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Embriones Congelados - Ricardo Rabinovich PDF
Embriones Congelados - Ricardo Rabinovich PDF
1. INTRODUCCIN
En la Repblica Argentina se ha dado, a fines del 2004, un paso que, por sus
caractersticas inditas, y por su teleologa defensora de la vida humana y los
derechos bsicos desde los primeros momentos de la existencia, no slo no debe
pasar desapercibido, sino que, muy por el contrario, es de desear que se difunda
ampliamente, que se lo conozca en detalle, e incluso que se evale, en otras latitudes
y bajo sistemas jurdicos diversos, la factibilidad de su adopcin, con las
modificaciones que la realidad normativa local requiera.
Un Juez de Primera Instancia en lo Civil de la Ciudad de Buenos Aires, el Dr.
Miguel Ricardo Girldes, ha creado el cargo de tutor especial de todos los
embriones congelados y ovocitos pronucleados existentes en esa metrpoli (que
constituyen, si no la absoluta totalidad de los que se hallan en el pas, por lo menos su
enorme mayora).
Argentina, como es sabido, es una repblica federal, integrada por 23 provincias
autnomas, que eligen sus propios gobiernos, y pueden darse leyes en materias
procesales y policiales, y tambin de fondo (civiles, penales, etc.), en temas no
reglados por la legislacin nacional. Buenos Aires, capital de la federacin, con sus
zonas aledaas, rene a alrededor de un tercio de la poblacin total. All residen las
autoridades nacionales, y es un centro tecnolgico y cultural sin paralelo, siquiera
remoto, en todo el pas.
Las decisiones tomadas en la Ciudad de Buenos Aires son de una trascendencia
colosal en la Repblica toda, y a menudo marcan el sentido de la jurisprudencia
general, e influyen sobre los autores jurdicos mucho ms que cualquiera de las
sentencias o medidas emanadas de otras jurisdicciones. Sin embargo, en el tema que
nos ocupa, esa incidencia es ms susceptible de permanecer como mera tendencia,
porque en la mayora de las provincias no hay embriones congelados.
En este breve artculo, pasaremos revista a los antecedentes de esta novedosa
institucin, y a sus caractersticas y perspectivas.
2. SUSTRATO SOCIOLGICO DE LA FECUNDACIN EXTRAUTERINA
En el ltimo cuarto de siglo, especialmente a partir de los aos 90, se
increment la prctica de la fecundacin extrauterina (vulgarmente llamada in vitro, o
F.I.V.) en todo el mundo, y la Argentina no fue una excepcin[1]. Aunque concentrados
fundamentalmente en el rea portea (la Ciudad de Buenos Aires y alrededores),
existen en el pas especialistas con prestigio internacional, que exhiben altas cotas de
xito en estos procedimientos. En urbes del interior, como Rosario, Crdoba y
propiedad, igualdad ante la ley, debido proceso y defensa en juicio (fs. 804) [19]. Varios
ms, esgrimieron el deber de confidencialidad (fs. 800, 802, 995). No falt el que
pretendi ampararse en los derechos consagrados en la Convencin de Derechos del
Nio (fs. 797). Toda esa gesta (apoyada incluso por el gobierno municipal de Buenos
Aires), al solo y nico efecto de no revelar cuntos embriones y ovocitos pronucleados
tienen, y quines son sus padres...
Ante semejante estado de cosas, a principios del 2003, el Dr. Molina adopt
una alternativa innovadora y drstica, y solicit la designacin de un tutor especial
para todos los embriones y ovocitos pronucleados cro-preservados en Buenos Aires.
Recomend, asimismo, que dicho nombramiento recayera en mi persona. Ambos
aspectos fueron inmediata y fervientemente rechazados por algunos de los mdicos
que se opusieran al cumplimiento del fallo (sin dudas, conscientes de que la peticin
del Defensor implicaba un serio revs para sus posturas). Adems de atacar la idea de
la institucin en s, manifestaron su disconformidad con la eleccin de la persona
propuesta, aduciendo falta de conocimientos tcnicos biolgicos (disparate equivalente
a requerir que los tutores de nios pequeos sean pediatras)[20].
Como siempre hasta ahora, desde el inicio del expediente, estos operadores
consiguieron demorar y complicar los trmites, pero acabaron derrotados. En efecto,
en noviembre del 2004, el juez Giraldes emiti la designacin pedida por Molina, que
acept de inmediato. Pocos das despus, solicit una serie de medidas, que fueron
provedas favorablemente por el magistrado. stas involucraban la intimacin a los
centros de cro-preservacin para que respondiesen al censo directamente al tribunal,
sin ms excusas, bajo apercibimiento de ser llevados a la justicia penal por el delito de
desobediencia, adems de imponrseles fuertes multas dinerarias (fs. 858). Una
nueva etapa se abra en esta lucha, pero lejos estaba de ser la definitiva.
