UNIVERSIDAD CATOLICA LOS ANGELES DE CHIMBOTE

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLITICA

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO
AO DE LA CONSOLIDACIN DEL MAR DE GRAU

CENTRO ULADECH _ FILIAL AYACUCHO

CURSO

DOCENTE

CICLO

GRUPO

DERECHO CONSTITUCIONAL GENERAL

HUAMANI NAVARRO, PORFIRIO
III
A

INTEGRANTES:

CARDENAS MEDINA, JACKELIN

HUAMANCUSI HUAMANI, VICTOR SAUL
HUAMANI PEREZ, DEYSI SOLEDAD
TINEO LAURA, ZUNILDA ANALI

AYACUCHO PER
2016

Dedicatoria
A nuestros padres quienes
nos

apoyan

de

manera

incondicional, para continuar

con nuestra carrera profesional.
A nuestros maestros, quienes
nos

brindan

conocimientos

enseanzas
jurdicos,

y
las

cuales sern de gran ayuda

para

desempearnos

excelentes profesionales.

como

INTRODUCCION

NDICE
INTRODUCCIN
CAPTULO PRIMERO: LA
REPRESENTACIN
1.1.
Representacin:
1.1.1. La representacin en el Derecho Romano.
1.1.2. Representacin legal y voluntaria.
1.1.3. Representacin directa e indirecta.
1.1.4.
Representacin activa y pasiva.
1.2 Poder de representacin:
1.2.1 Apoderamiento: Acto jurdico unilateral.
1.2.2 Poder de representacin en los contratos.
CAPTULO SEGUNDO:
DERECHO DE DESISTIMIENTO,
IRREVOCABILIDAD DEL PODER.
2.1

REVOCABILIDAD E

Derecho de Desistimiento en el mandato.

2.1.1
Mandato.
2.1.2
Derecho de desistimiento.

2.2
Revocacin del Poder
2.2.1
Naturaleza de la revocacin.
2.2.2
Evolucin de la revocacin en la legislacin peruana.
2.3
Poder irrevocable.
2.3.1 Irrevocabilidad: Relativa y absoluta.
2.3.2Validez de la clusula de irrevocabilidad.
CAPTULO TERCERO:

CONSIDERACIONES SOBRE EL PODER IRREVOCABLE

3.1
Conflicto de intereses: Autonoma Privada vs. Seguridad
Jurdica.
3.2
Propuesta de derogacin delpoder irrevocable.
CAPTULO CUARTO
JURISPRUDENCIA COMENTADA

HIPTESIS CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFA

CAPTULO PRIMERO LA
REPRESENTACIN
1. LA REPRESENTACIN:
2. La Representacin en el Derecho Romano
Actualmente, salvo para determinadas excepciones por la
naturaleza de ciertos negocios que exigen la actuacin personalsima del
interesado (como el testamento, etc.), se admite de manera general la
celebracin de actos jurdicos mediante representacin; en cambio, en el
derecho romano, a diferencia de ahora,se concibi la figura jurdica de la
representacin de una manera limitada. En su primera etapa (periodos del
derecho quiritario y del derecho de gentes)parti del principio de la no
representacin, posteriormente(periodo del derecho jurisprudencial)
admitila representacinpero de forma limitada, esto es, con efectos
indirectos;siendo en su ltima fase (periodo del derecho de la codificacin)
en el que se puede identificarcon la representacin actual.
Las razones por las que los romanos en un inicio prescindieron de
la representacin propiamente dicha, habran sido distintas.
La doctrina5 seala entre las causas ms conocidas el formalismo
de los
negocios en el primitivo ius civile, que exiga la intervencin directa y
personal de los sujetos de la relacin; tambin influy la organizacin de la
sociedad romana, que divida a las personas que integraban una familia en
sui iuris y alieni iuris, teniendo ambas clases de personas distinta condicin
jurdica.
Los suiiuris eran los sujetos autnomos de cualquier potestad
familiar y gozaban de plena capacidad jurdica, los varones sui iuris se
denominaronpaterfamilias o jefe de familia, ttulo queimplicaba el derecho
de tener un patrimonio y de ejercer sobre los otros las cuatro clases de

poderes6: (i) La dominica potestas, autoridad sobre el esclavo, (ii) La patria

potestas, autoridad paternal; (iii) La manus, autoridad del marido sobre la
esposa, y (iv) El mancipium, autoridad especial de un hombre libre sobre
una persona libre. Cuando el sui iuris era una mujer se le llamaba
materfamilias, est o no

5
6

ARGELLO, Luis Rodolfo. Manual de Derecho Romano. Buenos Aires: Astrea, 2007, p. 183.
PETIT, Eugene. Tratado Elemental de Derecho Romano. Mexico DF: EDINAL., 1958, p. 97

casada,y poda tener patrimoniopero a diferencia del paterfamilias slo

ejerca la autoridad de ama sobre esclavos.
Losalieni iuris eran las personas sometidas al paterfamilias,
cualquiera que fuera su edad o su sexo, gozaban de capacidad de obrar,
pero carecan de capacidad jurdica.
Esta organizacin familiar permita que el paterfamilias no
necesitara representantes libres, pues por imperio de la ley sus
representantes eran los hijos y esclavos sometidos a su potestad; sin
embargo, ellos slo podan adquirir para mejorar lasituacin de su jefe,
pues lo adquirido reverta automticamente al paterfamiliasen virtud de la
relacin de dependencia,en cambio, carecan de eficacia los actos que
suponan prdidas de derecho o que suponan una obligacin patrimonial,
por desmejorar la situacin del jefe familiar.
La consecuencia traslativa de lo adquirido a favor de paterfamilias
se dio tambin en la representacin legal o necesaria, la cual s fue
admitida por los romanos.
La existencia de la representacin legal tuvo distintas causas, entre
ellas el sometimiento de los alieni iuris por razn de parentesco, lo que dio
origen a la patria potestad; asimismo, el derecho romano consider
necesario que los ciudadanos y sui iuris imposibilitados de ejercer por s
mismos los derechos de los que eran titulares tuvieran un representante de
legal o necesario, tal representacin se cumpli con las instituciones

jurdicas de la tutela y curatela, consistentes en la representacin por

imperativo de la ley de los menores e interdictos.
As podra decirse, como bien seala el autor peruano Vidal
Ramrez, Fernando7,la representacin tiene su origen en Roma; sin
embargo, el tratamiento de la representacin en el derecho romano fue
incipiente ya que slo trat la representacin legal o necesaria.
Ms adelante, el derecho romano admiti ciertas excepciones al
principio de no representacin voluntaria, pero sus efectos indirectos, es
decir, los efectos del acto jurdico vinculan al representante, quien debe
transmitirlos despus al representado mediante un acto jurdico distinto.
Sin embargo, en doctrina se seala que tal representacin
indirectase admiti slo para actos jurdicos de carcter patrimonial de
naturaleza obligatoria y para la actuacin en juicios, no siendo permitida
en los siguientes actos jurdicos:De

VIDAL RAMREZ, Fernando. El Acto Jurdico. Lima: Gaceta Jurdica, 2005, p. 262.

disposicin de bienes, de constitucin de derechos reales y en los de

carcter personalsimo8.
El desarrollo social y econmico del Imperio Romano, increment
el trfico de bienes, debilitndose el principio de no representacin directa,
por lo que comenz admitirse en algunos casos la representacin directa,
como son, segn J. Arias Ramos9: la adquisicin de la posesin, en la
adquisicin de la herencia del derecho honorario (bonorum possesio); todo
ello fue obligando al derecho romano a permitir la representacin
encargada a personas libres, admitindose tambin a los que tienen un
poder general de representacin (procurador omnium bonorum).
Cabe agregar a lo expuesto, que la representacin indirecta propia del derecho romanotambin se encontr en el contrato de
mandato, regulado por dicha legislacin, y en el que se aplic el principio
de representacin indirecta, y que consista en que el mandatario,
representante del mandante, se vinculaba directamente con los terceros de

la relacin, siendo necesario que despus, en virtud de la relacin interna

del contrato de mandato, los efectos del acto jurdico celebrado por el
mandatario se transfirieran al mandante.
El concepto de representacin sigui desarrollndose,
considerando muchos autores que laverdadera representacin perfecta,
directa o voluntaria se inicia en el derecho cannico 10, cuando se acepta
que en la celebracin del matrimonio el asentimiento de uno de los
cnyuges ausentes lo manifieste un enviado especial o un procurador con
poder especial11.
Posteriormente, es plasmada en el Cdigo Civil francs de 1804,
pero como parte del contrato de mandato; ms adelante a mediados del
siglo XIX los pandectistas alemanes, entre ellos Caspar Rudolf Von Ihering,
inician el estudio de la representacin y del mandato de manera
independiente.

BARREIRO FERNANDEZ, A. y PARICIO, Javier. Fundamentos de Derecho Privado Romano.

Segunda edicin. Madrid: Centro de Estudios Ramn Areces SA., 1993. p. 43.
9
ARIAS RAMOS, J. / ARIAS BONET, J.A. Derecho Romano. Parte General. Tomo I. 18 ava.
Edicin. Madrid:
Editorial Revista de Derecho Privado, 1986, p. 153.
10
GOLMAYO, Pedro Benito. Instituciones del Derecho Cannica. Espaa: Biblioteca Virtual
Miguel de Cervantes, 2005. p. 12. Se entiende por Derecho Cannico la coleccin de leyes o
reglas establecidas por los obispos, y principalmente por el romano pontfice, para el rgimen y
gobierno de la iglesia.
11
Ib., p. 405.

Definicin de Representacin:
Hablamos de representacin cuando una persona llamada
representante realiza un acto jurdico en lugar de otra denominada
representado.

