SESION 05

EL CDIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL PERUANO

Y SU ESTRUCTURA NORMATIVA

VISION PANORAMICA1.
En la historia y evolucin del Derecho Procesal Constitucional aparece la
imagen de Hans KELSEN, como el pionero en haber sentado las bases
preliminares de esta disciplina en abierta polmica con otro no menos
descollante jurista y fascinante terico poltico, Carl SCHMITT, seguidos por
destacados

cultores

CALAMANDREI,

de

Francisco

esta

novsima

CARNELLUTTI,

disciplina,
Mauro

como

Piero

CAPPELLETTI,

Francisco FENANDEZ SEGADO, entre otros.

En el Per, es asumir el pensamiento del maestro y cientfico Domingo
GARCIA BELAUNDE y su gran seguidor, el acadmico Dr. Gerardo ETO
CRUZ, de cuyo Estudio Preliminar de Derecho Procesal Constitucional y
otras publicaciones, me permito tomar algunos conceptos que posibiliten
sustentar el presente artculo.

LA JURISDICCION CONSTITUCIONAL.
Se acostumbra denominar como "Jurisdiccin Constitucional", al conjunto de
mecanismos procesales destinados a defender la Constitucin, sea en su
aspecto orgnico o el dogmtico. Dentro de ella tiene destacada importancia
el control constitucional de las leyes y la defensa de los derechos humanos.

Necesidad de un Cdigo Procesal Constitucional

http://www.derechoycambiosocial.com/rjc/REVISTA1/CERDAN.htm.

por

Pedro

Cerdn

Urbina

en

Por influencia francesa tambin se suele utilizar el trmino "Justicia

Constitucional", que en rigor significa prcticamente lo mismo, tanto es as
que el gran terico de la disciplina, Hans KELSEN, les dio un significado
equivalente. Al imponerse el "Derecho Procesal Constitucional" como una
nueva disciplina, el tema sobre la "Jurisdiccin Constitucional", como el de
"Justicia Constitucional" sern considerados como uno de los captulos de
estudio de ste.
La

tendencia

contempornea

se

orienta

reconocer

funciones

jurisdiccionales constitucionales a rganos distintos de los judiciales. Es en

este campo que intervienen principios de tcnica jurdica, para lograr la
realizacin del principio de legalidad que es propio del Estado Constitucional
de

Derecho,

el

principio

de

la

independencia

constitucionales, como tambin el principio de la

de

los

rganos

oportunidad poltica,

atribuyendo mayor amplitud a rganos que parecen ser ms idneos que la

magistratura ordinaria.

MODELOS.
Los "Modelos" o "Sistemas" de Jurisdiccin Constitucional, vienen a ser las
formas, usos, estilos o estructuras existentes para analizar, procesar y
resolver los problemas que plantea la Constitucin y su defensa. Esto
significa que para llegar al tema de los "Modelos", no hace falta tomar
partido con las disquisiciones tericas existentes, sino partir de ellas y
seguir adelante.
Al parecer, la caracterizacin de los modelos como "Concentrado" y
"Difuso", se deben a Carl SCHMITT (El defensor de la Constitucin),
entendiendo por Difuso el Norteamericano, y Concentrado el Europeo

Continental. Por tanto, en Schmitt se encuentra in nuce, la caracterizacin

de tales modelos, conjuntamente con el Poltico. De esta suerte, los
modelos, caminos o vas de ejercer la jurisdiccin constitucional, seran el
difuso o americano, concentrado o europeo o mejor an Kelseniano, y el
Poltico, que en puridad es europeo.
El Modelo Difuso nace en Norteamrica, como fruto de una larga experiencia
colonial alimentada por la experiencia inglesa, y que se fija en 1803 en el
clebre caso Marbury vrs. Madison. Luego viene un largo silencio hasta
despus de la Guerra Civil en donde nuevamente es retomado el problema
lentamente, y se reanuda en el siglo XX, especialmente en la denominada
Revolucin Constitucional de la Corte Suprema, a raz de su enfrentamiento
con Rooselvelt, Bajo este Modelo, es el Poder Judicial el responsable del
control constitucional
La experiencia Norteamericana, nacida dentro de una familia jurdica
distinta cual es el common law, fue mal vista en Europa. Fue as que naci
el llamado Modelo Kelseniano, plasmado en un proyecto de 1918,
sancionado por el Parlamento Austriaco en 1919 y hecho realidad en la
Carta Austriaca de 1920, correspondiendo al Tribunal Constitucional el
control de la Constitucin.
Por otro lado, adems de estos dos modelos clsicos, se ha colocado el
denominado

Modelo

Poltico,

creado

por

la

Revolucin

Francesa,

desahuciado desde KELSEN, pero admitido en cuanto modalidad existente,

y que consiste en que la tarea del control constitucional se adjudica a un
rgano poltico , clsicamente al Parlamento.

