DERECHO, CONTRATOS COMERCIALES

JOSE ESNEIDER YASNO PERDOMO

DIEGO FRANCISCO LOPEZ DORADO
SEIR EDUARDO FLOREZ PALECHOR
(NOCTURNO 5 VII SEM)

TRABAJO INVESTIGATIVO SOBRE, LA OFERTA O PROPUESTA MERCANTIL,

(LIBRO CUARTO: TTULO I, DE LAS OBLIGACIONES EN GENERAL,
CAPTULO III, LA REPRESENTACIN).

DOCTOR Y/O DOCENTE

JOS ALEXANDER ASTAIZA
DERECHO COMERCIAL - CONTRATOS COMERCIALES

FUNDACIN UNIVERSITARIA DE POPAYAN

FACULTAD DE CIENCIAS SOCIALES
DERECHO
POPAYAN CAUCA
2016

TABLA DE CONTENIDO

INTRODUCCIN..................................................................................3
QU SE ENTIENDE POR OFERTA O PROPUESTA EN DERECHO COMERCIAL?....4
ASPECTOS IMPORTANTES DE LA OFERTA.................................................5
PREGUNTAS.......................................................................................6
1. QUE CLASES DE OFERTAS ENCONTRAMOS...................................................6
2. MOMENTO EN QUE SURTE EFECTOS LA OFERTA DE MANERA GENERAL........8
3. DESDE QUE MOMENTO LAS OFERTAS GENERAN OBLIGACIONES, (SON
OBLIGATORIAS), Y QUE CIRCUNSTANCIA HACEN QUE LA OFERTA NO SEA
OBLIGATORIA.................................................................................................... 9
4. EN QU MOMENTO SE PUEDE REVOCAR LA OFERTA, Y EN QU MOMENTO
PUEDE RETIRARSE LA OFERTA, Y CULES SERAN LAS CONSECUENCIAS
JURDICAS...................................................................................................... 11
RETIRO DE LA OFERTA................................................................................ 13
FUNDAMENTO DE LA INDEMNIZACIN.........................................................13
5. QUE TERMINO TIENE EL DESTINATARIO EN LA OFERTA PARA ACEPTAR.......14
OTROS PLAZO DE ACEPTACION DE LA OFERTA INTERNACIONAL..................14
6. RETIRO DE LA OFERTA................................................................................ 16
7. RECHAZO DE LA OFERTA............................................................................. 16
CONCLUSIONES................................................................................17
BIBLIOGRAFIA..................................................................................18

INTRODUCCIN

Hay que empezar estableciendo que desde la antigedad, los comerciantes se vieron en
la necesidad de crear sus propias normas, esto, pues las reglas de derecho imperantes
en aquellos tiempos no satisfacan plenamente sus intereses. De esta forma surgi el
derecho mercantil, como una respuesta a las necesidades del trfico econmico. En esta
primera etapa, este derecho fue eminentemente consuetudinario, pues se form a partir
de las prcticas aceptadas por dichos comerciantes, entre ellas se crearon varias
instituciones, regulacin normativas, y surgen varios factores de contratacin, entre ellos
la prctica de la contratacin mercantil, de la cual florece la accin de ofrecer un producto
para su venta, especialmente cuando se ofrece a un precio ms bajo de lo normal,
hablamos de una lnea de la que se desprende la OFERTA O ACEPTACIN.
La oferta o aceptacin, se entiende como, "Toda propuesta de celebrar un contrato
constituye una oferta, si es suficientemente precisa e indica la intencin del oferente de
quedar vinculado en caso de aceptacin." Esta definicin encuentra su equivalente en
nuestra legislacin en la consagrada en el artculo 845 del Cdigo de Comercio, que
dispone: "la oferta o propuesta, esto es el proyecto de negocio jurdico que una persona
formule a otra. Es decir sta debe ser suficientemente precisa e indicar la intencin del
oferente de quedar vinculado en caso de aceptacin.
Nosotros como grupo de investigacin abordaremos, todo lo que en ella se
constituya, pues se entiende por precisin de la oferta, que en sus clusulas debe
indicarse con suficiente claridad los elementos que integran el contrato, los cuales a pesar
de no estar necesariamente determinados deben ser por lo menos determinables,
mediante las prcticas o usos internacionalmente aceptados; as por ejemplo los
principios determinan la forma de llenar los vacos en algunos de sus artculos. An los
elementos esenciales pueden ser indeterminados, sin que implique imprecisin de la
oferta, porque lo importante es la intencin de obligarse en la oferta y aceptacin. En este
sentido el artculo 2.14 establece que "Si las partes han tenido el propsito de celebrar un
contrato, el hecho de que intencionalmente hayan dejado algn punto sujeto a
negociaciones ulteriores, o a su determinacin por un tercero, no impedir la celebracin
del contrato."

QU SE ENTIENDE POR OFERTA O PROPUESTA EN DERECHO

COMERCIAL?

