provenir o ser producto de un delito, es decir, que se trata de bienes
obtenidos o derivados directa o indirectamente de la comisin de un
delito. De modo semejante, el art. 6 de la Convencin de Palermo refiere
que el blanqueo debe recaer sobre bienes que son producto del delito,
conceptos que define, casi en los mismos trminos que la Convencin de
Viena, en el art. 2 literales d) y e).
Respecto a la regulacin nacional, los trminos usados para
concretar el objeto material del lavado de activos tampoco coinciden
con los previstos en el art. 102 del CP, modificado por el art. nico del
D. Leg. N 982 de 22.7.07, que extiende el decomiso a los objetos de
la infraccin penal, los instrumentos con los que se hubiere cometido
y a los efectos, sean stos bienes, dinero, ganancias o cualquier
producto proveniente de dicha infraccin. Tampoco se guarda homogeneidad con la regulacin de la incautacin del art. 316.1 del Cdigo
Procesal Penal de 2004, que se refiere a los efectos provenientes de la
infraccin penal, los instrumentos con que se hubiere ejecutado, as
como los objetos del delito. La relevancia de estas comparaciones
cobra mayor sentido al apreciarse que el art. 9 del. D. Leg. N 1106
establece que el Juez ordenar en todos los casos de lavado de activos
la incautacin o el decomiso del dinero, bienes, efectos o ganancias
involucrados, conforme a las reglas del art. 102 del CP.
Estas diferencias, cuando no inconsistencias de la regulacin, no han
sido suficientemente advertidas por la doctrina nacional. As, por ejemplo,
no parece existir un argumento slido para entender que los instrumentos del delito previo (instrumenta sceleris), es decir, los objetos que,
puestos en una relacin de medio a fin con la infraccin, hayan servido
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GALVEZ VILLEGAS, Toms Aladino. El delito de lavado de activos, cit., p. 85. GARCA
CAVERO, Percy. Derecho penal econmico. Parte Especial, cit., p. 502.
71
GRACIA MARTN, Luis y otros. Lecciones de consecuencias jurdicas del delito, cit., p. 398.
72
desde luego, que obtiene el autor con la ejecucin del delito73. Con todo,
puede ser objeto de lavado cualquier bien que haya sido directamente
generado por la comisin de un delito anterior como el producto del
delito, el beneficio, la utilidad o la ganancias, incluyendo entre stas
ltimas el precio, la recompensa o la promesa para cometer un delito, e
incluso en algn caso el mismo objeto material del delito antecedente74.
A esta amplitud debe aadirse dos notas especficas. Por un lado, el
bien debe ser susceptible de valoracin econmica, y por ende debe
ser pasible de incorporacin al patrimonio o de incorporacin a un
derecho transmisible o ser objeto de derecho75, pues el blanqueo
persigue la integracin de bienes de apariencia legtima en el patrimonio del autor76. Como corolario, los bienes carentes de relevancia
econmica son objetos inidneos para la comisin del lavado de
activos. En segundo trmino, los bienes deben ser susceptibles de
trfico mercantil lcito77, tal exigencia est implcita en la idea de circulacin del bien por la economa legal que subyace en la ratio legis del
precepto y en la finalidad del lavador78, se excluyen por ello del tipo
penal aquellos productos o efectos del delito de comercio prohibido,
por ejemplo, los billetes falsificados o los productos adulterados.
A diferencia, por ejemplo, del art. 278.1.a del CP argentino que estable en
50.000 pesos el valor mnimo de los bienes objeto de lavado, la regulacin
peruana no establece un umbral similar, lo que ha conducido a entender
que el valor econmico o el monto dinerario son irrelevantes para la tipicidad
y la punicin79. Para efectos de salvaguardar el principio de proporcionalidad,
PALMA HERRERA, Jos Manuel. Los delitos de blanqueo de capitales, cit., p. 310.
ARNGUEZ SNCHEZ, Carlos. El delito de blanqueo de capitales, cit., p. 204.