Por representacin, entiende Albadalejo 12 que hay verdadera

representacin cuando el negocio se otorga en el nico inters del
representado.
El jurista Vidal Ramrez13ha sealado respecto a esta institucin,
que el acto jurdico puede ser celebrado por el propio sujeto interesado o
por medio de otro dando as lugar a la representacin y quela utilidad
prctica de esta figura est en la posibilidad que tienen personas ausentes
y personas con incapacidad de ejercicio para celebrar actos jurdicos.
En esa lnea Castro y Bravo habla de la representacin como el
milagro jurdico de la bilocacin14, porque posibilita el desplazamiento de
la voluntad del representado,pues sobre l al final recaen los efectos
jurdicos del negocio celebrado por su representante.
De otro lado,Lohmann Luca15, manifiestaque la representacin no
consiste en el hecho que un emisario transmita y reproduzca una voluntad
distinta a la de l, ya que esta funcin es la realizada por el nuncio y
carece de iniciativa legtima, no pudiendo determinar el contenido del
negocio, no teniendo el nuncio capacidad de decisin vinculante.
En efecto, la doctrina romana16,seala que se consider al nuncius
como la persona que trasmita o haca conocer la voluntad de otra persona,
era considerado como una especie de carta, por ello poda ser nuncius
cualquier persona (esclavos, menores de edad), dicindose que praestat
ministerium tantummodo, que significa que no es l mismo quien realiza el
negocio jurdico, sino que slo se presta a facilitar la celebracin, llevando
la voluntad de cierta persona a conocimiento de otras u otras personas;
quedando as claro que el nunciusno realiza el acto por voluntad propia,a
diferencia del representante que realiza el negocio por voluntad propia e
independiente a la de su representado, por lo que debe tener capacidad
jurdica para manifestar su voluntad y celebrar actos jurdicos.
12

ALBADALEJO, Manuel. Derecho Civil. Introduccin y Parte General. Tomo I. Segunda edicin.
Barcelona: Bosch, 1993, p. 381
13
VIDAL RAMREZ, Fernando. El Acto Jurdico. Lima: Gaceta Jurdica, 2005, p. 261.
14
CASTRO Y BRAVO, Federico. La Representacin. Madrid: Marisal, 1972, p. 105.

15

LOHMANN LUCA DE TENA, Juan Guillermo. El Negocio Jurdico. Lima: Asesores

16
Financieros. 1982, p. 139. PACCHIONI, Juan. Traduccin Isidoro Martn Martnez y Antonio
Reverte Moreno. Manual de Derecho Romano. Tercera edicin. Valladolid: Imprenta Castellana,
1942. p. 304

Para que exista representacin, seala Stolfi 17, deben concurrir tres
condiciones, que son: a) Que el representante declare su propia voluntad.
b) En nombre de otro, y c) Que tenga poder de representacin.
La primera condicin, que el representante declare su propia
voluntad, nos lleva a concluir que en el negocio jurdico importa la validez
de la voluntad del representante, por lo que importa que sta no contenga
vicios.
La segunda condicin, en nombre de otro, se entiende en que el
tercero con quien se celebra el acto jurdico debe saber que los efectos
jurdicos de dicho acto recaern sobre otra persona.
La tercera condicin, que tenga poder de representacin, significa
que el representado o dominus haya facultado al representante para que
declare su propia voluntad en lugar de la suya.
Por lo expuesto, se tiene como notas caractersticas de la
representacin las siguientes: 1) La voluntad del representante en la
celebracin del acto jurdico y 2) La transferencia de los efectos jurdicos a
la esfera jurdica del representado.
Larenz, define a la representacin, teniendo en cuenta la
transferencia de los efectos jurdicos, sealando que la naturaleza o
significado jurdico de la representacin consiste en que el representante
celebra en lugar del representado un negocio para ste, el cual es
considerado respecto a sus efectos jurdicos, como un negocio del propio
representado. La celebracin de un negocio jurdico para otro, con el efecto
de que ste, y no el propio agente, llega a ser parte en el negocio,
constituye el concepto de representacin18.
Entonces, la representacin permite crear negocios jurdicos donde
existe una distincin entre el sujeto que emite la declaracin de voluntad y
aquel sobre quien recaen los efectos de la declaracin, se caracteriza por
la actuacin alieno nomine, es decir por cuenta ajena.
Representar implica sustituir a alguien, para realizar determinados
negocios jurdicos, sustitucin de personas que como indica el autor Emilio

Betti19 encuentra sus propios lmites en la nocin de autonoma privada,

pues la tutela del negocio reconoce justificacin en la idea de que cada
persona es duea de regir sus asuntos

17

STOLFI, Giuseppe. Traduccin Jaime Santos Briz. Teora del Negocio Jurdico. Madrid:
Editorial Revista de derecho privado, 1992, p. 232.
18
LARENZ, Karl. Tratado de Derecho Civil Alemn. Tercera edicin. Munich: Edersa, 1974. p.
756.
19
BETTI, Emilio. Teora General del Negocio Jurdico. Segunda edicin. Granada: Comares,
2001, p. 419.

13

propios asuntos como mejor lo considere. Sostiene el maestro italiano que si

acepta que cualquiera pueda influir en los asuntos de otro, la sancin del
negocio errara su finalidad, dejara de ser tutela de la actividad privada.
En palabras de Roca Sastre y Puig Brutau 20, la representacin se
define como aquella institucin en cuya virtud una persona, debidamente
autorizada o investida de poder, otorga un acto jurdico en nombre y por
cuenta de otra, recayendo sobre sta los efectos normales consiguientes.
En doctrina, el concepto de representacin puede agruparse en las
siguientes teoras:
Teoras de la representacin21:
Teora de la Ficcin: El representante es el vehculo de la
voluntad del representado.
Teora de la Representacin en sentido estricto: La
representacin es la sustitucin real y completa de la personalidad del
representante a la del representado.
Teora de la Cooperacin: La representacin se funda en la
solidaridad humana. El representado no obra por s solo, el obra de
acuerdo con el representante, siendo el negocio fundado sobre la voluntad
de ambos.

1.1.1

Representacin Legal y Voluntaria

Teniendo en cuenta la causa por la que una persona puede ser

representada por otra, se consideran dos tipos de representacin: legal y
voluntaria.
Representacin legal:
La representacin legal es tambin llamadarepresentacin
necesaria, por ser la nica manera en la cual las personas consideradas
incapaces y tambin las personas jurdicas puedan manifestar su voluntad
recayendo los efectos en su esfera jurdica.
Esta representacin tiene su origen en un acto de apoderamiento
que se encuentra
en
la
ley,es
decir,
el
poder
de
la
representacin legal descansa

20

ROCA SASTRE, Ramn y PUIG BRUTAU, Jos. Estudios de Derecho Privado. Revista de
Derecho Privado. Madrid. 1948, p. 38.
21
LEN BARANDARIAN, Jos. Tratado de Derecho Civil Peruano. Tomo II, primera edicin.
Lima: Walter
Gutirrez C. Editor, 1991, pp. 92-94.

inmediatamente en una disposicin legal aplicada a los hechos que

constituyen supuestos.
Enneccerus22seala que la representacin puede tener como base
una regla de derecho (ley), la constitucin de una persona jurdica y
un negocio jurdico; siendo los dos primeros casos correspondientes a la
representacin legal y el ltimo a la representacin voluntaria.
En el plano de las personas naturales y teniendo como base del
poder de
representacin una disposicin legal o ley, Enneccerus 23 ha sealado
que
los
representantes cuyo poder de representacin descansa en una disposicin
legal son:

a) El representante de las personas incapaces o limitadas en su

capacidad como el titular de la patria potestad en cuanto a los
hijos sometidos a la misma, el tutor en cuanto a los menores de
edad e incapacitados.
b) El curador en los distintos casos de la curatela y el
administrador de la herencia (albacea), al que considera como
sub especie del curador.
c) Otras personas a quien la ley otorgue un poder de
representacin como el administrador en un concurso, etc.
d) El marido que puede disponer sobre los bienes aportados en las
comunidades conyugales; al respecto, debe precisarse que
conforme al artculo 313 de nuestro Cdigo Civil, actualmente
corresponde a ambos cnyuges la administracin del patrimonio
social, pudiendo facultar cualquiera de ellos al otro a asumir la
representacin exclusiva del patrimonio.
La disposicin legal en que se basa la representacin, adems de
delegar la representacin en las personas sealadas, exige algunas veces
el cumplimiento de formalidades para que el representante legal pueda
celebrar actos jurdicos que afectan directamente los intereses de las
personas imposibilitadas de actuar por s mismas; como por ejemplo la
autorizacin judicial previa que necesitan los padres para enajenar y gravar
los bienes de los hijos menores, conforme al artculo 447 del Cdigo Civil 24.

22

ENNECCERUS, Ludwig.Traduccin de PREZ GONZLEZ, Blas y ALGUER, Jos. Derecho

Civil. Parte General.Tomo II. Bosh: Barcelona, 1950. p. 252.
23
Ib.,p. 252.
24
Artculo 447.- Los padres no pueden enajenar ni gravar los bienes de los hijos, ni contraer en
nombre de ellos obligaciones que excedan de los lmites de la administracin, salvo por
causas justificadas de

En cuanto a la representacin basada en la constitucin de una persona

jurdica, Enneccerus25 seal que se basa el poder de la direccin de la
asociacin o de la fundacin para obrar como rgano de voluntad de la

persona jurdica en la constitucin de sta. La direccin tiene como dice la

ley, la posicin de un representante legal y por tanto, a pesar de que en
rigor no es representante, sino rgano de voluntad, le son aplicables las
disposiciones sobre representante legal.
Representacin Voluntaria:
La representacin voluntaria nace por voluntad del propio
representado (que debe ser una persona capaz), quien por cualquier
cuestin de hecho, como por ejemplo la imposibilidad de poder asistira un
lugar para celebrar un acto jurdico, etc., delega voluntariamente un poder
de representacin a otra persona para acte que por l.
Al respecto Stolfi26 dice que el adjetivo voluntaria indica
que la
representacin depende nicamente del consentimiento del interesado
(dominus), quien decide en principio celebrar o no el acto jurdico por
medio de un representante, luego elegir a su representante, esto es,
hacerse sustituir a quien a su juicio es la persona conveniente.
Asimismo, Albadalejo, Manuel27seala que la representacin es
voluntaria cuando el poder de representacin lo confiere el interesado
(representado).
Otra importante definicin es la Diez Picazo y Gulln 28; que
sealaron que la representacin voluntaria tiene su origen en la autonoma
privada y encuentran en ella su razn de existir y la razn de su eficacia.
De todo lovertido hasta el momento, tenemos que en la
representacin legal el poder de representacin lo otorga la ley; mientras
que en la presentacin voluntaria el poder de representacin lo otorga la
voluntad del representado.

necesidad o utilidad y previa autorizacin judicial. El juez puede disponer, en su caso, que la
venta se haga previa tasacin y en pblica subasta, cuando lo requieran los intereses del hijo.
25
ENNECCERUS, Ludwig. Traduccin de PREZ GONZLEZ, Blas y ALGUER, Jos.
Derecho Civil. Parte
General.Op, cit.,p. 253.
26
STOLFI, Giuseppe. Traduccin Jaime Santos Briz. Teora del Negocio Jurdico. Madrid:
Editorial Revista de derecho privado. p. 239.
27
ALBADALEJO, Manuel. El Negocio Jurdico. Segunda Edicin.(1993). Barcelona: Librera
28
Bosch. p. 345. DIEZ PICAZO, Luis y GULLN, Antonio. Sistema de Derecho Civil.
Volumen I. Madrid: Editorial Tecnos, 1980, p. 677.