En derecho comercial existe una figura jurdica denominada oferta o propuesta, ART. 845
del C.COM, lo cual no es ms que un plan de la realizacin de un negocio jurdico que
una persona le propone a otra, es decir, que en presencia de una oferta o propuesta
estamos frente a un propsito de realizar un negocio jurdico; la oferta o propuesta se
encuentra consagrada en el artculo 845 del cdigo de comercio.
Por su parte la Corte Suprema de Justicia sala de casacin civil en sentencia de 4
de abril de 2001 expediente 5716, se refiri al tema de la siguiente manera:
No puede confundirse la oferta, esto es, el proyecto de negocio jurdico que una
persona formula a otra (artculo 845 del Cdigo De Comercio) (que en cuanto rena
los requisitos all previstos, adems de ser irrevocable, da lugar al nacimiento del
contrato, una vez ha sido aceptada por el destinatario), con cualquier invitacin a
emprender negociaciones que una persona exponga a otra u otras, manifestacin,
esta ltima que abarca mltiples posibilidades tales como los avisos publicitarios y
propagandsticos por medio de los cuales el comerciante anuncia sus productos, y
a los que el artculo 847 del mismo cdigo les niega obligatoriedad, hasta las
proposiciones que una persona hace a otras para que le formulen verdaderas
ofertas, conductas todas ellas que apenas insinan, como su nombre lo sugiere, el
deseo serio y leal de querer contratar y solamente darn lugar a la responsabilidad
propia de quien quebrante los deberes de correccin y buena fe que gobiernan la
actividad preparatoria de los contratos.
Entonces la oferta, es como su nombre lo indica y como bien lo ha dicho la Corte un
ofrecimiento serio de querer celebrar un negocio jurdico, por lo mismo esta figura
reviste la caracterstica del ser irrevocable, es decir, que una vez la oferta haya sido
comunicada por el proponente, este no podr retractarse.
Qu pasa si el proponente de una oferta se retracta? Teniendo en cuenta el carcter de
irrevocabilidad de la oferta o propuesta, si el proponente se retracta de celebrar el negocio
que propuso, la consecuencia es resarcir todos los perjuicios que dicha situacin genere
al destinatario.
En la oferta o propuesta juegan un papel fundamental dos partes, por un lado el
proponente que es la persona encargada de formular o proponer el plan de negocio
jurdico, y por ltimo el destinatario que es la persona a quien va dirigida la propuesta.
EJEMPLO:
El proyecto de negocio jurdico deber estar clara y plenamente determinado y contener
los elementos esenciales del negocio [4], las ofertas que un comerciante haga en vitrinas,

mostradores y dems formas y medios de exhibicin, se consideran obligatorias para el

comerciante que las ofrece.
El hecho de ofrecer pblicamente un precio por un producto, obliga al comerciante frente
al cliente a mantener ese precio. No hacerlo, es similar a publicidad engaosa, puesto que
se atrae el cliente con un precio que no es real, se le engaa con un precio menor para
conseguir su atencin, para luego cobrarle ms. Ofrecer precios diferentes, o
presentaciones diferentes a la que finalmente se entrega, es una prctica realizada por
muchas empresas, Le prometen, por ejemplo,
Que por llevar un producto X, le obsequian un producto Y, y segn esa oferta,
el producto Y debera ser entregado en forma gratuita, algo que nunca
sucede, porque el precio del producto Y por lo general est incorporado en el
producto X, y el cliente, adquiere los productos con el convencimiento que en
realidad obtuvo un beneficio, pero no ha advertido que el producto Y se lo
cobraron en el producto X.

ASPECTOS IMPORTANTES DE LA OFERTA

Los Principios Unidroit disponen que, "Todo contrato podr celebrarse mediante la
aceptacin de una oferta o por la conducta de las partes que sea relevante para
demostrar la existencia del mismo."
Sin definir lo que se entiende por contrato, este artculo est implcitamente reconociendo
la forma como se forma el mismo, es decir, mediante un acuerdo de voluntades, el cual
puede ser expreso o tcito.
Lo primero cuando el acuerdo de voluntades se produce mediante el intercambio
de oferta y aceptacin, lo segundo, cuando el consentimiento se manifiesta
mediante actos inequvocos de ejecucin contractual.
Tal como se afirma en los Principios de la prctica de la contratacin mercantil,
especialmente cuando se trata de operaciones complejas, los contratos se celebran
despus de prolongadas negociaciones, sin que sea posible muchas veces identificar la
secuencia de oferta y aceptacin.
En nuestro derecho, el Artculo 864 del Cdigo de Comercio definiendo el
contrato, afirma que: Salvo estipulacin en contrario, se entender
celebrado en el lugar de residencia del proponente y en el momento en que
este reciba la aceptacin de la propuesta.
Se presumir que el oferente ha recibido la aceptacin cuando el destinatario pruebe la
remisin de ella en los artculos 850 y 851." Este artculo asume que los contratos se
celebran de la forma tradicional, es decir, mediante el cruce de voluntades, (ofertaaceptacin), pero nada dice respecto a los acuerdos tcitos.
Sin embargo, en nuestro parecer, el artculo 854 de la misma codificacin reconoce esta
forma al regular la aceptacin tcita en los siguientes trminos: "La aceptacin tcita,
manifestada por un hecho inequvoco de ejecucin del contrato propuesto, producir los
mismos efectos que la expresa, siempre que el proponente tenga conocimiento de tal
hecho dentro de los trminos indicados en los artculos 850 a 853, segn el caso." En
efecto, nos parece que en nuestra legislacin existen las bases para regular los contratos
de formacin progresiva, en los que no puede establecerse con certeza el momento
exacto del cruce de voluntades.

Los principios disponen como requisitos que debe contener la oferta, que sta debe ser
suficientemente precisa e indicar la intencin del oferente de quedar vinculado en caso de
aceptacin. Se entiende por precisin de la oferta, que en sus clusulas debe indicarse
con suficiente claridad los elementos que integran el contrato, los cuales a pesar de no
estar necesariamente determinados deben ser por lo menos determinables, mediante las
prcticas o usos internacionalmente aceptados; as por ejemplo los principios determinan
la forma de llenar los vacos en algunos de sus artculos. An los elementos esenciales
pueden ser indeterminados, sin que implique imprecisin de la oferta, porque lo
importante es la intencin de obligarse en la oferta y aceptacin. En este sentido el
artculo 2.14 establece que "Si las partes han tenido el propsito de celebrar un contrato,
el hecho de que intencionalmente hayan dejado algn punto sujeto a negociaciones
ulteriores, o a su determinacin por un tercero, no impedir la celebracin del contrato."