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La norma cita de modo expreso 13 delitos en especial: 1) minera ilegal, 2) trfico ilcito
de drogas, 3) terrorismo, 4) los delitos contra la administracin pblica, 5) secuestro,
6) proxenetismo, 7) trata de personas, 8) trfico ilcito de armas, 9) trfico ilcito de
personas, 10) los delitos tributarios, 11) la extorsin, 12) el robo y 13) los delitos aduaneros. A diferencia del art. 6 pf. 2 de la Ley N 27765, ahora se aade tres nuevos delitos
al catlogo abierto: la minera ilegal, el trfico ilcito de armas y los delitos tributarios
en general (antes se mencionada solo la defraudacin tributaria). A su vez, se elimina
de la lista los delitos contra el patrimonio en su modalidad agravada, incorporados en
el 2 prrafo del art. 6 de la Ley N 27765 por el art. nico del D. Leg. N 986 de 22.7.07.
83
GARCA CAVERO, Percy. Derecho penal econmico. Parte Especial, cit., p. 501.
84
85
CARO JOHN, Jos Antonio. Consideraciones sobre el delito fuente del lavado
de activos y su incidencia para determinacin del riesgo reputacional de una
institucin financiera. En: Dogmtica penal aplicada. Lima, Ara 2010, p. 161, quien
extiende esta doble exigencia incluso para restringir el mbito de aquellos delitos
expresamente mencionados en la Ley, por ejemplo no puede aceptarse que todos
los delitos contra la administracin pblica se consideren delito fuente sino aquellos
graves y generadores de ganancias (p. 162) como el cohecho (art. 393ss.), el peculado
(art. 387) o la colusin desleal (art. 384), quedando por ende al margen delitos
como la malversacin (art. 389) que por definicin no dan lugar a la produccin de
ganancias. Finalmente, de modo referencial detalla algunos delitos equivalentes o
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204
86
87
SALINAS SICCHA, Ramiro. Delitos contra el patrimonio. 4 ed. Lima, Grijley 2010, p.
264. GARCA CAVERO, Percy. Derecho penal econmico. Parte Especial, cit., p. 491.
88
Vid. en detalle, CARO CORIA, Dino Carlos y ASMAT COELLO, Diana Marisela. El
impacto de los Acuerdos Plenarios de la Corte Suprema N 03-2010/CJ-116 de 16 de
noviembre de 2010 y N 7-2011/CJ-116 de 6 de diciembre de 2011 en la delimitacin
y persecucin del delito de lavado de activos. En: Libro homenaje al Prof. Dr. Csar
Augusto Paredes Vargas. Lima, 2012, en prensa, apartado I. Del mismo modo, CARO
JOHN, Jos Antonio. Impunidad del autolavado en el mbito del delito de lavado
de activos. En: Dogmtica penal aplicada, cit., pp. 184-185. RAGUS I VALLS, Ramon.
Blanqueo de capitales y negocios standard. Con especial mencin de los abogados
como potenciales autores de un delito de blanqueo. En: Silva Snchez, Jess-Mara
(Dir). Libertades econmicas o fraudes punibles?. Riesgos penalmente relevantes e
irrelevantes en la actividad econmico-empresarial. Madrid/Barcelona, Marcial Pons
2003, p. 153. TIEDEMANN, Klaus. Manual de Derecho penal econmico. Parte general
y especial, cit., 7/278 de la parte especial.
89
y la semejante redaccin de ambos preceptos, no parecen ya una justificacin suficiente para dicha exclusin. Las sucesivas reformas del tipo
penal agravado de receptacin del art. 195 del CP, hasta la actual redaccin, conforme al art. nico de la Ley N 29583 de 19.9.10 han ampliado
el objeto material de la receptacin a delitos no patrimoniales como el
secuestro, la extorsin y la trata de personas. A su vez, el propio art. 10
pf. 2 del D. Leg. N 1106 considera que el lavado de activos tambin
puede recaer sobre los bienes derivados del secuestro, la extorsin90 y
la trata de personas, e incluso sobre el robo que s es un delito patrimonial. Ante esta realidad legislativa, si an se defendiera que la propia
receptacin y los delitos que la pueden preceder, no pueden considerarse delito fuente de lavado de activos, tendra que llegarse a la absurda
conclusin de que cualquier delito patrimonial, junto con el secuestro,
la extorsin y la trata de personas, no pueden configurar el delito previo
del lavado de activos, pese a que el art. 10 pf. 2 los reconoce como
tales de modo literal. O tendra que entenderse que el lavado de activos
s puede recaer sobre esos bienes, cuando no han sido objeto de receptacin alguna, lo que podra conllevar que verdaderos casos de lavado
de activos terminen siendo tratados de modo privilegiado con las
menores sanciones que se prev para la receptacin.
