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Relacin y distincin
Martha Prieto Valds
En tanto el Derecho se dicta para ser aplicado a la sociedad, admtase o no su funcin
social, se han realizado mltiples anlisis sobre este fenmeno, tanto desde posiciones
iusnaturalistas, normativistas o sociolgico funcionales; y desde todas ellas interesa
sobremanera la situacin de las normas tanto en lo relativo a su proceso de elaboracin,
como en su proceso de aplicacin a los hechos sociales, o en su declaracin de utilidad
prctica y jurdica. Trminos como la validez, la vigencia o la eficacia del Derecho y hasta
en particular de las normas, o su legitimidad, son los ms comunes para el tratamiento de
los fines antes expuestos. Trminos empleados para referirse a requerimientos formales y
polticos del proceso de elaboracin de la norma, de los que se ha hecho depender, en
ocasiones, la posibilidad real de aplicacin de las normas, su realizacin social, e incluso su
aceptacin en la sociedad; y entre los cuales ciertamente existen relaciones respecto al
fenmeno general que es el Derecho, an cuando no pueden entenderse como resultado del
vnculo causa efecto, ya que median entre ellos un conjunto de factores de carcter sociosicolgico, poltico-ideolgico y axiolgico, que pueden presentarse de conjunto o
alternativamente e influyen no slo en el proceso de creacin o durante la aplicacin de la
norma, sino tambin en el reconocimiento social que a ellas se brinde.
En la doctrina, a veces, su uso es indistinto, o se le asignan diferentes contenidos, o
prevalece el anlisis de unos u otros dependiendo de la posicin doctrinal que asuma el
autor, realizando anlisis puramente jurdicos, sin tener en cuenta la realizacin misma de la
norma, o en otras ocasiones se efectan valoraciones sociolgicas excluyendo alguna parte
del anlisis integral que ha de hacerse, entre poder- norma y sociedad.
En consecuencia con lo antes expuesto, y ms de lo que comnmente sucede, har un
enfoque conjunto del fenmeno jurdico, desde los elementos formales necesarios para
declarar existente en el orden material y formal una norma, las posibilidades de su
exigibilidad, lo principios a los que debe sujetarse para determinar vigencia, as como la
real correlacin entre hecho social y norma reguladora, teniendo en cuenta su realizacin no
slo voluntaria, sino tambin con la intervencin del Estado, e incluso la aceptacin social
o influencia que la disposicin o la norma ejerce sobre la sociedad; o lo que es lo mismo, su
valor social, en correspondencia con el ideal de Justicia que a travs de ella se haya querido
o podido expresar.
Desde el momento en que el rgano del Estado, facultado constitucional o legalmente para
crear normas de Derecho, llega a la conclusin de la necesidad (poltica, econmica o
social) de elaborar una disposicin normativa, el problema ya no es slo poltico, sino
tambin, de carcter tcnico jurdico: est facultado el rgano para regular las relaciones
sociales que desea, mediante qu tipo de norma y conforme a qu procedimientos legales
puede imponer su voluntad? En consecuencia, cuando acta conforme a las reglas previstas,
la norma que ha nacido es vlida; existe conforme a las reglas de elaboracin previamente
establecidas(1), y puede ser, por tanto, exigible en la sociedad respecto al crculo de
personas que ella misma prev.
Se designa, entonces, como vlida una norma cuando cumple con los requisitos formales y
materiales necesarios para su produccin. La validez de la norma no depende slo del acto
de su promulgacin y publicacin, a partir del cual se declara la existencia de la norma,
aunque si es uno de sus efectos, en tanto la norma debe existir jurdicamente para poder ser
exigible.
En sntesis, requisito previo de la validez normativa es la publicidad en el sentido antes
expuesto, dar a conocer el nacimiento de la disposicin, el inicio de su vida jurdico formal,
y la posibilidad de su exigencia y obligatoriedad para el crculo de destinatarios de la
normativa. An ms, toda disposicin normativa se dicta, por regla general, para que tenga
vida indeterminada, y por tanto vigencia a partir de la fecha de su publicacin si ella no
establece lo contrario.