Ahora bien, estos tres modelos surgidos en el siglo XIX, tanto en Estados
Unidos, como en Europa, son los que ms se han desarrollado y han
alcanzado mayor influencia.
Los modelos antes sealados, son los que por comodidad podemos llamar
originarios, pues nacieron con una relativa autonoma, fruto de especiales
circunstancias. Al lado de los originarios existen los derivados, que son los
que partiendo de stos, han ido ms lejos y han creado una nueva realidad.
Entre estos derivados tenemos el Mixto y el Modelo Dual o Paralelo.

EL MODELO DUAL O PARALELO.

Puede llamrsele indistintamente, es aquel que se presenta cuando en un
mismo pas, en un mismo ordenamiento jurdico, coexisten el Modelo
Americano y el Modelo Europeo, pero sin mezclarse, deformarse ni
desnaturalizarse.

EL MODELO PERUANO.- Tiene su partida de nacimiento en la Constitucin

de 1979, reiterada en la vigente Carta de 1993.
La actual Constitucin mantiene en sustancia el modelo Dual o Paralelo,
esto es tanto el Difuso o Norteamericano, como el Concentrado o Europeo,
con las siguientes variantes que no alteran su esencia:

Las Acciones de Hbeas Corpus, Accin de Amparo, Accin de

Cumplimiento,

Accin

de

Hbeas

Data

Acin

Popular,

corresponde conocer en su inicio al Poder Judicial, con sujecin a

normas procesales que regulan su ejercicio (Modelo Difuso).

Adopta el nombre de Tribunal Constitucional, ms tcnico en

opinin

del

Dr.

Domingo

GARCIA

BELAUNDE,

(Modelo

Concentrado).

Sus resoluciones

no operan en casacin, sino en fallo definitivo

para conocer los instrumentos protectores que ahora son ms:

Hbeas Corpus y Amparo, y adicionalmente, el Hbeas Data y la
Accin

de

Cumplimiento,

pero

slo

para

las

sentencias

denegatorias que se dan en tales acciones, el resto se mantienen

en sede judicial.

Resuelve en exclusiva los conflictos de competencia o funcin que

tengan o se produzcan en los Organos del Estado que seala la
ley.

NECESIDAD DE UN CODIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL.

Nadie pone en duda que las normas reguladoras de los Procesos
Constitucionales deben ser estudiadas con independencia de las normas
sustantivas; sin embargo, dcadas atrs, los estudios de los procesos
constitucionales eran asumidos por los constitucionalistas con evidentes
deficiencias de tcnica procesal. En la actualidad, no obstante el reclamo de
que su estudio requiere una perspectiva estrictamente procesal como lo
viene propugnando hace ya buen tiempo Jess GONZALEZ PEREZ, esta
disciplina

viene,

por

lo

general,

siendo

diseada

por

los

propios

constitucionalistas y quizs el fermento del tiempo ha podido vadear una

serie de dudas y hoy se podra con vigorosa firmeza proclamar que el
Derecho Procesal Constitucional tiene ya un sitial en el conocimiento de las
dems ramas del Derecho Procesal.

Un breve planteamiento demasiado esquemtico confirma la existencia de

esta rama procesal cuando se observa que, frente al Cdigo Civil (cdigo
sustantivo) le corresponde su respectivo Cdigo Procesal Civil (cdigo
adjetivo), ocurre con igual fuerza

de estudio las disciplinas jurdicas

especficas: el Derecho Civil y el Derecho Procesal Civil. Lo propio ocurre

con el Cdigo Penal cuyas disciplinas acadmicas llamadas a estudiarlo son
el Derecho Penal y el Derecho Procesal Penal. En realidad podemos afirmar
que, en trminos del episteme jurdico, las normas jurdicas sean
sustantivas o procesales del derecho civil o penal o de cualquier otra norma
"sustantiva", son simplemente eso: normas de conductas, mandatos,
imputaciones

que

prescriben

algo;