La nica forma de compatibilizar estos dispositivos es bajo la
comprensin de que el art. 10 pf. 2 slo excluye como delito fuente al
delito de receptacin del art. 194 y no a los posibles delitos fuente de la
receptacin. As, puede haber lavado de activos derivados del robo
agravado, el secuestro o de la extorsin, pero no hay espacio para el
reciclaje de capitales provenientes de la receptacin, pese a que ello es
tericamente posible: un reducidor de carros compra autopartes
robadas, luego las vende e invierte las ganancias en la compra de un
auto nuevo. En este caso, el reducidor solo podr ser perseguido por
receptacin (comprar y vender las autopartes), pero tambin por el
delito de lavado de activos derivado del robo de las autopartes (conversin o inversin de las ganancias en la compra del auto), en base a
conductas diferenciadas y conforme a las reglas del concurso real. La
posibilidad de aceptar legalmente el concurso ideal entre receptacin y
lavado slo es posible tratndose de la receptacin aduanera tipificada
por el art. 6 de la Ley N 28008 de 19.6.03, recientemente reformado por
el art. 3 del D. Leg. N 1111 de 29.6.12, que puede erigirse como delito
SALINAS SICCHA, Ramiro. Delitos contra el patrimonio, cit., p. 366, considera que aqu
se protege el patrimonio y la libertad personal.
90
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previo del lavado de activos porque el art. 10 pf. 2 del D. Leg. 1106
reconoce como delito fuente a los delitos aduaneros en general: el
comerciante que compra a sabiendas bienes derivados del contrabando y los oculta perfecciona as la receptacin aduanera, y si adems
lo hace para evitar la incautacin por parte de las autoridades que han
detenido al contrabandista, tambin se configura el lavado de activos.
El delito precedente debe ser en esencia doloso, aunque excepcionalmente podra admitirse la modalidad culposa siempre que genere
ganancias y se considere grave91, pero ello no acontece de lege lata en
nuestro sistema que prev penas de menor trascendencia para los
delitos imprudentes que pueden generar beneficios92, como es el caso
del tipo de disminucin culposa del patrimonio concursal (art. 210,
privacin de libertad de 18 meses a 3 aos) o de contaminacin
ambiental imprudente (art. 304 pf. 2, pena de hasta 3 aos de privacin
de libertad). En cunto al grado de realizacin del delito previo, se exige
por lo menos la tentativa93, tambin se aceptan los actos preparatorios
punibles, siempre en la medida que de ellos deriven bienes idneos
para ser objeto de blanqueo94.
De acuerdo con el art. 2.2 del Cdigo Penal95, los Tribunales peruanos
tienen competencia para conocer y juzgar el delito de lavado de activos
cometido en el extranjero, slo si produce efectos en el territorio
nacional, aunque esta regla excepcional no puede extenderse sin ms
al delito precedente que por definicin es autnomo e independiente
del ilcito de lavado. Se ha sostenido, sin embargo, que el delito
precedente puede haberse cometido en el territorio nacional o en el
extranjero, en ste ltimo caso suele exigirse la doble incriminacin
como en la extradicin, el hecho debe ser punible tanto en el Per
como en el lugar donde se cometi96, pero esta solucin carece hasta la
ARNGUEZ SNCHEZ, Carlos. El delito de blanqueo de capitales, cit., p. 189.
91
92
93
94
95
Modificado por el art. 1 del D. Leg. N 982 de 22.7.07, que ampli el principio real o
de defensa, Vid. CARO CORIA, Dino Carlos. Comentarios sobre el Decreto Legislativo
N 982, que reforma el Cdigo Penal. En: JuS Legislacin 7/2007, pp. 274-275.
96
cit., p. 96. GARCA CAVERO, Percy. Derecho penal econmico. Parte Especial, cit., pp.
504-505.
BRAMONT-ARIAS TORRES, Luis. Alcances de la ley penal contra el lavado de activos.
En: Actualidad Jurdica, T. 105, agosto 2002, p. 64.
97
GALVEZ VILLEGAS, Toms Aladino. El delito de lavado de activos, cit., p. 308. GARCA
CAVERO, Percy. Derecho penal econmico. Parte Especial, cit., p. 505.