6. EL RESULTADO DE LA FRUSTRADA INTIMACIN
Diez cdulas se despacharon en cumplimiento de la orden de fs. 858, siete
fueron notificadas. Puede decirse sin temor que sus destinatarios eran los principales
centros de criopreservacin embrionaria del pas. Ninguno de ellos cumpli. Por
razones de secreto, pues el expediente se halla reservado, reservar los nombres de
esas entidades. Tres de ellas, en lo sustancial, y con mnimas diferencias de enfoque,
interpusieron recursos de reposicin y de apelacin, y reservaron el caso federal[21].
Una cuarta, tambin S. A., por va de su Presidente y Director Mdico (ambos cargos
coinciden en la misma persona), condiciona el cumplimiento de la orden judicial a la
previa obtencin de la conformidad de los dadores [sic] de los gametos generadores
de los embriones (fs. 905).
Un importante nosocomio privado de comunidad, se limita a manifestar, por
medio de su Apoderado (no se aclara si es mdico, o abogado), que a la fecha del
dictado de la sentencia de Cmara (recurdese, 1999), no exista en este Hospital
ningn embrin no implantado ni ovocitos pronucleados (fs. 906). Otra sociedad
annima, al tiempo que solicita una prrroga, en trminos semejantes a la
presentacin de fs. 905, para cumplir con lo ordenado, interpone recurso de apelacin
y formula reserva de caso federal (fs. 926/942). Finalmente, otro de los centros,
operado por una S. R. L., adems de formular peticiones semejantes, apela mi
designacin en s (la nica que lo hace)[22].
En resumen, hubo cinco apelaciones, dos de ellas en subsidio, dos
reposiciones (ambas subsidiarias), numerosas solicitudes de prrroga, y la muy
peculiar manifestacin del hospital de colectividad. Varias son las observaciones que
estas presentaciones suscitan.
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verse afectada una buena fuente de ingresos? O existe algo ms? Tal vez la orden
de no daarlos dada por la Alzada no se haya cumplido, o quizs algo peor... Cmo
es que ni siquiera se brindan los nmeros de los embriones congelados? Qu se
pretende ocultar? A qu temen estas entidades, y las personas detrs de ellas?
En recientes das, hemos ledo en los peridicos acerca de los experimentos
llevados a cabo, o por concretarse prximamente, en otras latitudes (el Brasil, nuestro
vecino y principal aliado, incluso), con clulas de embriones humanos. La finalidad de
estas experiencias podra ser teraputica (lo que no la exime de gravsimas objeciones
bioticas), pero tambin industrial, cosmtica, etc. Existir alguna relacin entre estas
ominosas novedades y la acrrima resistencia, a cualquier costo, de las entidades
requeridas a contestar tan sencillas informaciones como las pedidas? No lo podemos
saber, porque el silencio activo, la negativa militante, de estas empresas nos ha
sumido en una oscuridad infranqueable. Confieso estar asustado por el destino de
estas vidas humanas, porque el juicio de marras, y sus resoluciones, y las peticiones
del Ministerio Pupilar y mas, estn causando una reaccin inesperada y de apariencia
desmedida entre los que se dedican a congelar y conservar embriones. El ro hace
demasiado ruido: ha de traer piedras. Qu intereses hemos hollado?
No lo sabemos, pero no semeja ser algo de poca monta...
Uno de los argumentos aducidos para no cumplir con el fallo firme, sostiene que
ste es de cumplimiento imposible, pues obligara a quebrar el acuerdo de reserva
que se alega tener con los padre de los nios congelados. Pero la enorme mayora de
los pedidos de informes judiciales quiebran alguna forma de convenio semejante, y sin
embargo ello no es bice para que se cumplan, pues, justamente, es por eso que son
requeridas por los jueces, y no por simples particulares. La aducida tesis de que una
empresa pueda ser llevada a juicio penal o civil por haber cumplido con una orden
forense, es inverosmil. No hay antecedentes de condenas, ni en lo criminal ni en lo
civil, por haber dado una informacin en estas circunstancias.
Se ha sostenido que la sentencia de Cmara de 1999 se erige ella misma en
ley formal, y carece de fundamentos legislativos. Pero el fallo, as como sus
antecedentes generados en el Ministerio Pupilar, citan muchas bases normativas. Sin
ir ms lejos, el Cdigo Civil, en tanto reconoce la personalidad desde la concepcin.