en

cambio,

la

ciencia

jurdica

correspondiente en cada materia, estudia y describe dichas normas, como

objeto de estudio.
Esta descripcin tambin es aplicable al Derecho Constitucional y al Derecho
Procesal Constitucional, en trminos de disciplinas cientficas. El primero
estudia a la Constitucin, sea en su lectura del texto formal o material o
todo lo que ontolgicamente se presente como fenmeno constitucional,
est o no normado.
En la realidad, sumado al texto o cdigo fundamental, existe una suerte de
Cdigo Procesal Constitucional que se refleja dispersamente en una serie de
instituciones procesales tendientes a hacer prevalecer la "parte sustantiva"
de aquel Cdigo Constitucional. En definitiva, se trata de que un virtual
Cdigo Procesal Constitucional regule los procesos constitucionales que se
reflejan en las diversas "Garantas Constitucionales" y, por tanto, traten de
afirmar - pues he ah la ratio legis de dichas normas procesales - la defensa
de la Constitucin a travs de los diversos mecanismos procesales que

establezca la propia normatividad constitucional. A este tipo de instituciones

de naturaleza procesal constitucional, distintas a las otras normas, le asiste
la respectiva disciplina llamada a cubrir su estudio: el Derecho Procesal
Constitucional.
El Artculo 200, in fine de la Constitucin Poltica del Per de 1993,
prescribe: "Una ley orgnica regula el ejercicio de estas garantas y los
efectos de la declaracin de inconstitucionalidad o ilegalidad de las
normas"; empero, ha transcurrido a la fecha ms de seis aos y el
Congreso no ha cumplido con este mandato, incurriendo en una grave
omisin constitucional.
En este marco situacional es que se erige la gravitante personalidad de
Domingo GARCIA BELAUNDE quien, a la sazn y sin disputa alguna, es el
mximo representante del movimiento constitucional peruano y uno de los
ms

grandes

interlocutores

del

pensamiento

jurdico-

constitucional

latinoamericano entrelazado con Europa y Estados Unidos. Por lo dems

GARCIA BELAUNDE presidi la comisin que elabor un anteproyecto de
Cdigo Procesal Constitucional, cuya norma procesal enriquecer el objeto
de

estudio

de

nuestra

Constitucional Peruano.

novsima

disciplina,

el

Derecho

Procesal

El nuevo Cdigo Procesal Constitucional del Per, por Domingo Garca

Belaunde.

El debate en el Congreso de la Repblica.

Como se ha mencionado, el 15 de diciembre del 2003, el anteproyecto de
Cdigo Procesal Constitucional fue presentado como proyecto de ley por un
grupo multipartidario de congresistas integrantes de la Comisin de Justicia y
Derechos Humanos del Congreso de la Repblica. Con anterioridad, se haban
presentado varios proyectos de ley por parte de diversos congresistas y del
propio Poder Ejecutivo, que proponan reformas puntuales a los procesos
constitucionales pero que, ciertamente, carecan de una visin de conjunto.
Dicho proyecto cont con los dictmenes favorables de la Comisin de
Constitucin y Reglamento, y de la Comisin de Justicia y Derechos Humanos,
las cuales introdujeron contadas modificaciones. El dictamen que propuso
mayores cambios fue el elaborado por la Comisin de Justicia y Derechos
Humanos, los cuales en su mayora no fueron acogidos en la versin final del
Cdigo. Adems, a travs del Oficio N 182-2004-CCYR-CR de 18 de febrero
del 2004, la Comisin de Constitucin y Reglamento solicit la opinin del
Tribunal Constitucional. Su Presidente remiti el Oficio N 012-2004-P/TC
manifestando que deba aprobarse la referida iniciativa y a la vez propuso
algunos cambios puntuales.
El 6 de mayo del 2004, el Pleno del Congreso inici su discusin y aprob el
proyecto por 72 votos a favor, ninguno en contra y una abstencin, inici su
discusin y el 28 del mismo mes fue promulgado por el Presidente de la
Repblica. El 31 de mayo se public en el diario oficial la Ley 28237, que
aprob el primer Cdigo Procesal Constitucional peruano.