98
En base a una norma que no tiene equivalencia en la legislacin peruana, el art. 300
del CP espaol establece que las disposiciones del captulo sobre lavado de activos
y receptacin se aplicarn an cuando el autor o el cmplice del hecho del que
provengan los efectos aprovechados fuera irresponsable o estuviera penalmente
exento de pena. Esto significa que para efectos dogmticos y de prueba, es suficiente
que el delito previo se entienda como comportamiento antijurdico o injusto penal.
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GALVEZ VILLEGAS, Toms Aladino. El delito de lavado de activos, cit., pp. 92-93.
GARCA CAVERO, Percy. Derecho penal econmico. Parte Especial, cit., p. 502.
ARNGUEZ SNCHEZ, Carlos. El delito de blanqueo de capitales, cit., p. 193.
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Ibid., p. 297.
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128
Ibid., pp. 295ss. Le sigue, MARTNEZ-BUJN PREZ, Carlos. Derecho penal econmico
y de la empresa. Parte especial, cit., p. 488.
129
130
Ibid., p. 293.
131
132
ARNGUEZ SNCHEZ, Carlos. El delito de blanqueo de capitales, cit., p. 209, extendiendo tal crtica a DEL CARPIO DELGADO, Juana. El delito de blanqueo de bienes
en el nuevo Cdigo Penal, cit., p. 109, quien tambin ha postulado acudir a la
teoras de la equivalencia de las condiciones, de la adecuacin y de la imputacin
objetiva.
133
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Como se explic antes, para Barton si la parte de origen delictivo no supera el rango
de 0.1% a 5%, entonces el bien no se reputar contaminado, si supera el 5% ser lo
contrario, y Entre esos lmites la cuestin ha de resolverse atendiendo a cada caso
concreto, dependiendo del tipo de objeto que se trate y la forma en la que se mezcl
con bienes de ilcita procedencia, Ibid., p. 211.
136
Ibid., p. 211.
137
138
139
Ibid., p. 213.
140
141
Ibid., p. 216.
142
Ibid. p. 217.
143
144
Citado por ARNGUEZ SNCHEZ, Carlos. El delito de blanqueo de capitales, cit., p. 209.
145
Citado por BLANCO CORDERO, Isidoro. El delito de blanqueo de capitales, cit., p. 298.
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149
Ibid., p. 364.
150
Ibid., p. 364.
151
Ibid., p. 366.
152
GARCA CAVERO, Percy. Lecciones de Derecho penal. Parte general. Lima, Grijley 2008,
p. 750, el decomiso debe tener como lmite la adquisicin onerosa por un tercero de
buena fe, en la medida que, de otro modo, se afectara sensiblemente la seguridad en
el trfico patrimonial.
153
CASTILLO ALVA, Jos Luis. Las consecuencias jurdico-econmicas del delito. Lima,
Idemsa 2001, pp. 230-231.
154
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159
BLANCO CORDERO, Isidoro. El delito de blanqueo de capitales, cit., p. 298. Precisamente los arts. 5.7 y 12.7 de la Convenciones de Viena y de Palermo, respectivamente, postulan un mecanismo de inversin de la carga de la prueba, el imputado
160
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161
Vid. ampliamente sobre la peligrosidad ex-ante de la conducta, CARO CORIA, Dino Carlos.
Derecho penal del ambiente. Delitos y tcnicas de tipificacin. Lima, Grfica Horizonte
1999, pp. 492ss.
162
apreciar, segn los conocimientos que tena, si la accin poda, segn las
circunstancias del caso, desembocar en la realizacin del tipo legal. () El
peligro del que se trata es el que representa la accin realizada para los
bienes jurdicos de terceros163.