La teora del vaco normativo, pues, que reiteradamente se ha esgrimido en este
campo, es falsa, porque no se verifica tal laguna.
Llama la atencin en el expediente de marras, como reiteradamente las
entidades cropreservadoras mezclan y confunden en sus presentaciones las tcnicas
de fecundacin artificial o asistida y la cropreservacin de embriones. Tal vez lo
hagan deliberadamente, como estrategia, porque el secreto podra argirse en relacin
con las primeras (que son ajenas al juicio), pero no respecto de la segunda, que es la
que all se trata.
7. CONCLUSIN
A fines del 2004, en forma casi simultnea con mi designacin, me cupo redactar
un proyecto de Ley de Adopcin Prenatal, que ingres en la Cmara Alta del Congreso
Nacional, con la firma del Senador Luis Alberto Falc, un prestigioso mdico rural
patagnico, que ha presentado ya varias propuestas comprometidas con la defensa de
la vida. Adems de establecer all respuestas especficas para la implantacin de
embriones y ovocitos pronucleados en mujeres que los quieran adoptar (sin dudas, la
solucin para los que ahora estn congelados), se fija el lmite de tres vulos
fecundados por procedimiento, de modo que no queden sobrantes. Estamos
luchando para devolver a la vida a los embriones preservados: no tiene sentido que
sigamos congelndolos.
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Estamos ante una institucin sin precedentes en toda la Historia del Derecho
universal, que ha generado enorme inters dentro y fuera de la Argentina, por sus
posibilidades de ser implementada en diversos contextos. Latinoamrica, una vez
ms, demostr al mundo su capacidad de plantear respuestas innovadoras: el viejo
curador del vientre romano ha reaparecido, pero adecuado al siglo XXI, para
defender los derechos bsicos de los embriones humanos cro-preservados.
Se desparramar esta idea hacia otras latitudes? Por empezar, es de esperar
que se contagien las dems jurisdicciones argentinas. Luego, pases como Per y
Ecuador, donde el embrin est expresamente reconocido como sujeto de derecho, y
otros, como Chile y Brasil, donde tambin se le dispensa clara proteccin legal. Nada
impide pensar en los estados europeos. En algunos, como Espaa, Italia e Irlanda, la
figura podra tener cabida. El Cdigo Civil espaol, por ejemplo, adopta una posicin
semejante al chileno: su artculo 29 establece que el nacimiento determina la
personalidad, pero el concebido se tiene por nacido para todos los efectos que le sean
favorables.
Esta del curator embrionis, el tutor especial de los embriones y ovocitos
pronucleados cro-preservados, es una institucin que se yergue desde las profundas
races jurdicas del pasado, pero con los ojos puestos en el futuro. Por su savia corre
una filosofa de apoyo a la existencia, de respeto a la maravilla csmica de nuestra
especie y de cada uno de sus individuos. Creencia feliz que atraviesa los milenios, a
pesar de todos los Hitlers que la han acechado en cada recoveco del largo camino. Su
creacin constituye un grito alegre de esperanza en la dura lucha por una Civilizacin
de la Vida. Un himno frente a aquellos vientos necrflos, cuyos efluvios pestilentes
hoy se abaten con tanta saa sobre la Humanidad.
[1]
A pesar de los aos transcurridos, sigue siendo excelente a este respecto Cusine, Douglas
J., New Reproductive Techniques, a Legal Perspective, Aldershot, Dartmouth, 1990
[2] De hecho, a travs de mi situacin como asesor parlamentario, trabajando en la Comisin de
Salud y Deporte del Senado federal argentino, he podido notar la direccin inversa: hacia la
reduccin progresiva de las prcticas cubiertas.
[3] Me he referido a la probable vinculacin de esta presin con la tradicin latina en mi Derecho
romano, Bs. As., Astrea, 2001, pp 193 ss
[4] Sobre los orgenes modernos de estas taras argentinas, puede verse el excelente estudio de
la historiadora y sociloga cuyana Susana T. Ramella, Una argentina racista. Historia de las
ideas
acerca
de
su
pueblo
y
su
poblacin
(1930-1950), Mendoza, Universidad Nacional de Cuyo, 2004, passim.
[5] Trato este espinoso tpico en mi Derecho civil. Parte general, Bs. As., Astrea, 2000, pp 312
ss
[6] Sobre estos cuadros, es insuperable el trabajo de Robert Jay Lifton, The Nazi Doctors,
Medical Killing and the Psychology of Genocide, EEUU, Basic, 1986 (increblemente, an no
traducido al castellano, que yo sepa).