En tal sentido, otro trmino en estrecha relacin con el de validez, es el de vigencia de la
norma, a veces usados indistintamente(2), pero que en sentido estricto ha de designar la
Notas
1- Kelsen encabeza el grupo de autores para los que la validez de la norma de Derecho es
sinnimo de existencia, siempre que se apoye en la norma superior, formando una
dependencia de la una a la otra hasta llegar a la primera Constitucin histrica y la norma
hipottica fundamental, madre de la legitimidad de todo el Ordenamiento jurdico. Raz
(1979), se refiere a tales dependencias bajo la denominacin de cadena de validez. Desde
posiciones normativistas, an cuando no extremas, autores como Recasen Sichs (1949),
reconoce a la coactividad como fundamento de validez objetiva de las normas,
independientemente del reconocimiento del sujeto. Bobbio (1958), consider como vlida
la norma que estaba insertada en el Ordenamiento jurdico, siempre y cuando se hubieran
cumplido ciertos requisitos para su elaboracin: producida por el rgano competente de
conformidad con el procedimiento establecido. Peces Barba (1983), la validez de la norma
es signo de su identificacin y existencia considerndola aisladamente, con independencia
de que sea justa y eficaz. Alchourron y Bulygin, (1991 y 1996), emplean el trmino validez
para designar la pertenencia de la norma al Sistema jurdico. De Lucas y otros (1997)
destacan que es el criterio de validez lo que permite determinar que la norma pertenece al
Ordenamiento jurdico, en donde validez es sinnimo de existencia.
Desde el ngulo sociolgico funcional, el tema de la validez de las normas tambin ha sido
tratado, pero no slo limitado al momento del origen formal de las mismas, sino en
correspondencia con su aplicabilidad social. As Ross y Raz admiten que forman parte del
Ordenamiento jurdico las normas que son aceptadas por los tribunales. Reale en
Introduccin al derecho (1987) hace un anlisis tridimensional del problema de la validez
de las normas, reconociendo el trmino vigencia como sinnimo de la validez formal, al
decir que la validez, como trmino general, est en la vigencia. Por su parte Soriano (1993)
hace un anlisis en 4 dimensiones que interconecta y define como vlida la norma que
existe y puede obligar si cumple ciertos requisitos (promulgacin por rgano competente,
obligatoriedad, aplicacin social y valor axiolgico).
2- Por ejemplo, Soriano (1993) reconoce como validez sociolgica el fenmeno de la
aplicabilidad social de la norma, lo que designa con el nombre de vigencia, o tambin de
eficacia. En sentido similar ver Reale (1987).
3- Emplean el trmino de vigencia como sinnimo de existencia de la norma:
Alchourrn y Bulygin (1996), cuando reconocen que existe la norma que tiene realidad,
cuando existen hechos que se le corresponden. Por su parte, Nino (1959, 1993) identifica
vigencia con realizacin de la prescripcin obligatoria y luego con lo que denomina
eficacia prctica. Desde una perspectiva ontolgica, al analizar los modos de existencia del
Derecho, Recasen Sichs (1946), emplea el trmino vigencia, vinculado a la realidad de la
norma misma. Desde la valoracin de su aplicabilidad, para Ross una norma est vigente si
cabe predecir que ser aplicada por los jueces, si stos la aceptan como pauta para justificar
sus decisiones, o un grupo social fundamenta en ella sus conductas; aqu vigencia contiene
la predictibilidad de aplicacin.
4- En este sentido, Alexy (1997, se refiere a la eficacia social de las normas. Para Soriano,
la eficacia es una nota de perfeccin de la norma, pero no de su calidad, an cuando
reconoce que esta relacin ha de serlo slo desde el punto de vista singular, pues si el
Ordenamiento en su conjunto es ineficaz, deja de ser ordenamiento. Por su parte
Navarro(1996 ), vincula la eficacia a la normatividad que la norma contiene en
correspondencia con la naturaleza social del sistema jurdico, reconociendo entonces una
eficacia normativa cuando las normas son acatadas o aplicada su sancin, y otra eficacia
causal en cuanto a su incidencia en el comportamiento humano, y ambas como condicin
previa para la existencia de las normas. En un tratamiento igualmente desde posiciones
sociolgico funcionales, en el espacio latinoamericano, Garca Villegas (1993), se refiere a
la eficacia jurdica del Derecho desde dos ngulos, como aquella que expresa la idea de
obligatoriedad o castigo, la cual denomina eficacia instrumental, cuando las normas se
presentan como instrumentos prcticos dirigidos a una accin y referida a su capacidad para
producir cierto comportamiento. En una lnea similar, Reale, emplea el trmino eficacia
para referirse a la aplicacin o la ejecucin de la norma jurdica, y stos como requisitos
sine qua non para la existencia de las normas, al decir que... no hay norma si no tiene
eficacia, si no posee un mnimo de ejecucin y aplicacin. Vinculando el anlisis con la
realizacin social de las normas de Derecho, tambin Bobbio (1993), reconoce como
eficaces las normas que son cumplidas voluntariamente, an con coaccin.