La representacin en el plano de las personas jurdicas

actualmente es un tema de suma importancia, ya que el crecimiento de un
pas se demuestra, entre otros escenarios, por el econmico, ello se refleja
en un mayor nmero de empresas, asociaciones y otros tipos de personas
jurdicas, con las que todos los das de manera directa o indirecta nos
relacionamos; a contraparte, este crecimiento ha significado que personas
naturales constituyan personas jurdicas con el fin de utilizarlas
indebidamente, aprovechndose de conceptos de capacidad jurdica,
representacin y responsabilidad de personas jurdicas, para cometer
abuso del derecho y librar responsabilidades.
Por estas razones consideramos til tambin que parte del
presente trabajo desarrolle la representacin legal y principalmente la
representacin voluntaria de las personas jurdicas, lo que necesariamente
conlleva a exponer sobre la naturaleza de la personalidad jurdica, para as
llegar a una posicin respecto del tema dela representacin de dichas
personas.
Existen distintas teoras que explican en que consiste la
personalidad de las personas jurdicas. Entre las ms importantes se tienen
a: a) La teora de la ficcin de SAVIGNY, b) La teora del patrimonio al fin,
de BRINZ, c) La teora de la persona colectiva real, mejor sustentada por
OTTO VON GIERKE (connotado autor que sustent que la persona jurdica
es de naturaleza supraindividual y que como la persona individual su
alma est en la voluntad comn, su cuerpo en el organismo asociativo), d)
La teora de los patrimonios de afectacin de BRINZ y BEKKER, e) La
teora individualista, que se remonta al pensamiento de JHERING, y f) La
Teora de la Organizacin, siendo el fundador de sus bases Enneccerus 29.

De estas teoras, las de mayor fuerza son la teora de la ficcin (de

Savigny), y la teora de la organizacin (de Enneccerus) que parte de
fundamentos importantes de Gierke.
Teora de la Ficcin:
La teora de Savigny30 al referirse a la capacidad jurdica, seala
que las
personas jurdicas son seres ficticios" que no existen sino para fines
jurdicos.
Esta teora considera que el nico sujeto de derecho es el ser
humano, como nico ser moral y con capacidad real para obrar;
refirindose el autor al trmino
29

FERRARA, Francisco. Traducido por Eduardo Ovejero y Maury. Teora de las Personas
Jurdicas. Madrid: Editorial Reus SA., 1929, p. 125 y sgts.
30
SAVIGNY. Traduccin Jacinto Mesa y Manuel Poley. Derecho Romano Actual. Tomo II.
Segunda Edicin.
Madrid: Centro Editorial de Gngora, 1985, pp. 57 - 58.

persona jurdica de la siguiente manera: Empleo la palabra persona

jurdica en oposicin a la palabra persona natural, es decir al individuo,
para indicar que los primeros no existen como personas, sino para el
cumplimiento de un fin jurdico. (). Los romanos, no tienen ningn
trmino general aplicable a todas las especies de personas jurdicas; para
designarlas en general se limitan a decir que representan a una persona o
lo que es lo mismo que son personas ficticias.31
La teora seala tambin que para desarrollar la idea de persona
jurdica es necesario crear una representacin que supla de manera
artificial su incapacidad de obrar de sta.
Esta teora tiene muchos detractores que critican la tesis que la
persona jurdica es una ficcin creada por el derecho, sealando que toda
ficcin es inexistente y no un ente; sin embargo, la ficcin de la que hablan
es real y constructiva. Adems discrepan respecto a que la personalidad
jurdica es una creacin de la ley, sealando que por el contrario es una

frmula cientfica que construye un grupo de fenmenos que de otro modo

seran ignorados. Otra importante crtica es la sealada por el profesor
Juan Morales Godo32, siendo una ellas relativas a la capacidad de las
personas jurdicas, indicndose que para tener la capacidad de goce no es
necesario tener capacidad de ejercicio.
Teora de la Organizacin:
Su fundador es Enneccerus33, y parte de la premisa que en las
personas jurdicas existe la organizacin para un fin y es por este elemento
esencial la finalidad que no debe identificrsele con la pluralidad de sus
miembros reducida a una unidad. Asimismo, advierte que las personas
jurdicas no son entes vivos y que no tienen voluntad natural pero en ella
obran las voluntades de los seres humanos que la integran.
Est teora tiene gran acogida en Italia, en la que autores
concluyen que la persona jurdica es un ente objetivo, concreto, cerrado y
con individualidad propia, siendo su esencia una pluralidad de hombres
coligados. La institucin permanece firme a pesar de la variacin de sus
elementos, su fundamento est en la ordenacin jurdica, como esfera del
derecho objetivo.

31

Ib., p. 60
MORALES GODO, Juan (2009). Instituciones del Derecho Civil. Lima: Palestra Editores. p.
420.
33
FERRARA, Francisco. Traducido por Eduardo Ovejero y Maury. Teora de las Personas
Jurdicas. Madrid: Editorial Reus SA., 1929, p. 299.
32

Desde la perspectiva del concepto de persona jurdica de la teora

de la organizacin se abordar el tema de la representacin.
En principio, y al margen de las teoras sealadas, tenemos que las
personas jurdicas para poder celebrar actos jurdicos requieren
necesariamente de la persona humana o fsica. Aqu surge la pregunta qu
relacin jurdica tienen las personas humanas que actan por las personas
jurdicas.

La respuesta depender de la teora con la que se entiende a la

personalidad jurdica, siendo dos las teoras consideradas por la doctrina 34:
La teora de la representacin, basada en la ficcin y; la teora del rgano,
sustentada en la concepcin de organizacin de las personas jurdicas.
La Teora de la Representacin seala que la persona fsicas que
actan por la persona jurdica son los denominados representantes, y
existe entre una relacin entre ambas de representante representado.
La Teora del rgano, seala que la persona jurdica en razn de
su naturaleza requiere de rganos, para poder formar y manifestar su
voluntad, dichos rganos son personas fsicas. Asimismo, refiere que los
rganos no manifiestan su voluntad propia como sucede en la figura de la
representacin, siendo la voluntad manifestada por la persona jurdica la
del ente colectivo; es decir, existe slo una voluntad por lo que la relacin
representante representado no existe.
Debe indicarse, que no slo ejercen la representacin de la
sociedad sus rganos (como gerentes, consejos directivos, etc.), sino
tambin personas fsicas que no son rganos de la persona jurdica, pues
como bien sealan Alessandri R. Arturo y
Somarriva U. Manuel35 existen representantes ordinarios cuya
actuacin produce
efectos para la persona jurdica del mismo modo que si la representada
fuese una persona fsica, perteneciendo a esta categora las personas que
no tienen un vnculo permanente con las personas jurdicas.
Para Elas Laroza36 la personalidad jurdica es la que detenta
los entes
jurdicos, distintos a las personas fsicas, que tienen una voluntad propia,
estn dotadas de una organizacin estable y son sujetos de derechos
diferentes a sus socios, administradores o representantes.
34

LLOVERAS DE RESK, Mara Emilia. Lecciones de Derecho Civil. Personas Naturales y

Jurdicas. Argentina. Crdoba- Advocatus, 1990, p. 296.
35
ALESSANDRI R. Arturo y SOMARRIVA U.Manuel.Tratado de Derecho Civil. Partes preliminar
y general.
Tomo I. Chile: Editorial Jurdica, 2011, p. 572.

36

ELAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. Ley General de Sociedades del Per.
Trujillo Per, 2000. p. 21.

La figura de la representacin en una persona jurdica se utiliza en dos

planos, en la representacin de la misma persona jurdica y la
representacin de sus integrantes, ambas las podemos encontrar en: A) En
su constitucin, al establecer sus rganos de administracin y las
facultades de stos. B) En la regulacin referida a la representacin de sus
integrantes y C) En el poder de representacin que se otorgan por acuerdo
de los que integran la persona jurdica.
A) En el caso la constitucin de una persona jurdica se basa el poder de la
direccin de la sociedad, asociacin o de la fundacin para obrar como
rgano de voluntad de la persona jurdica. La direccin tiene de acuerdo a
ley la posicin de un representante legal y por tanto, a pesar de que en
rigor no es representante, sino rgano de voluntad, le son aplicables las
disposiciones sobre el representante legal37.
B) En los casos de representacin de socios tenemos que, encontramos que
la Ley General de Sociedades, al igual que el Cdigo Civil vigente, regula
en su artculo 12238 la representacin de los socios y los poderes
irrevocables; en cuanto a las dems personas jurdicas no societarias como
las asociaciones, fundaciones, cooperativas, etc., el Cdigo Civil no ha
estipulado la revocacin e irrevocabilidad de los poderes de representacin
de sus miembros, as por ejemplo tenemos que el artculo 87 del Cdigo
Civil39 slo seala que los asociados pueden ser representados en
asamblea general, por otras personas, sin pronunciarse sobre la
revocabilidad e irrevocabilidad del poder; sin embargo, ello no significa que
no le son aplicables ya que se aplicara por la norma general establecida
en el artculo 153 del Cdigo Civil.
Esta representacin de socios, establecida en la Ley General de
Sociedades, permite que en las juntas generales los accionistas o
socios puedan hacerse
37

ENNECCERUS, Ludwig. Traduccin de PREZ GONZLEZ, Blas y ALGUER, Jos. Derecho

Civil. Parte General.Op, cit.,p. 252.