"Ejemplo:
Desde hace aos, "A" renueva anualmente un contrato con "B" para la
asistencia tcnica que este ltimo presta regularmente para el uso de las
computadoras de "A." "A" abre una segunda oficina con el mismo tipo de
computadoras y solicita de "B" el mismo tipo de asistencia para las nuevas
computadoras. "B" acepta la propuesta a pesar de que la misma no precisa
todos los elementos del contrato. El contrato puede considerarse celebrado,
porque los trminos que faltan pueden ser integrados con aquellos
incorporados a contratos anteriores, que constituyen prcticas establecidas
entre las partes."
En Colombia, para que exista la Oferta, sta debe contener tanto los elementos
esenciales del negocio, como ser comunicada al destinatario. Sobre los elementos
esenciales es de anotar que se requiere que estn precisamente determinado tal como
los ha sostenido la jurisprudencia y la mayor parte de la doctrina.

PREGUNTAS.

1. QUE CLASES DE OFERTAS ENCONTRAMOS

EN DONDE EMPIEZA Y EN DONDE TERMINA.

A. Oferta indeterminada a persona indeterminada.

Consagrada en el cdigo de Comercio en el artculo 847 inciso 1, "Las ofertas de
mercaderas, con indicacin del precio, dirigidas a personas no determinadas, en
circulares, prospectos o cualquiera otra especie similar de propaganda escrita, no
sern obligatorias para el que las haga."
OFERENTE
PERSONAS
INDETERMINADAS
Oferta de mercadera, con
Indicacin del precio.

Desde aqu hacia adelante,

comunicada (empieza)

En circulares, prospectos o cualquier Surge efectos

Otra especie similar de la propaganda
Escrita

termina
Remisin de la
aceptacin

B. Oferta indeterminada a persona determinada: Consagrada en el mismo artculo 847

en los siguientes trminos: Dirigidas a personas determinadas y acompaadas de una
nota que no tenga las caractersticas de una circular, sern obligatorias si en ella no se
hace salvedad alguna."

OFERENTE

PERSONAS DETERMINADAS
En este caso, la oferta va solo
Para usuarios A BITEL

Oferta de mercadera, con

Indicacin del precio.

Desde aqu hacia

comunicada (empieza)
Acompaadas de una nota que no Tenga adelante, Surge
Las caractersticas de un circular
efectos

termina
Remisin de la aceptacin

C. Exhibicin de mercancas: En el artculo 848 que reza: "Las ofertas que hagan los
comerciantes en las vitrinas, mostradores y dems dependencias de sus establecimientos
con indicacin del precio y de las mercaderas ofrecidas, sern obligatorias mientras tales
mercaderas estn expuestas al pblico. Tambin lo ser la oferta pblica de uno o ms
gneros determinados o de un cuerpo cierto, por un precio fijo, hasta el da siguiente al
del anuncio."
OFERTA AL PBLICO.

OFERENTE

Sern obligatorias mientras tales

mercaderas estn expuestas al pblico
Oferta de su producto, con
Indicacin del precio.
comunicada (empieza)
En la vitrina, mostradores y dems
Dependencias de sus
establecimientos con Indicacin del
precio y de las mercaderas
Ofrecidas

Desde aqu hacia

adelante, Surge
efectos

termina
Remisin de la aceptacin

D. Policitacin: sta se encuentra regulada en el artculo 860 del Cdigo de Comercio, la

cual no constituye una oferta en si misma considerada, sino que ms bien es una
invitacin pblica o privada a que le formulen propuestas a quien la emite. El artculo en
comento dispone: "En todo gnero de licitaciones, pblicas o privadas, el pliego de cargos
constituye una oferta de contrato y cada postura implica la celebracin de un contrato
condicionado a que haya postura mejor. Hecha la adjudicacin al mejor postor se
desecharn las dems."
OFERENTE

OFERTA A LA MEJOR POSTURA

En todo gnero de licitaciones, pblicas o privadas, el
pliego de cargos constituye una oferta de contratos y
cada postura implica la celebracin de un contrato
condicionado a que haya postura mejor

Lanza la solicitud por necesidad, y

En busca de beneficios.
comunicada (empieza)
Invitacin pblica o privada a
que le formulen propuestas a
quien la emite.

Desde aqu hacia

adelante, Surge
efectos

termina
Remisin de la
aceptacin
7

E. Oferta pblica de prestacin o premio.

Regulada en el artculo 856 del mismo estatuto, as: "La oferta pblica de una
prestacin o premio ser obligatoria siempre que se cumplan las condiciones en ella
previstas." Esta tampoco constituye una oferta, ya que es un acto jurdico de carcter
unilateral que no tiene por finalidad la celebracin de un contrato.

OFERTA PBLICA DE PRESTACION O

PREMIO

OFERENTE

De prestacin o premio, por

fidelidad y ajustada a condiciones

Esta tampoco constituye una oferta, ya que es un

acto jurdico de carcter unilateral que no tiene por
finalidad la celebracin de un contrato
comunicada (empieza)
La oferta pblica de una prestacin
o premio ser obligatoria siempre
que se cumpla las condiciones en
ella prevista