5- Me refiero a los principios de jerarqua de las disposiciones normativa, de especialidad,
de temporalidad y racionalidad, entre otros, los que propician coherencia y armona al
Ordenamiento jurdico.
6- En esta situacin. el Derecho se manifiesta en su doble acepcin, como ordenacin
social, general y obligatoria , y como facultades y derechos de los sujetos, establecidos por
las normas o por las relaciones que ellas tutelan; y la eficacia requiere de la conjugacin de
ambas nociones.
7- Dndole un sentido a la normativa que originalmente no tena, o comprender en ella a la
regulacin de un crculo de situaciones, conductas e instituciones no previstas inicialmente
por el legislador o por el rgano que cre la normativa. Como resultado de esta ampliacin,
la disposicin normativa recobrara vigencia, no nacera otra nueva norma, pero se ha
incluido en ella a un crculo de relaciones diferentes de las originalmente consideradas, lo
que supondra reconocer, permitir, prohibir o mandar respecto a conductas no estipuladas
previamente, con la consiguiente afectacin para la seguridad jurdica ciudadana.
Desde el punto de vista de Nietzsche, sin embargo, no hay una diferencia esencial entre
lo que la concepcin tradicional llama juicios de valor y los juicios cientficos, ya que
ambos estn fundamentados en valoraciones que se han configurado histricamente y
que constituyen por s mismas los modos especficos de interpretar y vivir. Asimismo,
tampoco hay diferencia esencial entre el juzgar y el actuar, ya que ambas cosas
consisten en el despliegue de ciertas fuerzas que por definicin son fuerzas que valoran
y cuyo movimiento tambin depende de valoraciones previas.
Dentro del pensamiento filosfico existe un punto central que es cmo queremos llegar
a ser en el futuro, en un estado mejor. Para poder pasar de un estado actual a un mejor
estado es necesario que se comprenda primero que para hacer mejoras tenemos que
fundarlas en ciertos puntos claves. En el pensamiento los hemos llamado siempre la
axiologa filosfica o axiologa existencial, es decir los valores, que son aquellos
fundamentados de la accin que nos pueden llevar a un estado mejor el da de maana;
esto se debe a que los valores dan sentido y coherencia a nuestras acciones.
Ontologa.- se enfoca sobre el ser de derecho; aquello que lo separa de cualquier otro objeto
de la realidad, determinando su esencia y calidad. Se pregunta si la norma es un objeto
puramente abstracto y separado de los hechos sociales y axiolgicos, o si los contiene o
implica.
Axiologa.- se enfoca en los valores inmersos en el mundo normativo, principalmente el de
la justicia, el bien comn y la seguridad jurdica.
Deontologa.- se enfoca en los fines del derecho, en particular, orden, paz y armona
sociales.
Epistemologa.- se enfoca en la amplitud y contradicciones en la ciencia del derecho, que es
aquella que estudia la norma, dilucidando su carcter ontolgico a priori o a posteriori. Su
problema fundamental es sentar las bases de la ciencia del derecho, establecer los conceptos
jurdicos fundamentales y las clasificaciones axiomticas.
Intenta pues, establecer un conjunto de enunciados relativos a un conjunto de dogmas
(derecho).
Metodologa.- se enfoca en descubrir los principios para hacer funcionar y evolucionar a la
dogmtica jurdica, por lo que va de la mano con la epistemologa. Define el carcter
cientfico del mtodo peculiar del derecho, el racional, y sus puntos de unin con los de las
otras disciplinas sociales.
Escuelas de pensamiento
Anlisis econmico del Derecho
Sociologa del Derecho
Artculo principal: Sociologa del Derecho
La sociologa del Derecho, tambin llamada sociologa jurdica, es aquella disciplina que
estudia los problemas, las implicaciones, y todo aquello concerniente a las relaciones entre
el Derecho y la sociedad. A diferencia de la teora del Derecho y de la filosofa poltica, el
principal problema u objeto de estudio de la sociologa jurdica es el de la eficacia del
Derecho.