38

Artculo 122 (LGS): Representacin en la junta general.Todo accionista con derecho a

participar en las
juntas generales puede hacerse representar por otra persona. El estatuto puede limitar esta
facultad, reservando la representacin a favor de otro accionista, o de un director o gerente.
La representacin debe constar por escrito y con carcter especial para cada junta general,
salvo que se trate de poderes otorgados por escritura pblica.
Los poderes deben ser registrados ante la sociedad con una anticipacin no menor de
veinticuatro horas a la hora fijada para la celebracin de la junta general.
La representacin ante la junta general es revocable. La asistencia personal del
representado a la junta general producir la revocacin del poder conferido tratndose
del poder especial y dejar en suspenso, para esa ocasin, el otorgado por escritura
pblica. Lo dispuesto en este prrafo no ser de aplicacin en los casos de poderes
irrevocables, pactos expresos u otros casos permitidos por la ley.
39
ARTCULO 87(CC): () Los asociados pueden ser representados en asamblea general, por
otra persona. El
estatuto puede disponer que el representante sea otro asociado.
La representacin se otorga por escritura pblica. Tambin puede conferirse por otro medio
escrito y slo con carcter especial para cada asamblea.

representar por otra persona; sin embargo, la ley para determinadas

formas societarias restringe quienes deben ser estas personas, como en el
caso de las sociedades annimas cerradas40; sin embargo, de manera
general permite al estatuto extender dicha representacin mas no limitarla
a ms personas de las sealadas por ley.
El problema surge cuando un socio que otorg un poder de
representacin a una persona X para que ejerza su derecho a voto en una
junta general, decide asistir a la misma junta. Frente a esta situacin el
artculo 122 de la ley citada, en concordancia con lo sealado en el artculo
149 del Cdigo Civil, establece la posibilidad de revocar la representacin
conferida y en aplicacin al artculo 152 del CC dicha revocacin se debe
comunicar al representante y a la sociedad; sin embargo, seala que la
asistencia personal del representado a la junta general producir la
revocacin del poder conferido tratndose del poder especial y dejar en
suspenso, para esa ocasin, el otorgado por escritura pblica. Lo
dispuesto en este prrafo no ser de aplicacin en los casos de
poderes irrevocables, pactos expresos u otros casos permitidos por la ley.
Para Elas Laroza41, s es aceptable la aplicacin del poder
irrevocable, siempre que cumpla con los requisitos del artculo 153 del
Cdigo Civil, ya que el poderdante es el llamado a evaluar el tipo de poder
que da.

Existen posturas contrapuestas a la del autor, entre ellas las que

sealan que el accionista tiene, en todos los casos, un derecho prioritario a
asistir a las asambleas, sin que importe la extensin o modalidad del poder
otorgado, derecho prioritario que se deriva de su condicin de socio y su
derecho a participar en la formacin de la voluntad social, por lo que resulta
inaplicable la irrevocabilidad del poder.
Al respecto debemos agregar que en el supuesto que un socio X
otorgue un poder irrevocable a un tercero Y (poder otorgado en inters
comn para el pago de una acreencia), para que lo represente en una junta
obligatoria anual, no significa que el representante tenga inters en todos
los puntos de agenda que se traten en la junta obligatoria, ya que en la
junta se toman acuerdos que afectan directamente al socio, y que no todos
los acuerdos societarios son de inters del representante, por lo que el
derecho del socio a poder asistir a las juntas es un derecho prioritario, sin
que importe la extensin o modalidad del poder otorgado, derecho que se
derivan de su condicin de socio como los siguientes:
40

ARTCULO 243 (LGS):Representacin en la junta general. El accionista slo podr hacerse

representar en las reuniones de junta general por medio de otro accionista, su cnyuge o
ascendiente o descendiente en primer grado. El estatuto puede extender la representacina
otras personas.
41
ELAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. Ley General de Sociedades del Per.
op. cit., p. 276.

a. Derecho a recibir informacin semestral.

b. Derecho de separacin en los casos previstos en la Ley
General de Sociedades.
c. Derecho de impugnacin de acuerdos que lesionen sus
derechos.
d. Derecho de suscripcin preferente de acciones con o sin
derecho a voto.
Asimismo, existen otros derechos especficos que si bien no han
sido puntualizados sistemticamente, estn consagrados en la ley y son:

e. El derecho a la libre transmisibilidad de acciones, salvo

limitaciones estatuarias o convencionales (artculo 101).
f. El derecho de impugnacin de acuerdos (artculo 139).
g. Derecho a la obtencin en un plazo determinado de copias
certificadas (artculo 137)
h. Demandar el otorgamiento de escritura pblica de
constitucin (artculo 5).
i. Derecho a solicitar inscripciones en caso de que se adopten
acuerdos que exijan el otorgamiento de escritura pblica
(artculo 16).
j. Pretensin de nulidad del pacto social (artculo 35).
k. Eleccin de miembros del directorio (artculo 164).
l. Derecho de separacin (artculo 200, 338, 356, 385).
m. Solicitar auditoras especiales (artculo 227)
n. Derecho a la distribucin de dividendos (artculo 230).
o. Derecho a la informacin.

C) Por ltimo se tiene el caso del poder de representacin que se otorgan por
acuerdo de los que integran la persona jurdica, que son distintos a la
representacin de sus rganos.
Para graficar la diferencia entre la representacin de los rganos y
los poderes de representacin otorgados a personas que no forman parte
de una persona jurdica, utilizar el caso de las sociedades, por tener una
ley que regula de manera ms completa que el Cdigo Civil el tema de la
representacin; tenemos as como rgano de una sociedad a la gerencia
general, la que es ejercida por un gerente general, aqu el gerente general
puede celebrar actos jurdicos como gerente general, de acuerdo a las
facultades sealadas por la Ley General de Sociedades y el estatuto para
dicho cargo, pero tambin detenta poderes de representacin para celebrar
negocios
jurdicos no sealados en la ley ni en el estatuto, pudiendo recaer estos
ltimos poderes en personas distintas al gerente general.

Tal diferencia entre facultades de administracin de los rganos y

el poder de representacin de terceros (no administradores), la tenemos en
la Ley General de Sociedades que en su artculo 188 regula la
representacin de un rgano42 estableciendo que el gerente general por ley
puede celebrar y ejecutar los actos y contratos ordinarios correspondientes
al objeto social, los que pueden ser la conservacin de sus bienes y dems
actos que son propios del cargo de gerente; mientras que en su artculo 14
dispone el otorgamiento de poderes a terceros 43.
La divisin entre las facultades que realiza el gerente y la facultad
de representacin que realiza el apoderado, es que la primera son actos de
gestin de la sociedad mientras que los segundos corresponden a poderes
de representacin.
Por ejemplo para que una empresa venda parte de sus activos (un
inmueble, un vehculo, maquinaria, etc.) primero el gerente general decide
la venta, y el apoderado realiza la venta. Aqu el poder de representacin lo
tiene el apoderado, por lo que la validez de la enajenacin depende del
poder de representacin de ste.
De igual manera se pueden distinguir las facultades connaturales
del directorio de las facultades de representacin que dicho rgano puede
otorgar a determinados directores o terceros.

1.1.2

Representacin Directa e Indirecta

Otra clasificacin de la representacin la encontramos en las

situaciones que pueden darse entre los sujetos de una representacin, sea
legal o voluntaria. Una es la llamada representacin directa, perfecta o
inmediata, que vienen a ser representacin propiamente dicha y la otra
llamada representacin indirecta, imperfecta o mediata.

42

Artculo 188 (LGS): Las atribuciones del gerente se establecern en el estatuto, al ser
nombrado o por acto posterior. Salvo disposicin distinta del estatuto o acuerdo expreso de la
junta general o del directorio, se presume que el gerente general goza de las siguientes
atribuciones: ()
43
Artculo 14 (LGS):El nombramiento de administradores, de liquidadores o de cualquier
representante de
la sociedad as como el otorgamiento de poderes por sta surten efecto desde su aceptacin
expresa o desde que las referidas personas desempean la funcin o ejercen tales poderes.
().

Representacin Directa:
En la representacin directa, todos los efectos del acto jurdico
recaensobre el representado odominus, quienconfiere a su representante
mediante el negocio jurdico de apoderamiento o mediante el negocio
jurdico del mandato con representacin- un poder con determinadas
facultades para que realice asuntos de su inters (o de inters de ambos o
con un tercero).
En la representacin directa el representante declara que obra en
nombre ajeno, pudiendo darse que el representante declare el nombre de
la persona por la cual acta o que el tercero ya lo sepa. Aqu al
representante se le denomina representante directo o inmediato.
Lohmann Luca, Juan44 considera
nota

que debe

excluirsecomo

caracterstica de la representacin directa el inters del representado

aunque la concesin del poder se base en la facultad de ceder atribuciones
y facultades del dominus, puesto que tambin debe considerarse que en la
realidad este planteamiento no es rgido, ya que muchas veces el objeto
del poder as como el inters en que se otorg muchas no corresponden
exclusivamente al dominus y ocasionalmente ni siquiera ste tiene inters
directo.
En cuanto al inters del representado consideramos, a diferencia
del reconocido autor, que es prcticamente imposible que se presenten
casos en los que el dominus no tengan ningn inters en el poder que
otorga, autorizando que se celebre un negocio jurdico en su nombre, ya

que siempre va a existir un mnimo de inters para tomar la decisin de

delegar poder a otro, pues el slo hecho de esperar un efecto jurdico en su
esfera de derechos, obligaciones o patrimonio demuestra la existencia de
un inters del dominus.
Junto a lo mencionado debemos tener en cuenta que un elemento
sustancial del negocio jurdico es la manifestacin de voluntad, que tiene
su origen interno en el dominus, yes conocida como la exteriorizacin de lo
que el sujeto quiere; por ello podramos decir que s el poder de
representacin - otorgado mediante negocio jurdico unilateral o
proveniente de un contrato (negocio jurdico bilateral)- se origina en el
interior del otorgante es porque el primer inters que se encuentra en todo
negocio jurdico es el que posee ste antes que el representante o
terceros.
En sentido restringido, la representacin es una forma de
sustitucin en la actividad jurdica por la que una persona ocupa el lugar
de otra para realizar un
44

LOHMANN LUCA DE TENA, Juan Guillermo. El Negocio Jurdico. Op. cit., p. 155.

negocio en nombre y por cuenta de ella. Esta definicin corresponde slo a

la representacin directa.
A efectos de graficar la representacin directa, expondremos un
ejemplo de Albadalejo45, A le confiere a B un poder (o poder de
representacin) para que le compre inmuebles, y ste usando tal poder y
declarando al vendedor comprar para A, acepta una oferta de venta que le
hace C.
Representacin Indirecta:
Denominada tambin representacin oculta, se da cuando el
representante acta por cuenta e inters de otro, esto es, el representante
celebra un negocio para otro pero en nombre propio, actuando de modo tal
que esa voluntad de obrar en nombre y por cuenta e inters de otro no la
manifiesta al tercero, por lo que no coinciden su declaracin y su voluntad,

ya que emite una declaracin en el sentido de concertar un negocio en

nombre propio, cuando en realidad quiere actuar en nombre del
representado.
En este supuesto al representante se le denomina representante
indirecto o mediato(o intermediario, substituto). En este sentido,
Enneccerus46 bien seal que el negocio vale como negocio del
representante, no se toma aqu en cuenta la ausencia de voluntad de obrar
en nombre propio.
Por su parte, Hinestrosa,
el concepto
de