Los dos cambios sustanciales que sufri el anteproyecto en el Congreso de la

Repblica fueron a los artculos 15 y 22, que regulan las medidas cautelares y
las medidas coercitivas. Asimismo, la Comisin de Constitucin agreg el
artculo 63, que regula la ejecucin anticipada en el proceso de Hbeas Data, y
que inicialmente no haba sido previsto en el anteproyecto.
Como se ha indicado, la Comisin de Constitucin y Reglamento introdujo
un

prrafo

al

artculo

15,

estableciendo

un

procedimiento

especial

tratndose de medidas cautelares contra actos administrativos municipales

y regionales. Es decir, el Cdigo cuenta con dos procedimientos en materia
cautelar: uno general, para todo tipo de acto lesivo y uno especial, aplicable
exclusivamente cuando se trate de actos administrativos municipales y
regionales. Se trata de un cambio manifiestamente injustificado y que
generar problemas a los justiciables. De otro lado, la versin final del
artculo 22 elimina la medida coercitiva de prisin incorporada por el
anteproyecto, que debilita la ejecucin de las sentencias.
Ttulo Preliminar.
El Cdigo incorpora diversas novedades en la regulacin de los procesos
constitucionales, con la finalidad de modernizarlos y dotarlos de una mayor
eficacia. En ese sentido, examinar algunas de las instituciones desarrolladas,
comenzando por las que aparecen en el Ttulo Preliminar.

Los principios procesales en el Cdigo.

El principio de direccin judicial del proceso se enmarca como la expresin
ms

evidente

de

una

concepcin

publicista

del

proceso.

Esto

es,

la

consideracin de que ste tiene por finalidad permitir que el Estado imponga la

vigencia del sistema jurdico que ha propuesto y no, como se consider en el

siglo XIX, un medio para que los particulares discutan sus derechos privados.
El principio de economa procesal, que intenta enfrentar no slo el tema de
los costos, sino tambin de la duracin y de la cantidad de actos que deben
realizarse en un proceso. Probablemente, sus expresiones ms importantes
sean la economa de tiempo y de esfuerzo.
El principio de socializacin del proceso probablemente sea uno de los ms
trascendentes del proceso civil, y tal vez sea el menos usado hasta la fecha por
el juez peruano. Sin embargo, se guarda la esperanza de que en sede
constitucional el empleo de la norma sea mayor. Lo que sta regula es la
facultad concedida al Juez de intervenir en el proceso, a fin de evitar las
naturales desigualdades en que concurren los litigantes.
Precisamente en la tnica de un proceso adscrito a una tendencia publicista,
se regula tambin el principio de impulso oficioso, esto es, el deber
procesal que tiene el juez del proceso constitucional de conducirlo a su
conclusin, ms all del eventual desinters del sujeto en su resultado.
De

una

manera

ms

genrica

las

usadas

en

algunos

procesos

constitucionales presentes en la legislacin comparada, se regula el llamado

principio de elasticidad, segn el cual las formalidades previstas para los
actos procesales, deben ser exigidas atendiendo a la funcin que stas
cumplen en el proceso y en la obtencin de su resultado, a criterio del juez.

SU ESTRUCTURA NORMATIVA.
En cuanto a su estructura, el cdigo cuenta con un Ttulo Preliminar y trece
ttulos, compuesto por 121 artculos, siete disposiciones finales y dos
transitorias. En el Ttulo Preliminar se fijan algunos principios y criterios
generales, existiendo un ttulo que rene disposiciones generales comunes
para los procesos de hbeas corpus, amparo, hbeas data y cumplimiento;
y otro ttulo para las disposiciones generales comunes a los procesos de
inconstitucionalidad y accin popular. Sin perjuicio de ello, existen ttulos
especficos para la regulacin detallada de cada uno de estos procesos, as
como para el proceso competencial.

Estructura de Cdigo Procesal Constitucional.

Ttulo Preliminar.

Ttulo I: Disposiciones Generales de los procesos de hbeas corpus,

amparo, hbeas data y cumplimiento.

Ttulo II: Proceso de Hbeas Corpus.

Ttulo III: Proceso de Amparo.

Ttulo IV: Proceso de Hbeas Data.

Ttulo V: Proceso de cumplimiento.

Ttulo VI: Disposiciones generales de los procesos de accin popular e

inconstitucionalidad.

Ttulo VII: Proceso de accin popular.

Ttulo VIII: Proceso de inconstitucionalidad.

Ttulo IX: Proceso competencial.

Ttulo X: Jurisdiccin Internacional.

Ttulo XI: Disposiciones Generales aplicables a los procedimientos

ante el tribunal constitucional.

Ttulo XII: Disposiciones Finales.

Ttulo XIII: Disposiciones Transitorias y Derogatorias.