Desde aqu hacia

adelante, Surge
efectos

termina
Remisin de la
aceptacin

2. MOMENTO EN QUE SURTE EFECTOS LA OFERTA DE MANERA GENERAL.

Es importante establecer a partir de qu momento la oferta comienza a producir efectos,

ya que de la respuesta a este interrogante depender el momento a partir el cual el
oferente se obliga y el destinatario puede emitir su aceptacin.
Sobre la forma de exteriorizar la oferta y el momento a partir del cual sta obliga a quien
la emite han surgido varios sistemas, cada uno de los cules conlleva aspectos positivos
como negativos. Igualmente los diferentes Cdigos de los Pases los consagran, sin que
pueda establecerse en forma definitiva cul de todos ellos es el mejor.
Segn el sistema de la expedicin o remisin, la propuesta se exterioriza cuando el
oferente utiliza un medio idneo para hacerla conocer al destinatario, es decir cuando la
expide, sin importar si sta llega al destinatario.
El sistema de la recepcin, requiere que la oferta sea recibida por el destinatario, es decir,
que llegue a su destino. No importa bajo este sistema que la misma llegue sino que exista
la posibilidad de que sea recibida.
Bajo el sistema de la informacin, no basta que la oferta se expida ni que se reciba, sino
que el destinatario se informe sobre el contenido de la misma.
En el contexto la oferta surte efectos desde el momento que llega al
destinatario, consagra de esta manera el "sistema de la recepcin." que establece lo
siguiente:
1. Cuando sea necesaria una comunicacin, esta se har por cualquier medio
apropiado segn las circunstancias.
2. La comunicacin surtir efectos cuando llegue a la persona a quien vaya dirigida.

3. A los fines del inciso anterior, se considera que una comunicacin "Llega" a la
persona cuando le es comunicada oralmente o entregada en su establecimiento o en
su direccin postal.
4. A los fines de este artculo, la palabra "comunicacin" incluye toda declaracin,
demanda, requerimiento o cualquier otro medio para comunicar una intencin."
As entonces, se entiende que la oferta llega al destinatario:
a) cuando le es comunicada oralmente (sistema de conocimiento o informacin);
b) cuando le es entregada en su establecimiento o direccin postal, (sistema de la
recepcin), cuando la declaracin es escrita.
Entonces, no es necesario que la comunicacin en cuestin llegue a manos del
destinatario. Es suficiente que sea puesta en manos de un empleado del destinatario que
se encuentre autorizado para aceptarla, o que sea depositada en el buzn del
destinatario, o que sea recibida por su telefax, telfono u ordenador.
Sin embargo esta recepcin puede ser modificada mediante pacto expreso de las partes
que pueden adoptar cualquier otro sistema, por ejemplo el de la expedicin.
En nuestro derecho, la oferta produce efectos jurdicos a partir del momento en que el
oferente utiliza cualquier medio para hacerla conocer al destinatario, acogindose de esta
manera el sistema de la expedicin o remisin.
Es del caso sealar que el citado artculo 845 hace producir efectos a la oferta desde que
el oferente emplea un medio adecuado para ponerla en conocimiento del destinatario,
pero sin que sea necesario que ste la conozca efectivamente. Por tanto, el Cdigo acoge
el sistema de la expedicin, en tanto que el proyecto consagra el de la recepcin.
Es por tanto conveniente definir el momento de llegada, precisando los sitios a los cuales
debe dirigirse: como el establecimiento de negocios, la direccin postal, la residencia, etc.,
del destinatario.

3. DESDE QUE MOMENTO LAS OFERTAS GENERAN OBLIGACIONES, (SON

OBLIGATORIAS), Y QUE CIRCUNSTANCIA HACEN QUE LA OFERTA NO SEA
OBLIGATORIA.
La doctrina moderna, representada por el Cdigo Civil alemn, Y hoy acogida por nuestro
cdigo mercantil, estima que la simple declaracin de voluntad de una persona produce
para sta un cierto vnculo obligatorio, en cuanto no puede ser revocada sino despus de
un cierto plazo, expreso o tcito.
Pero la existencia de un plazo se considera, por algunos autores, como una constante de
la oferta, pues como incluso lo dicen, Colin y Capitant toda oferta contiene un plazo
implcito, que es el tiempo normalmente necesario para que el destinatario pueda
examinar la proposicin y dar a conocer su respuesta. De manera que al tener siempre un
plazo la oferta -ya que sea ste implcito-la oferta sera invariablemente obligatoria.
Entonces:
La oferta mercantil, debidamente aceptada por el destinatario, implica para el
oferente, el surgimiento de la obligacin de cumplirla, es decir que al momento
de dar a conocer su propuesta nace una obligacin de mantenerse hasta el
punto de terminacin establecido por el, en el mismo momento que dio a
conocer su propuesta, so pena de indemnizar los perjuicios que puedan resultar
de su eventual incumplimiento.

El proyecto de negocio jurdico deber estar clara y plenamente determinado y

contener los elementos esenciales del negocio [4], las ofertas que un comerciante
haga en vitrinas, mostradores y dems formas y medios de exhibicin, se
consideran obligatorias para el comerciante que las ofrece.
El hecho de ofrecer pblicamente un precio por un producto, obliga al comerciante
frente al cliente a mantener ese precio. No hacerlo, es similar a publicidad
engaosa, puesto que se atrae el cliente con un precio que no es real, se le
engaa con un precio menor para conseguir su atencin, para luego cobrarle ms.
Esta doctrina seala que la autonoma de la voluntad no es un postulado absoluto, pues
se encuentra subordinada a la ley y sta histricamente ha reconocido validez jurdica a
no pocos actos unilaterales o unipersonales (agencia oficiosa, testamento, compromiso
unipersonal).
De otra parte, agrega que para el comercio jurdico es muy importante que la oferta sea
obligatoria, pues esto da seguridad, impidiendo el capricho y con l los perjuicios a
terceros. Hay tambin una razn de equidad, enderezada a precaver daos al
destinatario, pues ste, confiando en la oferta, puede prescindir. De otros negocios al
recibir la propuesta, incurrir en gastos, hacer viajes, etc.
Ahora bien, de la obligatoriedad de la oferta se derivan los siguientes efectos:
a) El oferente no puede retractarse antes del trmino establecido legalmente o
implcitamente en virtud de los usos o de la naturaleza del negocio.
b) La oferta no caduca por muerte o incapacidad; por tanto se transmite a los
herederos del oferente. O la obligacin debe ser cumplida por el guardador, segn el
caso y
c) El contrato se forma por la aceptacin adecuada y oportuna; por tanto el aceptante
puede pedir coactivamente el cumplimiento de las obligaciones asumidas por el
oferente o la indemnizacin de perjuicios.
Sobre la intencin de quedar obligado, sta se manifiesta en qu; cuanto ms detallada y
precisa sea la propuesta ms probable resulta que constituye oferta, Igualmente, si se
dirige a una o ms personas concretas es ms probable que sea considerada como tal,
que si dicha propuesta sea dirigida al pblico en general. El requisito de ser comunicado
al destinatario del artculo 845 del Cdigo de Comercio Colombiano, ser estudiado ms
adelante al analizar el momento a partir del cual la oferta produce efectos tanto dentro del
contexto de Los Principios, como de la Ley colombiana.
Circunstancia que no hacen la oferta obligatoria