Fernando47 sintetiza

representacin indirecta indicando que se entiendepor representacin

indirecta el obrar por otro pero no se declara el nombre de ste y el tercero
lo ignora.
El Cdigo Civil peruano, no contempla la representacin indirecta
de manera aislada, es decir, como negocio jurdico unilateral; mas bien la
establece como una forma de los contratos de mandato,as en el artculo
1809 del Cdigo Civil48tenemos la regulacinde este tipo de
representacin.
En prctica, la realizacin de negocios jurdicosconrepresentacin
indirecta se da en dos momentos: a) El primero cuando el representante
celebrar el negocio

45

ALBADALEJO, Manuel. El Negocio Jurdico. Segunda Edicin.Barcelona: Librera Bosch,

46
1993, p. 347. ENNECCERUS, Ludwig. Traduccin de PREZ GONZLEZ, Blas y ALGUER,
Jos. Derecho Civil. Parte General.Op, cit.,p. 248.
47
HINESTROSA, Fernando. La Representacin. 1era. Edicin. Universidad Externado de
Colombia. Bogot
2008.
48
Artculo 1809.- El mandatario que acta en nombre propio adquiere los derechos y asume las
obligaciones derivados de los actos que celebra en inters y por cuenta del mandante, aun
cuando los terceros hayan tenido conocimiento del mandato.

jurdico con terceros y adquiere los efectos para l mismo, y b) El segundo,

consiste en el negocio jurdico mediante el cual el representante transfiere
estos efectos adquiridos en el primer momento al representado

(dominus)ello ha sido plasmado, por ejemplo, en la resolucin N 17202013-SUNARP-TR-L de 22/10/2013 del Tribunal Registral 49.
Sintetizamos el concepto de representacin indirecta con otro
ejemplo de Albadalejo50 que dice: cuando A, sin conceder poder para que
obre en su nombre, encarga a B que le compre inmuebles, y B, cumpliendo
el encargo, pero sin declarar que en definitiva, no es para s, compra una
casa a C, con destino a A.

1.1.3

Representacin activa y pasiva

Otraclasificacin de la
representacin,
es
desde la
perspectiva del representante,
teniendo as a la representacin activa y la representacin pasiva:
Representacin activa:
Llamada tambin la representacin en la emisin.
La representacin activa, se da cuando el representante es quien
emite y dirige la manifestacin de voluntad hacia otro sujeto, quien acta
ostensiblemente en nombre del representado hacindolo saber al tercero.
Enneccerus Ludwig51, seala como requisitos de la representacin
activa los siguientes:
a) El representante tiene que realizar el negocio por su propia voluntad, esta
nota es lo que lo diferencia del nuncio que emite la declaracin en
concepto de ajena, a ttulo de propia del que lo enva (El nuncio dice: X me
ordena decirle a usted que compra el caballo, mientras que el
representante dice: Le compro a usted el caballo en nombre de X). Es
evidente que el carcter de nuncio o de representante no deriva del texto
literal de la declaracin sino del sentido de sta.

49

Resolucin N 1720-2013-SUNARP-TR-L de 22/10/2013 del Tribunal

Registral. https://www.sunarp.gob.pe/busqueda/jurisprud_res2.asp
50
ALBADALEJO, Manuel. El Negocio Jurdico. Segunda Edicin.op. cit., p. 347.
51
ENNECCERUS, Ludwig. Traduccin de PREZ GONZLEZ, Blas y ALGUER, Jos. Derecho
Civil. Parte General.Op, cit.,pp. 240 -242.

b) Slo es representante el que ejecuta el negocio en nombre de otro (aunque

no es necesario que sea tambin en su inters), o sea el que declara que
el negocio debe valer a ttulo de negocio de otro y con ello que el efecto del
mismo debe afectar inmediatamente al representado. Es indiferente que
esta libertad de actuar en concepto de representante se declare
expresamente o resulte de las circunstancias. No es necesario que se
indique el nombre del representado.
Representacin pasiva:
Es la representacin en la recepcin.
La representacin pasiva, se da cuando el representante recibe
una declaracin para otro, siendo que los efectos de los actos voluntarios
afectan a la esfera jurdica del representado.
Sobre la representacin pasiva Enneccerus 52seala que se llama
representante al que emite o recibe por otro (el representado) una
declaracin de voluntad cuyo efecto inmediato debe afectar al
representado.
En la representacin pasiva, seala el autor citado, se configura lo
siguiente:
a) Es representante pasivo aqul a quien se emite una declaracin para otro,
cuyo efecto debe afectar a ste. En este caso lo decisivo es la voluntad del
declarante, que est dirigida a que la declaracin se considere emitida al
receptor como representante de la otra parte.

b) No es importante la voluntad del que la recibe ya que la declaracin puede

llegarle an sin su voluntad.
En la representacin que por ley puede presentarse con o sin
poder de representacin, los efectos se producen a favor y en contra de los
representados. A esto debe agregarse que las normas sobre
representacin del Cdigo Civil slo rigen para negocios jurdicos, no para
delitos. De los actos ilcitos del representante no responde el representado.
52

Ib. p. 242.

1.2

PODER DE REPRESENTACIN:

Existe una variedad de facultades que se pueden delegar mediante

el poder, de todas ellas la doctrina ha tratado de manera especfica lo que
conocemos como poder de representacin.
Se entiende por poder de representacin, en palabras de
OCallaghan53,a la facultad de representar que tiene el representante,
siendo que dicha facultad puede otorgarla la ley, en la representacin legal,
o puede concederla el representado en la representacin voluntaria por
medio del negocio jurdico de apoderamiento.
Sin embargo, en el Per como en otros lugares del mundo -como
por ejemplo Espaa- se conoce al negocio jurdico por el cual se confiere
un poder de representacin simplemente como poder. As tambin,
vemos que ya desde antes Enneccerus 54se refiri al poder como la facultad
de representacin otorgada por negocio jurdico, por el cual se confiere al
apoderado la potestad de producir efectos jurdicos a favor y en contra del
poderdante, mediante los negocios concluidos en su nombre.
El efecto inmediato de la declaracin de voluntad emitida o
recibida, en pro y en contra del poderdante, depende de que el
representante tuviera poder de representacin y de que la declaracin
fuese emitida por l o a l dentro de los lmites de ese poder de
representacin. Sin embargo, la falta de poder de representacin puede
subsanarse en algunos casos mediante la ratificacin.

Sintetizando las definiciones delpoder, tenemos que es el

conjunto de facultades que una persona delega unilateralmente en otra
para que ste pueda actuar en su nombre.
Muchos asocian el concepto de poder con la relacin subyacente a
l; sin embargo, enla mayora de conceptos depoder no se hace
referencia al contrato bsico o relacin subyacente- por las siguientes
razones:
1.El poder es abstracto y no queda ligado a la causa de este
contrato.
2.Es adems independiente, de modo que no queda condicionado
por el
contrato.

53

O'CALLAGHAN, Xavier (2004). Compendio de Derecho Civil. Tomo 1 (Parte General)

Obligaciones y Contratos. Madrid: Edersa.
54
ENNECCERUS, Ludwig. Traduccin de PREZ GONZLEZ, Blas y ALGUER, Jos.
Derecho Civil. Parte
General.Op, cit.,p. 274.

3.Puede existir un contrato sin poder (la mayora de los contratos).

4.Puede existir un poder sin contrato base:
a)Porque se otorga el poder antes del contrato y en el nterin hay poder y no
contrato;
b)Porque se extingue el contrato y subsiste el poder, bien por ser un poder
general, o un poder general e indefinido, o un poder simplemente
indefinido;
c) Porque no ha habido ni habr nunca un contrato que sostenga al poder,
sino que ste se sustenta a s mismo. En esto hay que luchar seriamente
contra la idea, tan arraigada como errnea, de que debajo del poder hay,
antes o despus, en todo caso necesariamente un contrato.

Una definicin didctica de poder es la expuesta por A. Von

que seala que hay muchos casos en los que alguien, al que
denomina G (gestor), se encuentra en relacin jurdica, no con un objeto
singular, sino con otra persona, es decir, D (dominus), en virtud de la cual
tiene la facultad de producir efectos en la esfera jurdica de D, seala
tambin que la relacin entre G y D se puede basar en hechos
determinados por ley como el matrimonio, la patria potestad, la tutela, etc.,
o en una declaracin de voluntad de D denominada poder, resultando as
el poder, en lneas generales, una ampliacin de la capacidad contractual
de G ms all de su propia esfera jurdica.
TUHR55

As pues, siguiendo al autor,se define al poder de representacin

como la capacidad de G (gestor) de producir efectos directos en el
patrimonio de D mediante negocios jurdicos celebrados en nombre suyo,
los que pueden consistir en la adquisicin de derechos, asumir deberes, en
actos de disposicin de sobre los derechos de D. Asimismo, seala que
junto al concepto de poder de representacin, y coincidiendo en parte con
l, est el poder de disposicin, como capacidad de poder disponer de los
derechos de D, mediante negocios jurdicos con terceros, ya sea en
nombre de D o nombre propio de G, en este ltimo caso, si bien G celebra
el negocio en nombre propio tambin lo realiza por cuenta de D.
De acuerdo a la explicacin sellega a la conclusin que el
fundamento de toda facultad de poder es una relacin jurdica entre G (a
quien le compete la facultad) y D (a cuya esfera jurdica se refiere) y que
de esta relacin jurdica deriva el
55

A. von TUHR. Traduccin Tito Rav. Marcial Pons. Derecho Civil. Teora General del
Derecho Civil alemn. Los derechos subjetivos y el patrimonio. Vol. I. Madrid: Ediciones
Jurdicas y Sociales, S.A., 1998, p. 168.

fin jurdico de la facultad. Del fin jurdico depende hasta qu punto G debe
estar sometido a la voluntad de D, y si la facultad puede serle quitada por
l o es irrevocable.
Otro punto del poder de representacin, es el correspondiente a su
extensin, la cual se determina de acuerdo a su contenido, el mismo que lo

da la ley (en la representacin legal), los estatutos (en el caso de personas

jurdicas) o segn el tenor del poder (en el apoderamiento).