Si la peligrosidad ex-ante de la conducta de lavado depende o deriva,
al menos en parte, de la condicin del objeto material que, en el caso
del blanqueo, es un bien derivado de un delito previo y por ende contaminado o manchado por su origen, entonces el objeto no puede ser
sino un objeto peligroso, es decir, un objeto respecto del cual cabe
predicar su peligrosidad tambin desde una perspectiva ex-ante. La
peligrosidad del objeto, o de la cosa como sola denominarse en la
literatura antigua, no es una categora nueva en el Derecho penal si
tomamos en cuenta la existencia de mltiples tipos de la parte especial
que fundan la antijuricidad material, entre otros elementos, con la
descripcin de una situacin o circunstancia en la que un objeto o un
bien, de lcito o ilcito comercio, aparece tambin, para usar la misma
expresin que en el lavado de activos, contaminado o manchado
por: 1) una condicin intrnseca al objeto, 2) por la propia conducta
tpica, 3) por su conexin con un hecho del pasado, o 4) por su vinculacin a una conducta futura. Ejemplos del primer grupo son el tipo de
trfico ilegal de residuos o desechos txicos o peligrosos (art. 307 del
CP), el delito de manipulacin de armas qumicas (art. 279-A del CP) o
la conducta de posesin de drogas txicas (art. 296 pf. 2 del CP). En
estos casos la peligrosidad del objeto es inherente al bien independientemente del tipo de conducta que pueda recaer sobre el mismo. El
segundo caso corresponde, por ejemplo, al delito de hacer en todo o en
parte un documento falso o adulterar uno verdadero (art. 427 pf. 1 del
CP), en este supuesto la peligrosidad del objeto es producto de la propia
actividad delictiva, peligrosidad que en el ejemplo citado estriba en
que el documento falso o adulterado pueda dar origen a derecho u
obligacin o servir para probar un hecho. En el tercer grupo, la peligrosidad deriva de un hecho pasado, como en la receptacin (art. 194 del
CP) o el lavado de activos, aqu la peligrosidad se profundiza o se
proyecta en nuevos cursos peligrosos o lesivos, a travs de las conductas
tpicas que recaen sobre el objeto. Finalmente, el cuarto caso puede
ejemplificarse con el tipo de posesin, transporte, adquisicin o venta
no autorizada de insumos qumicos o productos (art. 296-B del CP),
HURTADO POZO, Jos y PRADO SALDARRIAGA, Vctor. Manual de Derecho penal. Parte general. T. II. 4 ed. Lima, Idemsa 2011, 19/2176-2178.
163
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165
166
CARO CORIA, Dino Carlos. El valor de la infraccin administrativa en la determinacin del riesgo permitido en el Derecho penal econmico. En: ADPE N 1/2011,
pp. 20-21.
JAKOBS, Gnther. La imputacin objetiva en Derecho penal. Lima, Grijley 1998, p. 48.
167
Ibid., p. 43.
168
En relacin al comiso, GRACIA MARTN, Luis y otros. Lecciones de consecuencias jurdicas del delito, cit., p. 394. GARCA CAVERO, Percy. Lecciones de Derecho penal. Parte
general., cit., p. 749.
169
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170
CARO CORIA, Dino Carlos. Responsabilidad penal de la persona jurdica en el Derecho penal peruano e iberoamericano. En: Guzmn Dlbora, Jos Luis. El penalista
liberal. Libro homenaje a Manuel de Rivacoba y Rivacoba. Buenos Aires, Hammurabi
2004, p. 1022ss.
171
Fundamentos Jurdicos 11 y 15 B.
172
174
175
176
Ejecutoria de la Sala Penal Permanente de 26.5.04, Recurso de Nulidad N 22022003/Callao, considerando 8 y 9, en: SAN MARTN CASTRO, Csar. Jurisprudencia
225
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226
177
Vid. por ejemplo, PASTOR MUOZ, Nuria. Los delitos de posesin y de estatus: una
aproximacin poltico criminal y dogmtica. Barcelona, Atelier 2005, pp. 33ss. SILVA
SNCHEZ, Jess Mara. La dimensin temporal del delito y los cambios de status
jurdico-penal del objeto de accin. En: Estudios de Derecho penal. Lima, Grijley 2000,
pp. 180ss. CARO CORIA, Dino Carlos. El delito de enriquecimiento ilcito. En: San Martn
Castro, Csar, Dino Carlos Caro Coria y Jos Leandro Reao Peschiera. Los delitos de
trfico de influencias, enriquecimiento ilcito y asociacin para delinquir. Lima, Jurista
Editores 2002, pp. 216-220.
178
179
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180
181
182
PEA CABRERA, Ral. Tratado de Derecho penal. Parte Especial. T. II-A. Lima,
Ediciones Jurdicas 1995, pp. 259-261. NGELES GONZLES, Fernando y otros.