Cdigo de Comercio. Artculo 846 (2 inciso). "La propuesta conserva su fuerza

obligatoria aunque el proponente muera o llegue a ser incapaz en el tiempo medio
entre la expedicin de la oferta y su aceptacin, salvo que de la naturaleza de la oferta
o de la voluntad del proponente se deduzca la intencin contraria".
Es decir, La oferta no pierde su fuerza obligatoria por el hecho de que el oferente
muera o se vuelva incapaz en el entretanto, a menos que la naturaleza del contrato u
otras circunstancias especiales del oferente impliquen tal prdida. La oferta pierde su
eficacia en caso de que el oferente sea separado de la administracin de sus bienes o
el objeto del contrato resulte fuera del comercio.
La oferta perder su eficacia si en el entretanto sobreviene una circunstancia que hara
nulo el contrato ofrecido.

10

La determinacin de si con la muerte o con la incapacidad del oferente cesa o se

extingue la oferta an no aceptada es una materia que se relaciona con la caducidad o
no caducidad de la oferta.
Ni la Convencin sobre Venta Internacional de Mercanca, ni el Proyecto Unidroit,
contienen disposiciones sobre estos aspectos, dejando por tanto su definicin a la ley
aplicable, es decir, a la que gobierne el contrato.

4. EN QU MOMENTO SE PUEDE REVOCAR LA OFERTA, Y EN QU

MOMENTO PUEDE RETIRARSE LA OFERTA, Y CULES SERAN LAS
CONSECUENCIAS JURDICAS.

REVOCABILIDAD DE LA OFERTA DESDE VARIOS PUNTO DE VISTA.

Cdigo de Comercio establece en su:
Artculo 846 (Primer inciso). "La propuesta ser irrevocable. De consiguiente, una vez
comunicada, no podr retractarse el proponente, so pena de indemnizar perjuicios que
con su revocacin cause al destinatario". (Como ya se explic, la oferta produce
efectos, segn este artculo y el precedente, desde que se comunica, esto es, desde
que se usa un medio para hacerla conocer de su destinatario; se acoge, entonces, el
sistema de la expedicin).
No obstante La legislacin mercantil colombiana se halla dentro del rea de influencia de
la doctrina alemana. En efecto, el artculo 846 del Cdigo de Comercio consagra la
irrevocabilidad de la oferta, pero no es muy claro en cuanto a sus alcances y efectos,
pues puede interpretarse en el sentido de que, en vez de dotar al aceptante de accin
para demandar el cumplimiento del contrato perfeccionado mediante su aceptacin, slo
le permite pedir la reparacin de perjuicios, lo que significara que el oferente s podra
retractarse pagando los daos que cause.
Esta interpretacin parece haber sido corroborada en sentencia muy reciente de la Corte,
en la cual se seal que si el oferente se retracta de su oferta irrevocable, despus de
haber sido comunicada, "habr de indemnizar al destinatario los perjuicios que con esa
conducta le ocasione". A juicio de la Corte esta posicin concuerda con lo preceptuado
por el artculo 863 del Cdigo de Comercio, el cual hace responsable a quien no acte
con buena fe exenta de culpa en el periodo precontractual, responsabilidad que en este
caso es extracontractual y surge porque se "sorprende a la contraparte con el
rompimiento del proceso de negociacin sin motivo justificado".
Lo lgico sera, si se tratara de una verdadera oferta irrevocable, que con la aceptacin
del destinatario se perfeccionara el contrato propuesto y que fuera ste quien tuviera en
caso de que el oferente intentara retractarse la opcin de escoger entre pedir el
cumplimiento de las obligaciones nacidas del contrato o la reparacin de los perjuicios.
Pero la doctrina de la Corte le da al oferente la posibilidad de elegir entre mantener su
oferta o indemnizar perjuicios, con lo cual se desdibuja el carcter irrevocable de la
propuesta.
En cambio, el mismo artculo 846 del Cdigo de Comercio reitera la obligatoriedad de la
oferta al mantenerla vigente a pesar de la muerte o incapacidad del oferente. La misma
connotacin tiene el artculo 847 que considera obligatoria la oferta hecha mediante
propaganda escrita dirigida a un destinatario especfico, si no se trata de una circular.
Mas sin embargo encontramos:
Proyecto. Artculo 7.