1.2.1

Apoderamiento: Acto jurdico unilateral

Para celebrar un acto jurdico en nombre ajeno y que los efectos de

ste recaigan en la persona por quien se obra es indispensable contar con
un poder, elcual surge de un acto previo denominado apoderamiento.
Se define como apoderamiento al negocio jurdico unilateral y
recepticio consistente en la declaracin de voluntad del representado,
dominus o poderdante para delegar poder de representacin a otro.
Se trata de un negocio jurdico ya que nace por la autonoma
privada destinado al cumplimiento de intereses.
Una definicin breve es la de Albadelajo56 que
apoderamiento

seala al

como el negocio jurdico de concesin u otorgamiento de poder.

Otros autores, como OCallaghan 57, agregan que el apoderamiento
puede ir unido a una relacin jurdica subyacente (mandato, etc.); sin
embargo, ello no significa que deje de ser un negocio jurdico
independiente y unilateral.
Siendo el apoderamiento un acto jurdico unilateral, cabe recordar
que dependiendo de cuantas partes intervengan en el acto jurdico, ste
puede ser unilateral, bilateral o plurilateral. Para Stolfi 58los actos jurdicos
unilaterales son aquellos negocios creados por la sola voluntad de una
parte.

56

ALBADALEJO, Manuel. El Negocio Jurdico. op. cit., p. 361.

O'CALLAGHAN, Xavier. Compendio de Derecho Civil. Tomo I (Parte General) Obligaciones y
Contratos. Madrid: Edersa, 2004.
58
STOLFI, Giuseppe. Traduccin Jaime Santos Briz. Teora del Negocio Jurdico. op. cit. p. 52.
57

Entonces, el apoderamiento es unilateral por cuanto la concesin

del poder es exclusiva de la voluntad del poderdante.
En cuanto a que es una declaracin recepticia,recordemos
queconforme seala Albadalejo59existen dos tipos de declaraciones, unas
que se dirigen a las personas a quienes afectan (se emiten para que les
llegue), y otras simplemente se emiten sin que se dirijan a nadie. Las
primeras son recepticias y las segundas no recepticias.
Ahora, el apoderamiento resulta un negocio jurdico recepticio en
tanto debe ser conocidopor el representante y los terceros con los que se
celebre el negocio para que as produzca sus efectos.
Su carcter recepticio, apunta Dez Picazo, Luis y Gulln Antonio 60,
es una condicin de eficacia y no de existencia, siendo su destinatario
natural el apoderado.
Vemos entonces, que la declaracin de voluntad del poderdante
definitivamente es una declaracin recepticia; sin embargo, la doctrina no
es unnime al sealar quin es su destinatario: si el representante, el
tercero para celebrar el negocio con el cual se otorga el poder o cualquiera
de ellos indistintamente, siendo la posicin mayoritaria la ltima tesis.
Como caractersticas del apoderamiento podemos sealar las
siguientes:
a) Es unilateral y recepticio.
b) No es parte del negocio jurdico o de los negocios, cuya
conclusin eficaz para el poderdante posibilita, sino que es un
negocio jurdico con sustancia propia (Enneccerus61).
c) Es un negocio jurdico independiente del existente entre
poderdante y apoderado que lo determina y en virtud del cual se
crea, al que se le conoce como relacin subyacente. (Dez
Picazo y Gulln62).

d) Es un negocio abstracto, porque no recoge la causa en que

descansa. No existen distintos apoderamientos (poder de
servicios, poder de mandatos, etc), sino un solo apoderamiento
que consiste en el otorgamiento del poder de representacin y
nada ms. Por tanto el poder no depende de la validez de la
relacin que dio motivo a su
59

ALBADALEJO, Manuel. El Negocio Jurdico. op. cit. p. 87.

DIEZ PICAZO, Luis y GULLN, Antonio. Sistema de Derecho Civil. op. cit., p. 557
61
ENNECCERUS, Ludwig. Traduccin de PREZ GONZLEZ, Blas y ALGUER, Jos. Derecho
Civil. Parte General.Op, cit., p. 275.
62
DIEZ PICAZO, Luis y GULLN, Antonio. Sistema de Derecho Civil. op.cit., p. 558
60

otorgamiento sino que puede ser vlido, a pesar que esta

relacin sea nula por una causa que no afecta al poder.
(Enneccerus63).
e) Puede otorgarse a varias personas.(Enneccerus64).
f) Tiene libertad de formas, es decir, no requiere dealguna
formalidad para su otorgamiento. Al respecto, debemos agregar
que en nuestro ordenamiento se tiene como regla general la
libertad de formas; sin embargo, nuestro Cdigo Civil establece
excepciones, como la prescrita en el artculo 156 65referente al
cumplimiento de una formalidad para la delegacin de
poderessobre enajenacin de inmuebles.
En tanto, nuestra doctrina define al poder como un negocio
unilateral por medio del cual se confiere facultades para actuar en nombre
ajeno, y su incidencia se realiza, precisamente, en el mbito externo, en
cuanto el apoderado tiene la facultad de actuar en sustitucin, y como si
fuese, el poderdante o el titular de los derechos objeto de disposicin.

1.2.2

Poder de Representacin en los Contratos

Como hemos visto el poder de representacin se presenta en el

negocio del apoderamiento; sin embargo, esta facultadpara representar a
otro no es exclusiva de los negocios jurdicos unilaterales, sino tambin

puede darse en contratos; un ejemplo de ello es el contrato de mandato,

pues en todo mandato hay representacin.
Sin embargo, existe confusin entre la representacin y mandato,
entendindose a un poder como un encargo. Para Mosset
Iturraspe66algunas de las confusiones son las siguientes:
- Denominar poder, procura o procuracin, indistintamente, al
encargo que constituye el mandato.
- No se diferencia las relaciones internas, mandante
mandatario, que son las propias del contrato, de las relaciones
externas, mandante tercero, donde acta la representacin
con base en un negocio unilateral.

63

ENNECCERUS, Ludwig. Traduccin de PREZ GONZLEZ, Blas y ALGUER, Jos. Derecho

Civil. Parte General.Op, cit., p. 277.
64
Ib., p. 279.
65
Artculo 156.- Para disponer de la propiedad del representado o gravar sus bienes, se requiere
que el encargo conste en forma indubitable y por escritura pblica, bajo sancin de nulidad.
66
MOSSET ITURRASPE, Jorge. Mandatos. Santa Fe: Rubinzal Culzoni Editores, 1996. p.
110.

CAPTULO SEGUNDO
DERECHO DE DESISTIMIENTO, REVOCABILIDAD E
IRREVOCABILIDAD DEL PODER
2.1

DERECHO DE DESISTIMIENTO EN EL MANDATO

2.1.1

Mandato

La palabra mandato proviene del latn mandatum, que procede

del latn manusdatio, (dar la mano), smbolo de la confianza que da una
persona y la fidelidad de la otra67.
El mandato es un tipo de contrato que consisteen que una de las
partes denominada mandatario se obliga a realizar uno o ms actos
jurdicos, por cuenta y en inters de otra llamada mandante.

En el derecho romano el contrato de mandato consisti en que los

sui iuris estaban obligados a ejercer sus derechos por s mismos y
directamente, no pudiendo adquirir u obligarse ms que por s mismos, y si
encargaban a otra persona la concertacin de sus negocios se configuraba
el contrato de mandato, que en Roma fue concebido como un encargo del
mandante que requera la aceptacin del mandatario para celebrar actos
jurdicos, sin embargo, los terceros que celebraban el acto jurdico con el
mandatario slo quedaban vinculados a ste, pues el contrato de mandato
no generaba la representacin68
El Cdigo Civil alemn (BGB)69 regula al mandato sealando
Por la
aceptacin de un mandato, el mandatario se obliga a gestionar
gratuitamente para el mandante un negocio que ste le ha confiado.
Al respecto, seala Hedemann 70que este carcter gratuito del
mandato regulado en el BGB es lo que lo diferencia del contrato de obra o
contrato de servicio.
Asimismo, en el Cdigo Civil espaol71, se presume que el
mandato es un contrato gratuito, as en su artculo 1711 se indica que A
falta de pacto en contrario, el mandato se supone gratuito
67

Ib., p. 17.
VIDAL RAMREZ, Fernando. El Acto Jurdico. op. cit., p. 262
69
Cdigo Civil Alemn (BGB). Traduccin: MELON INFANTE, Carlos. Barcelona: Bosch.
70
HEDEMANN, J. W. Traduccin de Jaime Santos Briz. Derecho de Obligaciones. Vol. III.
Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado, 1958, p. 427.
68

La diferencia entre el mandato regulado en nuestro Cdigo y los

Cdigos mencionados, es la gratuidad.
La posicin del Cdigo Civil de 1984, aun cuando no lo diga en la
Exposicin de Motivos y Comentarios, es que tcnicamente el mandato es
una modalidad de la prestacin de servicios, ya que el mandatario se
obliga a realizar uno o ms actos jurdicos por cuenta y en inters del
mandante (artculo 1756 del Cdigo Civil72).

La relacin material del mandato tiene su origen en un contrato

(negocio bilateral), obligatorio entre las partes; mientras que la
representacin, surge de un negocio unilateral apoderamiento- (o de ley),
procedente del representado pero el representante no resulta obligado a
nada, como consecuencia de serlo.
- Mandato y Representacin: Se diferencia de la representacin en que el
mandato puede ser la base en que se sustente el poder dado al mandatario
precisamente para la realizacin del encargo, aunque en modo alguno se
excluye que la fuente de la representacin la constituya otra relacin
jurdica. El mandato agota su esfera de actuacin en las relaciones internas
entre mandante y mandatario. La representacin por el contrario, atribuye
al apoderado el poder de emitir una declaracin de voluntad frente a
terceros en nombre del poderdante.
Enneccerus, describe la diferencia entre mandato y poder de la
siguiente
manera:
- Mandato y Poder: Hedemann73 seala que aqu procede
diferenciar
netamente la relacin interna y la relacin externa. El mandato es
considerado solamente como una situacin interna entre el mandante y el
mandatario, en consecuencia, del mandato jams se puede derivar
relaciones jurdicas entre el mandante como dueo del negocio y los
extraos terceros. Dichas relaciones surgen mas bien de la figura jurdica
apoderamiento y de la representacin. Adems, agrega que el poder (y
con l su eficacia externa), puede subsistir ulteriormente, mientras que el
mandato es revocado o se extinga la relacin interna.
En sntesis el mandato es un contrato bilateral cuyo objeto es la
prestacin de servicios, por la cual el mandatario se obliga a realizar uno o
ms actos por cuenta
71

Cdigo Civil espaol. Trigsima Tercera edicin. Pamplona: Aranzadi, 2010.