Cdigo penal. T. III. Lima, Ediciones Jurdicas s/f, pp. 1276-1277. BRAMONT-ARIAS
TRRES, Luis Alberto y Mara del Carmen GARCA CANTIZANO. Manual de Derecho
penal. Parte especial. 3 ed. Lima, San Marcos 1997, p. 344. En la doctrina nacional,
solo SALINAS SICCHA, Ramiro. Delitos contra el patrimonio, cit., p. 267-268,
defiende que la receptacin culposa est prevista bajo la frmula deba presumir
que provena de un delito, aunque acepta que la doctrina mayoritaria y la jurisprudencia en general interpretan que solo hay espacio para la punicin dolosa.
ROY FREYRE, Luis E. Derecho penal peruano. T. III. Parte especial. Lima, Instituto
Peruano de Ciencias Penales 1983, pp. 143-144, 146. Sin embargo, PA CABRERA,
Ral. Tratado de Derecho penal. Vol. III. Parte especial. Lima, Sagitario 1986, pp.
274-275, interpret que el tipo de receptacin sancionaba tanto el dolo eventual
como la culpa con representacin.
183
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El origen ilcito que conoce o puede presumir el agente (pf. 1), y El conocimiento
del origen ilcito que debe conocer o presumir el agente (pf. 2).
184
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187
GARCA CAVERO, Percy. Derecho penal econmico. Parte especial, cit., p. 512.
188
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190
191
El art. 10 del D. Leg. N 1106 utiliza las mismas elocuciones: El cocimiento del origen
ilcito que tiene o que deba presumir el agente (pf. 2 ab inicio), El origen ilcito que
conoce o deba presumir el agente (pf. 2 in fine).
192
193
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195
CARO CORIA, Dino Carlos. El delito de enriquecimiento ilcito, cit., pp. 221ss. Los
delitos concursales en el Derecho penal peruano. Alcances de la Ley de Reestructuracin Patrimonial y de la nueva Ley General del Sistema Concursal. En: Revista
Peruana de Doctrina y Jurisprudencia Penales N 3/2002, pp. 159-160.
196
CARO JOHN, Jos Antonio. Consideraciones sobre el delito fuente del lavado de
activos y su incidencia para determinacin del riesgo reputacional de una institucin
financiera, cit., p. 157.
197
GARCA CAVERO, Percy. Derecho penal econmico. Parte especial, cit., p. 506.
198
Ibid., p. 506.
199
200
GLVEZ VILLEGAS, Tomas Aladino. El delito de lavado de activos, cit., pp. 98-99, y nota
124. En contra, PRADO SALDARRIAGA, Vctor. Lavado de activos y financiacin del
terrorismo, cit., p. 153.
201
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204
As, GARCA CAVERO, Percy. Derecho penal econmico. Parte especial, cit., pp. 507-508.
205
En esa lnea, GLVEZ VILLEGAS, Toms Aladino. El delito de lavado de activos, cit., pp.
101-102.
206
207
209
210
PIA ROCHEFORT, Juan Ignacio. La estructura del la teora del delito en el mbito
jurdico del Common Law. Granada, Comares 2002, p. 102.
211
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212
Art. 301.4 del Cdigo Penal, penaliza la imprudencia grave con una sancin privativa de libertad mxima equivalente a un tercio de la estipulaba para el caso de dolo.
213
Art. 278.2 del Cdigo Penal, tambin criminaliza el lavado por temeridad o imprudencia grave y solo con pena de multa.
214
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237
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238
219
JAKOBS, Gnther. Indiferencia como dolo indirecto. En: Dogmtica y ley penal.
Libro homenaje a Enrique Bacigalupo. Madrid, Tirant lo Blanch 2004, p. 355.
Le sigue, CARO JOHN, Jos Antonio. Imputacin subjetiva y conocimientos
especiales. En: Normativismo e imputacin jurdico penal. Estudios de Derecho
Penal funcionalista. Lima, Ara Editores 2010, pp. 178-179, quien interpreta
consecuentemente que en el dolo eventual el autor se representa como probable
un resultado, pero producto de su indiferencia llega a realizarlo. Tambin asume
la perspectiva de Jakobs, GARCA CAVERO. Derecho penal econmico, T I, cit., p.
517, TII, cit., p. 508.
220
221
222
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GRFICA
DELVI