11

"La oferta slo produce efectos a partir del momento en que llega al destinatario.
Mientras tanto, el oferente podr retirarla a su discrecin". (El proyecto, por tanto,
adopta el sistema de la recepcin).
Proyecto. Artculo 8.
"La oferta puede ser revocada hasta cuando el contrato se celebre, pero la
revocacin injustificada dar lugar a la indemnizacin> del dao emergente".
"Sin embargo, la oferta no podr revocarse cuando sea en firme o irrevocable, esto
es, cuando contenga un trmino fijo para su aceptacin o lo d a entender de
manera inequvoca. En tales casos, no obstante la revocacin, el contrato se
considerar celebrado si el destinatario enva adecuada y oportunamente su
aceptacin".
De otra parte, la Convencin sobre Venta Internacional de Mercaderas establece
en su artculo 15:
1. Una oferta produce efectos desde que llega al destinatario.
2. Una oferta -incluso irrevocable- puede revocarse si la revocacin llega al
destinatario antes o al mismo tiempo que la oferta".
Y el artculo 16 de la Convencin dispone:
1. Hasta que el contrato se perfeccione, la oferta puede revocarse siempre que la
revocacin llegue al destinatario antes de que ste haya remitido su aceptacin.
2. Sin embargo, la oferta no puede revocarse:
a. Si ella indica -mediante la fijacin de un plazo determinado para la aceptacin,
o por otros medios- que es irrevocable; o
b. Si es razonable que el destinatario considere la oferta como irrevocable y
acta en consecuencia".
En cuanto al Proyecto Unidroit tenemos:
Artculo 2.3.
"1 Cualquier oferta surte efectos cuando llega al destinatario".
"2.Cualquier oferta, aun cuando sea irrevocable, puede ser retirada siempre que la
comunicacin de su retiro llegue al destinatario al mismo tiempo o antes que la
oferta.
Artculo 2.4
1. Cualquier oferta puede ser revocada hasta que el contrato se celebre, si la
comunicacin de su revocacin llega al destinatario antes de que ste haya
enviado la aceptacin".
2 Con todo la oferta no podr revocarse:
a. Si ella indica que es irrevocable, ya sea sealando un plazo fijo para su
aceptacin o por darlo a entender de otra manera.
b. Si el destinatario pudo considerar razonablemente que la oferta era irrevocable
y ha procedido de acuerdo con dicha oferta".

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RETIRO DE LA OFERTA
Cualquier oferta, aun cuando sea irrevocable, puede ser retirada siempre que la
comunicacin de su retiro llegue al destinatario antes o al mismo tiempo que la oferta.
Este es un elemento novedoso para nuestro sistema jurdico, pues el Cdigo de Comercio
no consagra la posibilidad del retiro de la oferta, y consiste en que la oferta pueda ser
retirada antes de que surta efectos. El oferente es libre de cambiar de opinin,
reemplazarla, independientemente de que sea una oferta irrevocable.
Para que opere se requiere que el destinatario conozca el cambio de voluntad del
oferente antes o al mismo tiempo que conoce la oferta original.
DIFERENCIA ENTRE REVOCACIN DE LA OFERTA Y EL RETIRO DE LA OFERTA
La diferencia con la revocacin radica en que la oferta siempre puede ser retirada antes
de que surta efectos, mientras que la revocacin se realiza despus de que la oferta los
produzca.
Conforme lo anotado, nuestro sistema jurdico no regula el tema del retiro de la oferta, as
no es posible entre nosotros retirar la propuesta luego de que sta es comunicada al
oferente, es decir, desde que sea expedida.

FUNDAMENTO DE LA INDEMNIZACIN
El Artculo 846 inciso 1, dispone que:
"La propuesta ser irrevocable. Por consiguiente, una vez comunicada, no podr
retractarse el proponente, so pena de indemnizar los perjuicios que con su
revocacin cause al destinatario." Entendiendo por tal que la oferta tiene el
poder de vincular a quien la formula, toda vez que a partir del momento en que
esta es emitida, y siempre y cuando cumpla con los requisitos atrs anotados,
adquiere su fuerza obligatoria, no estando permitido al oferente retractarse de
ella, y si as lo hiciere debiendo indemnizar los perjuicios que con tal modo de
proceder cause al destinatario, en aquellos eventos en que aun este ltimo no ha
manifestado en forma idnea su consentimiento; pues si ya lo hubiese realizado,
esto es, ya hubiera expedido su aceptacin y esta hubiera cumplido con todos
los requisitos formales y sustanciales exigidos, es decir, ya se hubiere formado
el contrato, las acciones en cabeza del aceptante seran las contractuales; la
accin de cumplimiento y en subsidio la indemnizatoria.
Lo anteriormente explicado permite colegir que la doctrina y la jurisprudencia francesas
coinciden actualmente en afirmar que la revocacin de la oferta no puede ser inoportuna
ni abusiva so pena de obligar al oferente a indemnizados perjuicios que con su
proceder reprochable cause al destinatario: Para aplicar la obligacin de indemnizar se
ha acudido a diversas teoras, ya mencionadas, a saber:
La teora del precontrato. (Auant Contrat) fue explicada por Demolomb, quien precis que
se presenta cuando el oferente fija un plazo, lo cual hace que se forme un precontrato, en
virtud del cual la oferta debe ser mantenida mientras se extingue el plazo. Se dice en este
caso que el destinatario ha aceptado tcitamente el plazo que se le propone, pues esta
propuesta no puede perjudicarlo en ningn evento. Esta doctrina es un claro reflejo del

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gran auge de la teora de la autonoma de la voluntad en el siglo anterior, pues se basa en

una ficcin de consentimiento.
Con apoyo en esta doctrina algunas jurisprudencias han decidido que la oferta puede ser
obligatoria para quien la formula, incluso antes de la aceptacin, si resulta de un acuerdo
expreso o tcito, de que ha sido formulada para ser mantenida durante un lapso
determinado. En esta hiptesis no cabe revocacin y la aceptacin oportuna forma el
contrato, Sin embargo, los autores opinan que esta doctrina no puede ser generalizada
con apoyo en un supuesto acuerdo de voluntad, que en la mayora de los casos es ficticio
o artificioso.