72

Artculo 1756.- Son modalidades de la prestacin de servicios nominados: a. La locacin de

servicios. b. El contrato de obra. c. El mandato. d. El depsito. e. El secuestro.
73
HEDEMANN, J. W. Traduccin de Jaime Santos Briz. Derecho de Obligaciones. op. cit., p.
429.

y en inters del mandante. Tiene un origen contractual y es independiente

de las figuras de la representacin y poder.
El Cdigo Civil peruano de 1852, siguiendo el modelo romanista y
napolenico, regul la representacin voluntaria subsumida en el contrato
de mandato. El Cdigo de 1936, no obstante la influencia alemana
mantuvo el tratamiento del Cdigo de 1952. El vigente Cdigo Civil
introduce la desvinculacin del mandato de la representacin, pero no es
una desvinculacin radical ya que legisl el mandato con representacin y
el mandato sin representacin, estipulados en los artculos 1790 al 1813
del Cdigo Civil.

2.1.2

Derecho de Desistimiento

Se entiende como el derecho del mandante de poner fin a la

relacin jurdica nacida de un contrato.
Un sector de importantes autores considera que este derecho,
conocido tambin como recesso unilaterale, tiene los siguientes
fundamentos74:
- La

preeminencia
negocio,

del mandante
dueo
del
frente
al mandatario, colaborador del

negocio.
- El inters en la gestin es del mandante y por ello no se puede realizar el
encargo contra su voluntad.
- La confianza que se encuentra en la base del mandato.
- La ndole intuito personae de la relacin que el contrato crea.
En nuestro pas el derecho de desistimiento no se encuentra
regulado en nuestro ordenamiento jurdico;tratando nicamente el tema
de poner fin a lo

contratos de ejecucin continuada en el artculo 1365 75 cualquiera de las

partes puede poner fin al contrato.
donde se establece que en

De igual manera, nuestra doctrina ha tratado de forma escasa el

tratamiento de esta facultad unilateral de desvincularse de un contrato.
Situacin distinta es la que se da por ejemplo en Italia, donde su Codice
Civile contiene un precepto (artculo 1373) que de modo puntual regula el
desistimiento o resolucin
74

MOSSET ITURRASPE, Jorge. Mandatos. op. cit., 1996. p. 386.

Artculo 1365.- En los contratos de ejecucin continuada que no tengan plazo convencional o
legal determinado, cualquiera de las partes puede ponerle fin mediante aviso previo remitido por
la va notarial con una anticipacin no menor de treinta das. Transcurrido el plazo
correspondiente el contrato queda resuelto de pleno derecho.
75

35

unilateral (recesso) en el contrato en general, adems de las previsiones

legales de un recesso en tipos contractuales especficos, agregando a ello
la numerosa doctrina sobre el recesso unilaterale.
La doctrina tradicional define al desistimiento unilateral como el
negocio jurdico en virtud del cual se produce la cesacin de los efectos de
una relacin jurdica a causa de la decisin de una de las partes, en los
trminos y condiciones que marca la ley. Puig Pea 76 seala que es la
supresin de voluntad de una de las partes de la relacin contractual por
causas independientes del incumplimiento una vez que esta ha nacido
vlidamente.
El desistimiento puede darse aunque ste no se encuentre
regulado o no est previsto en el contrato, siempre que concurran las
siguientes situaciones: a) La relacin jurdica sea duradera o de tracto
sucesivo. b) Que sea de plazo indefinido y b) Que exista en la relacin un
intuito personae, que implica que cuando la confianza se acabe sea causal
vlida para finiquitar la relacin.
El desistimiento unilateral es, precisamente, la no exigencia de una
justa causa para que el mismo sea efectivo, por lo que la doctrina lo
califica como un desistimiento ad nutum o sin justa causa, sin embargo
no obstante la no exigencia de esta justa causa su aplicacin es confusa
al momento de valorar los requisitos para el ejercicio del desistimiento
unilateral.
Otro modo de extinguir la relacin contractual es la resolucin del
contrato por incumplimiento, siendo las diferencias de sta figura con la del
desistimiento unilateral del contrato las siguientes: La facultad de resolver
contratos sinalagmticos requiere como presupuesto necesario la
constatacin de un incumplimiento caracterizado por ciertos requisitos,
mientras que la caracterstica principal para que pueda darse el
desistimiento unilateral es la presencia de una relacin contractual
indefinida y a partir de ah, el ejercicio o no de esa facultad se encuentra en
la entera libertad de su titular, sin que se precise la existencia de ningn
tipo de incumplimiento.

Morales Hervias, Rmulo77, seala las siguientes diferencias entre

la revocacin y el derecho de desistimiento:
1)
El desistimiento es el poder de dejar sin efecto un contrato
mediante la manifestacin de voluntad de una sola de las partes o de
ambas si se ha previsto o se
76

PUIG PEA, Federico. Desistimiento Unilateral. Barcelona: Nueva Enciclopedia Jurdica.

77
1955, p. 291 MORALES HERVIAS, Rmulo. La irrevocabilidad del poder. A propsito de un
intil debate jurdico, Revista Peruana de Jurisprudencia. Normas Legales, Ao 7, N 54,
Agosto, Trujillo, 2005, pp. 54-57.

ha regulado de esa manera. El desistimiento opera sobre el plano de los

efectos. En el desistimiento hay una retractacin del contrato, uno desiste
porque la razn que lo llevo a contratar ha desaparecido y por eso est
autorizado a dejar sin efecto un contrato previsto o se ha regulado de esa
manera. El desistimiento opera sobre el plano de los efectos. En el
desistimiento hay una retractacin del contrato. Uno se desiste porque la
razn que lo impulsaba a contratar ha desaparecido y por eso est
autorizado a dejar sin efecto un contrato vlido y eficaz. En cambio, la
revocacin es un poder que incide directamente sobre un acto precedente,
provocando su eliminacin. La revocacin presenta todos los caracteres
del negocio jurdico, comprendida la congruencia de los efectos respecto a
la causa. As las cosas, es un negocio extintivo con el cual un sujeto
contradice su propia precedente declaracin de contenido negocial; y que
seguidamente a la revocacin el ordenamiento niega relevancia a la
declaracin impidiendo que ella produzca (o concurra a producir) efectos
jurdicos. La revocacin mueve un impulso de arrepentimiento que lleva al
autor del acto a rechazar aquello que quiso.
2)
El derecho de desistimiento se presenta como una forma de
extinguir los contratos. La extincin unilateral del vnculo contractual se
presenta con los caracteres de excepcionalidad y por tanto debe ser
admitido slo cuando expresamente est previsto por la ley o por la privada
autonoma. Vlido y eficaz.
3)
La revocacin es un negocio jurdico unilateral no recepticio que
interrumpe la vida de otro negocio y el desistimiento es un negocio jurdico

unilateral recepticio como medio de liberacin unilateral de una relacin

jurdica.
4)
El derecho de desistimiento es conferido a uno o a ambos
contratantes de un precedente acuerdo (clusula o pacto de desistimiento),
y puede ser tambin atribuido por la ley (derecho legal de desistimiento). El
contrato o la ley pueden conferir a la parte el poder de desistirse como
remedio contra el incumplimiento o como remedio por la onerosidad o
intolerancia del mantenimiento de la relacin.

2.2.

REVOCACIN DEL PODER

2.2.1

Naturaleza de la revocacin

La revocacin es una declaracin de voluntad unilateral,por ser

facultad exclusiva del poderdante, y recepticiapor estar dirigida al
apoderado o al tercero.
La revocacin en la definicin de Stolfi 78, es la manifestacin de voluntad
con que el dominus priva al representante del poder conferido, as como de
las eventuales modificaciones en el mismo introducidas, lo que considera de
utilidad prctica; asimismo, indica que debe ser puesta en conocimiento de
terceros por medios idneos.
Tambin es considerada como unas de las causas de extincin del
poder. Como vemos en doctrina el poder puede extinguirse por: 1) Haberse
realizado el negocio jurdico para el que fue conferido. 2) Revocacin. 3)
Muerte, interdiccin sobrevenida del representado o representante, 4)
Vencimiento del plazo por el que se otorg. 5) Cumplimiento de alguna
clusula resolutoria.
As tambin Mendoza Del Maestro, Gilberto 79 seala que la
revocacin
acta extinguiendo el negocio jurdico existente y el desistimiento cesan los
efectos de la relacin producto del contrato.

Otra interesante opinin sobre la revocacin es la del doctor

Morales Hervias80, que seala que se entiende a la revocacin como un
poder de extincin o de cancelacin de negocios jurdicos unilaterales,
siendo una expresin del poder de retractacin facultativa de un acto
jurdico (privado) realizada o provocada por el autor del acto mismo, o por
quien est autorizado a sustituirlo o a ocupar su lugar, con el efecto de
impedir el surgimiento de una nueva situacin jurdica, o de restablecer la
preexistente.
Como caractersticas de la revocacin se tienen las siguientes: a)
Es un acto unilateral; b) Debe provenir del autor del acto revocando; c) Es
siempre realizada extrajudicialmente; d) No es necesariamente
condicionada por circunstancias sobrevenidas o hechos nuevos.
El efecto que persigue la revocacin es que el representado no
siga vinculado por la actuacin del dominus. Esta se alcanzar no slo si
hubo notificacin de la misma sino tambin cuando se pruebe que sus
destinatarios la conocieron o pudieron conocerla empleando las diligencias
que el caso concreto demandaba, cuya

78

STOLFI, Giuseppe. Traduccin Jaime Santos Briz. op. cit., p. 243.

MENDOZA DEL MAESTRO, Gilberto. El Sui gneris poder irrevocable. Problema de una
Directiva y sus interpretaciones parciales Actualidad Jurdica. N 148, marzo 2006. p. 45.
80
MORALES HERVIAS, Rmulo. La irrevocabilidad del poder. A propsito de un intil debate
jurdico,
Revista Peruana de Jurisprudencia.op. cit., pp. 54-57.
79

prueba correr a cargo del representado que alegue no quedar vinculado

por los actos por los actos del que fue su representante 81.
La revocabilidad se puede apreciar tambin en el contrato de
mandato,es tratada con rango de principio en los ordenamientos jurdicos y
es unnimemente admitida por la doctrina82.