[7] Una postura simptica a la seleccin de los embriones, pero que vincula, con sinceridad,
todos los factores que aqu reseamos, puede verse en el sitio de la Organizacin Nacional de
Clubes de Madres de Mellizos estadounidense (www.nomotc.org/library/incidence.html)
[8] El carcter de sujeto de derechos para el embrin es expresa y terminantemente rechazado
en los Estados Unidos por el famoso fallo Roe vs. Wade, de 1973 (Corte Suprema de Justicia
federal, 410 US 113), y esa lnea jurisprudencial no se ha modificado en tal aspecto hasta hoy,
ni parece que vaya a hacerlo (por lo menos, no a corto plazo). Sobre los fundamentos de este
decisorio, desde la ptica ideolgica de su construccin, ver: Woodward, Bob - Armstrong,
Scott, The Brethren Inside the Supreme Court, N.York, Avon, 1981, pp 271 ss
[9] Como ha quedado demostrado en el juicio Rabinovich, al que hemos hecho referencia, la
enorme mayora de las entidades que se dedican a la criopreservacin de embriones en
Buenos Aires son empresas comerciales (sociedades annimas casi todas, sociedades de
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responsabilidad limitada en menor medida). Las fundaciones y asociaciones sin fines de lucro,
brillan por su ausencia. Apostolado o negocio?
[10] Notoriamente, Santos Cifuentes y Gustavo Bossert, entre los ms destacables.
[11] Si bien desde el momento en que el espermatozoide fecunda el vulo se admite que existe
vida humana, ello no significa que posea la categora de sujeto de derecho, , ya que es dudosa
su evolucin por lo menos hasta el da 14 y adems no ser un irreversible individuo, dicen el
mdico Roberto Coco, y el abogado Roberto Arribere (Pertinencia y legitimidad del diagnstico
gentico preimplantatorio, en www.pgd-fecunditas.com.ar/5stpaper.asp), con cita del
norteamericano Hellegers, olvidando que Estados Unidos no es Argentina... (gracias a Dios)
[12] La Dra. Charla M. Blacker, del Hospital Hutzel (Wayne State University, Michigan, EEUU),
declara como especialista en infertilidad, que ha tratado miles de pacientes infrtiles, que
congelar embriones resulta en una disminucin significativa de su viabilidad y reduccin de las
tasas de embarazo. En nuestro propio programa, tenemos una tasa de concepcin de entre 35
y 40%, en pacientes con buena prognosis. Tras la criopreservacin y descongelamiento de los
embriones, las tasas bajan a menos del 10%. Adems, un mayor porcentaje de los embriones
no
sobrevive
al
congelamiento
(22/12/1999,
www.fda.gov/ohrms/dockets/
dailys/00/jan00/011900/c000392.pdf)
[13] Me he referido en extenso a este tpico en mis Derecho civil... y Derecho romano.
[14] El Derecho, Tomo185
[15] P-709.XXXVI (http://cuadernos.bioetica.org/fallos13.htm)
[16] Para una resea (nada objetiva, por cierto, y muy contraria al fallo) de las opiniones
doctrinarias generadas por este fallo, ver: Altamira, Florencia - Huberman, Laura Mercedes
Pez, Silvana Elena, La pldora del da despus: un fallo ms que polmico, en
www.cuadernos.bioetica.org/comentarios10.htm; en una posicin favorable al decisorio:
Guastavino, Gabriel Nicols Eustaquio, Entre la vida y la muerte no hay eleccin vlida posible;
y Sambrizzi, Eduardo Antonio - Gonzlez del Cerro, ngel, Comienzo de la existencia de la
persona humana (ambos trabajos fueron presentados a las XIX Jornadas Nacionales de
Derecho Civil, 2003)
[17] www.gracielamedina.com/archivos/auni/Cursos/Jurisprudencia_01_005.pdf
[18] Los autores del escrito en que se desliza este disparate son los mismos Coco y Arribere
autores del artculo citado ms arriba en la nota 3.
[19] Ntese la reiterada referencia al derecho de propiedad (!!!)
[20] Otra vez, los opositores principales fueron Coco y Arribere.
[21] Fs. 877/881, 896/902, y 903/4, respectivamente.
[22] Esta es la misma entidad que antes se haba opuesto a mi nombramiento, por las razones
ya citadas.
[23] Recurdese, por ejemplo, la magnfica Anthem, de Ayn Rand (N. York, Signet, 1946), an
no traducida al castellano, por desgracia...
www.revistapersona.com.ar
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