5. QUE TERMINO TIENE EL DESTINATARIO EN LA OFERTA PARA ACEPTAR

Aceptacin dentro de un plazo fijo.
1. El plazo de aceptacin fijado por el oferente en un telegrama o en una carta,
comenzar a correr desde el momento de la entrega del telegrama para su transmisin
o desde la fecha indicada en la carta, o, si sta no indica ninguna, desde la fecha que
figure en el sobre. El plazo de aceptacin fijado por el oferente para la aceptacin por
medios de comunicacin instantnea comienza a correr desde el momento en que la
oferta llega al destinatario.
2. Los das feriados oficiales o no laborables que caigan dentro del plazo fijado para la
aceptacin no se incluirn para el cmputo de dicho plazo. Sin embargo, si la
comunicacin de la aceptacin no pudiere ser entregada en la direccin del oferente el
da del vencimiento del plazo, debido a que dicho da es feriado oficial o no laborable
en el lugar del establecimiento del oferente, el plazo se prorrogar hasta el primer da
hbil siguiente.
En el derecho colombiano el tema de la duracin de la oferta se encuentra regulado
en el Cdigo de Comercio; distinguiendo varios supuestos:
La exhibicin de mercancas: Cuando en el momento de la aceptacin se hayan
agotado las mercaderas pblicamente ofrecidas, se tendr por terminada la oferta por
justa causa. (Art. 849).
La oferta verbal o telefnica: La propuesta hecha por telfono se asimila a la verbal
entre presentes. (Creemos que igualmente se puede aplicar a los modernos medios de
comunicacin). La que se hace entre presentes deber ser aceptada o rechazada en el
acto de orse. (Art. 850).
La oferta por escrito: Esta deber ser aceptada o rechazada dentro de los seis das
siguientes a la fecha que tenga la propuesta, si el destinatario reside en el mismo lugar
del proponente; si reside en lugar distinto, a dicho trmino se sumar el de la distancia.
(Art. 851). El trmino de la distancia se calcula segn el medio de comunicacin
empleado por el proponente. (Art. 852).
Artculo 852. "El trmino de la distancia se calcular segn el medio de comunicacin
empleado por el proponente".
Artculo 853. "Las partes podrn fijar plazos distintos a la aceptacin o rechazo de la
propuesta o sta contenerlos".

OTROS PLAZO DE ACEPTACION DE LA OFERTA INTERNACIONAL.

Proyecto. Artculo 14. "La aceptacin deber hacerse dentro del trmino sealado por
el oferente, De no contener trmino fijo para su aceptacin, la oferta deber ser

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aceptada tan pronto como se recibe, si se hace verbalmente entre presente o por
telfono; o, si se hace por escrito, dentro de los, Das siguientes a la fecha de la oferta,
o la de su recepcin, en el caso de que no la tenga".
Proyecto. Artculo 15. "El trmino para la aceptacin sealado por el oferente en
telegrama o en carta, comenzar a contarse, en su orden, desde el momento de la
entrega del telegrama para su transmisin o desde la fecha que muestra la carta o, si
sta no indica ninguna desde la que figura en el sello de correo".
Por su parte, el artculo 20 de la Convencin sobre Venta Internacional de
Mercaderas dispone:
1) El plazo de aceptacin que fije el oferente en telegrama o carta comienza a correr
desde que el telegrama es entregado para ser transmitido, o desde la fecha que
aparece en la carta, o a falta de sta, desde la fecha que aparece en el sobre. El
plazo de aceptacin que fije el oferente por telfono, tlex o por otros medios de
comunicacin instantneos, comienza a correr desde el momento en que la oferta
llega al destinatario.
2) Los das feriados que caigan mientras corre el plazo de aceptacin se cuentan
dentro del clculo de dicho plazo. Sin embargo, si la respuesta no puede ser
enviada a la direccin del oferente el ltima da del plazo por tratarse de un da
feriado en el lugar del establecimiento del oferente, el plazo se prolongar hasta el
siguiente da hbil".
El Proyecto Unidroit, sobre este aspecto, determina en su artculo 2.7:
La oferta deber ser aceptada dentro del plazo fijado por el oferente o, si no se
hubiere fijado plazo, dentro del que sea razonable, teniendo en cuenta, las
circunstancias, que incluyen la velocidad de los medios de comunicacin empleados
por el oferente".
Una oferta verbal tendr que aceptarse inmediatamente a menos que las
circunstancias indiquen otra cosa".
Y en cuanto a la forma de contar el plazo sealado en el artculo 2.8:
El plazo de aceptacin fijado por el oferente en un telegrama o en una carta,
comenzar a correr desde el momento de la entrega del telegrama para su
transmisin o desde la fecha indicada en la carta, o, si sta no indica ninguna
desde la fecha que figure en el sobre. El plazo de aceptacin fijado por el oferente
para la aceptacin por medios de comunicacin instantnea comienza a correr
desde el momento en que la oferta llega al destinatario".
Los das feriados oficiales o no laborables que caigan dentro del plazo fijado para
la aceptacin no se incluirn para el cmputo de dicho plazo. Sin embargo, si la
comunicacin de la aceptacin no pudiere ser entregada en la direccin del
oferente el da del ven-cimiento del plazo, debido a que dicho da es feriado oficial
o no laborable en el lugar del establecimiento del oferente, el plazo se prorrogar
hasta el primer da hbil siguiente".
Para muchos autores la seguridad del comercio jurdico exige que el trmino de validez
de la oferta, dentro del cual ha de aceptarse o rechazarse, est determinado por el
oferente o por la ley, pues no puede entenderse que el compromiso del oferente sea
indefinido en el tiempo, ni puede dejarse al capricho del destinatario responda cuando
quiera. A falta de plazo fijado por el oferente, la ley dice debe determinar un lapso,
como lo hacen los artculos transcritos del Cdigo de Comercio, distinguiendo la oferta
verbal y la escrita y en el caso de esta ltima el artculo 851 diferencia si los
interesados residen en el mismo lugar o no.

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Sin embargo se puede estar de acuerdo con la exigencia de que la ley fije un plazo
para la aceptacin cuando el oferente no lo haya hecho, si se trata de regmenes en los
que la oferta es irrevocable, pues en este evento el oferente est vinculado por su
declaracin, de suerte que la ley debe precisar hasta qu momento est obligado. Pero
esto no ocurre si la oferta es revocable, ya que la propia ley lo autoriza a retractarse
hasta el momento en que el contrato se celebre o que refleja que el compromiso del
oferente no es indefinido, ni que est expuesto al capricho del destinatario en cuanto a
la oportunidad de responder.
Si esta apreciacin es correcta, el trmino de la distancia consagrado en el artculo
851, que tendra cabida en el sistema de la recepcin, pero no la tiene en el de la
expedicin, pues segn la presuncin mencionada, la aceptacin se entiende recibida
desde que el aceptante la expide o remite.
Finalmente, el trmino de la distancia es una nocin obsoleta por los progresos de los
transportes y medios de comunicacin. Tal nocin haba desaparecido de nuestra
legislacin procesal, pero el Cdigo de Comercio la revivi sin precisar el lapso que se
entiende necesario para recorrer una cierta distancia, lo que deja al criterio del juez la
determinacin del tiempo razonable.

6. RETIRO DE LA OFERTA
El artculo 2.3 de Los Principios regula el punto de la siguiente manera: Cualquier oferta,
aun cuando sea irrevocable, puede ser retirada siempre que la comunicacin de su retiro
llegue al destinatario antes o al mismo tiempo que la oferta. Este es un elemento
novedoso para nuestro sistema jurdico, pues el Cdigo de Comercio no consagra la
posibilidad del retiro de la oferta, y consiste en que la oferta pueda ser retirada antes de
que surta efectos. El oferente es libre de cambiar de opinin, reemplazarla,
independientemente de que sea una oferta irrevocable.
Para que opere se requiere que el destinatario conozca el cambio de voluntad del
oferente antes o al mismo tiempo que conoce la oferta original. La diferencia con la
revocacin radica en que la oferta siempre puede ser retirada antes de que surta efectos,
mientras que la revocacin se realiza despus de que la oferta los produzca. Conforme lo
anotado, nuestro sistema jurdico no regula el tema del retiro de la oferta, as no es
posible entre nosotros retirar la propuesta luego de que sta es comunicada al oferente,
es decir, desde que sea expedida.

7. RECHAZO DE LA OFERTA
La oferta se extingue cuando la notificacin de su rechazo llega al oferente.

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CONCLUSIONES.

Se ha definido la oferta mercantil "como una declaracin unilateral de voluntad, dirigida

por una persona a otra, por la cual la primera manifiesta su intencin de considerarse
ligada, si la otra parte acepta.
La legislacin colombiana reglamenta la oferta mercantil a partir del artculo 845 y
siguientes del cdigo de comercio. En efecto, el artculo 845 del cdigo de comercio
establece que, "La oferta o propuesta, esto es, el proyecto de negocio jurdico que una
persona formula a otra, deber contener los elementos esenciales del negocio y ser
comunicada al destinatario. Se entender que la propuesta ha sido comunicada cuando
se utilice cualquier medio adecuado para hacerla conocer del destinatario.
De conformidad con lo anterior, la oferta es entonces, una propuesta de negocio jurdico
que, una persona formula a otra y que conlleva la manifestacin seria de obligarse. Ella
deviene entonces irrevocable, cuando se ha perfeccionado el consentimiento a travs de
la aceptacin del destinatario, el cual origina el nacimiento de un acuerdo de voluntades.
La oferta mercantil entonces, debidamente aceptada por el destinatario, implica para el
oferente, el surgimiento de la obligacin de cumplirla, so pena de indemnizar los perjuicios
que puedan resultar de su eventual incumplimiento.
El proyecto de negocio jurdico deber estar clara y plenamente determinado y contener
los elementos esenciales del negocio. De otra parte el oferente, debe ser un sujeto capaz
y su voluntad debe proyectarse exenta de vicios.

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BIBLIOGRAFIA.

DOCUMENTAL:
LIBRO, Contratos Mercantiles, Teora General del Negocio Mercantil, de Jaime
Alberto Arrubla Paucar. (Biblioteca Fundacin Universitaria de Popayn).
LIBRO, La Formacin de Contratos de, Jorge Oviedo Albn. (Biblioteca de la
Repblica).

FUENTES VIRTUALES:

http://www.cisg.law.pace.edu/cisg/biblio/oviedoalban1.html#*b
https://es.scribd.com/doc/84960276/La-formacion-del-contrato-Tratos-preliminaresoferta-aceptacion
http://migonzalezp.blogspot.com.co/2009/08/la-oferta.html
http://www.unidroit.org/spanish/principles/contracts/principles2010/blackletter2010spanish.pdf
http://www.sic.gov.co/recursos_user/historico/d2011sic9403.htm
https://encolombia.com/derecho/codigos/comercio-colombiano/codcomerciolibro4/2/
http://contratosobligacionesugc.blogspot.com.co/2009/02/la-oferta-o-propuestacontratar.html
http://www.gerencie.com/que-se-entiende-por-oferta-o-propuesta-en-derechocomercial.html
http://www.gerencie.com/oferta-mercantil.html

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