En el campo del poder de representacin, el problema de la

revocacin radica en si sta es un elemento esencial de este negocio
jurdico unilateral que no puede considerarse como tal si se deja de lado el
derecho de revocacin del poderdante, o si slo constituye un elemento
natural de sta que puede o no ser parte del negocio.
Seala Dez Picaso83, que el poder de representacin, adems de
implicar una confianza ordinaria especial al apoderado, fundamentalmente
mira el inters del dominus, de ah que siempre que se le haya mencionado
dentro de los actos de suyo revocables al lado del testamento. Su funcin
es cancelar la investidura o legitimacin para obrar concedida al
apoderado, pero sin efecto retroactivo, esto es, una terminacin del
negocin por decisin unilateral del interesado, el dominus que, como se
ha indicado conserva de suyo y siempre la facultad de obrar por s mismo,
y que as haya concedido a otro legitimacin para obrar en su nombre,
puede prescindir unilateralmente de dicha delegacin, esa es la regla
general.
Tenemos tambin que la revocabilidad es paraGonzales
Barrn84 un
negocio unilateral por el cual el poderdante sirve a sus propios intereses,
por lo que es coherente mantener un principio de libre revocabilidad, en
donde el titular pueda decidir justamente lo que ms le conviene a sus
intereses y sin quedar vinculado por su propia declaracin. Es una figura
anmala de representacin, pero que se le admite por razones de utilidad
prctica.
81

DIEZ PICAZO, Luis y GULLN, Antonio. Sistema de Derecho Civil.Op. cit.p.577.

Ib., p.298.
83
HINESTROSA, Fernando. La Representacin.op. cit. p. 204
84
GONZALES BARRN, Gunther. Introduccin al Derecho Registral y Notarial. 2da. Edicin.
Jurista Editores: 2008. p.519-520.
82

2.2.2

Evolucin de la revocacin en la legislacin peruana

Cdigo Civil de 1852:

Regul la representacin legal en relacin a la sociedad conyugal,

etc., y sobre la representacin voluntaria, en el contrato de mandato.
Cdigo Civil de 1936:
Sigue la regulacin del cdigo de 1852.
Cdigo Civil de 1984:
Este cuerpo normativo innova el tratamiento de la representacin
voluntaria as como su revocacin, separndola del contrato de mandato al
ubicarla en el Libro II: Acto Jurdico (artculos145 y siguientes)del Cdigo
Civil.

2.3

PODER IRREVOCABLE

El poder irrevocable constituye la vigencia obligatoria del vnculo

entre el representante y el representado.
Para Jorge Mosset85 el poder o procura es revocable en cualquier
momento; empero, cuando haya un inters comn del representado y
representante o del representante y un tercero, tal revocacin no es
posible, configurndose un poder irrevocable.
En otras palabras se dice que la revocacin del poder es una de
las formas ms usuales de poner fin al vnculo entre el representado y su
representante, y tiene su base en el principio de la autonoma privada; sin
embargo, la facultad de revocar o dejar sin efecto un negocio jurdico
unilateral tiene una excepcin llamada poder irrevocable.
Respecto al poder irrevocablees preciso sealar que en nuestro
ordenamiento jurdico tenemos diversos negocios que aceptan la
irrevocabilidad del poder, los que a modo de sntesis hemos clasificado de
la siguiente manera:

85

En las personas jurdicas:

MOSSET ITURRASPE, Jorge. Mandatos. op. cit., 1996. p. 99.

ltimo prrafo del artculo 122 de la Ley General de Sociedades.

La representacin de los socios en las juntas generales de las
sociedades.
-

En personas naturales:

Como Acto Jurdico: Artculo 153 del Cdigo Civil.

El poder es irrevocable cuando se estipule para un acto especial o
por tiempo limitado o cuando es otorgado en inters comn del
representado y del representante o de un tercero.
En el derecho de familia: Artculos 380 y 395 del Cdigo Civil.
La adopcin, el reconocimiento de hijo, respectivamente.
En el derecho de sucesiones: Artculo 677 del Cdigo Civil.
La aceptacin o renuncia de la herencia o del legado.
-

En la Ley de la Garanta Mobiliaria:

Artculo 47 numeral 1 de la Ley 28677 (Ley de la Garanta

Mobiliaria)
Se otorga poder irrevocable en el acto constitutivo para la
transferencia de los bienes.
2.3.1

Irrevocabilidad: Relativa y absoluta

Los debates en torno a la naturaleza y alcance del poder afectan

directamente al rgimen de su revocacin o, en su caso, irrevocabilidad.En
nuestro escenario jurdico la discusin es en principio sobre la aceptacin o
no de la clusula de irrevocabilidad dispuesta en el artculo 153 del Cdigo
Civil;y dentro de los que aceptan su regulacin, surge la preguntasi la
irrevocabilidad debe es absoluta o relativa.
El caso espaol es distinto ya que no hay una norma expresa que
prohba la renuncia del poderdante a su derecho de revocar el poder que
otorg; sin embargo, la
doctrina y la jurisprudencia espaola demuestran que en la prctica s se
admite la renuncia al derecho de revocacin, esto es, la irrevocabilidad de
poderes.
Como hemos dicho en el caso de estar de acuerdo con la
regulacin del poder irrevocables, surgen dos posibilidades de
interpretacin, la primera que se trate de una irrevocabilidad absoluta y la
segunda que se trate de una revocacin relativa. El problema est en que
la doctrina y la jurisprudencia atribuyen ala irrevocabilidad efectos
absolutos, o sea la revocacin contra l es ineficaz, y otras veces relativos
que implica que s surte efectos la revocacin pero con una indemnizacin
de daos.
Se entiende por irrevocabilidad absoluta, segn la definicin de
Cano Martnez de Velasco, Jos Ignacio86, a la excepcin muy relevante al
principio de la revocabilidad. Se da cuando el poder constituye el nico
medio para el cumplimiento de un contrato subyacente, o cuando est
concebido en inters preponderante o exclusivo del representante del
representante en calidad de parte del contrato base, su arbitraria
revocacin conlleva un fraude.
El mismo autor87nos dice respecto a la revocacin relativa que se
da cuando la revocacin conlleva a una indemnizacin, es decir, cuando la

revocacin es intempestiva o extempornea. Considera que se habla de

irrevocabilidad relativa cuando se tiene los siguientes supuestos: a) Todos
los casos de irrevocabilidad dudosos de serlo absoluta o relativamente. b)
Los poderes en cuya subsistencia tiene inters el representante o un
tercero.
Por lo tanto, en cuanto a la irrevocabilidad absoluta se puede decir
que el poder irrevocable es revocable indemnizando daos y perjuicios
derivados del incumplimiento del contrato base.
En doctrina existen bsicamente dos posturas: la causalista y la
abstracta. Para la primera, el poder est ligado necesariamente al contrato
base a cuyo cumplimiento sirve. Para la segunda, el poder, por ser
unilateral el acto de apoderamiento del que nace y por facultar pero no
obligar a actuar, es independiente del contrato base, bilateral y obligatorio.
En cuanto a la irrevocabilidad el causalismo considera irrevocables
aquellos poderes ligados a un contrato de tal modo que si se revocasen
intempestivamente, el
86

CANO MARTNES DE VELAZCO, Jos Ignacio. El Poder Irrevocable. Espaa: J.M. Bosch
Editor, 2005. p. 9- 16.
87
Ib., p.6

contrato quedara incumplido. Para forzar al cumplimiento del mismo se

mantiene que el poder necesario para consumarlo constituye, en cierto
modo o en cierto grado, una parte del contrato.Bien por entender que hay
entre poder y contrato una conexin de necesidad, por suponer una
clusula (presunta) que incorpora el poder al contrato base en calidad de
instrumento para su ejecucin, por entender en estos casos una renuncia
presunta del poderdante a su derecho a revocar el poder, ste resulta
irrevocable. Y adems, en supuestos en que el poder es imprescindible
para la realizacin de la gestin, se estima que su irrevocabilidad es
absoluta. O sea que, si se practicase la revocacin antes del cumplimiento
del contrato, ella sera totalmente ineficaz y el poder continuara vivo hasta
su consumacin.

El iusnaturalismo tiene la ventaja de, al valorar la causa del poder,

impedir que ste se utilice para el cumplimiento de ilicitudes. Tambin
impide el abuso del poder dado y luego extemporneamente retirado, al
ligarlo al cumplimiento del contrato subyacente y del contrato final. Sin
embargo, tal lnea ideolgica no concuerda con la idea, por otra parte
determinante, de la independencia y la abstraccin del poder.
Frente a ello, el positivismo desconoce el contenido tico o
antitico de las circunstancias, fcticas y jurdicas, que rodean al poder;
pero posee la ventaja de ver en el poder un dato objetivo, abstracto e
independiente, lo que le hace siempre, en principio, revocable.
Si un poderdante se presenta ante el notario para revocar el poder
qu har el apoderado? Seguir la gestin con el poder? No es razonable
que lo haga, sino que la contine sin l. Y si no puede hacerlo sin el poder,
deber abstenerse, sin incurrir por ello en responsabilidad por
incumplimiento del contrato subyacente. Pero, si el representante tiene
inters propio en la gestin, es previsible que la contine con el poder
(revocado), arriesgndose a las consecuencias de la nulidad de lo actuado
desde la revocacin. Se diga lo que se quiera, el poderdante puede revocar
eficazmente poderes considerados irrevocables, con tal de que, adems de
revocar, impugne, en su caso, lo hecho por el representante tras la
revocacin. Y adems, ello lo puede hacer apartndose unilateralmente del
contrato subyacente y defraudando el posible inters en la gestin del
representante o del tercero.
2.3.2

Validez de la clusula de irrevocabilidad

La clusula de irrevocabilidad del poder podra definirse como la

autoprohibicin para extinguir un poder de representacin, esto es, la
renuncia al derecho de revocar.
El tema del poder irrevocable ha generado en la doctrina y en la
prctica diversas posiciones a favor y en contra de su aplicacin. El autor
peruano Vidal

Ramrez, Fernando88 seala que el poder irrevocable es una

suigeneridad del
otorgamiento de poder.
Como argumento a favor de la clusula de la irrevocabilidad podemos
sealar lo acotado por Dez Picazo 89, la irrevocabilidad real conviene
cuando la concesin del poder asegura o garantiza la satisfaccin del
inters del representante, siendo una medida de proteccin suya para
evitar la frustracin del convenio que tiene con el representado.
Opuesto a lo dicho sobre la irrevocabilidad, tenemos el comentario de
lvarez Caperochipi90 que seala quela revocacin no es necesario
justificarla, y lo que hay que justificar es la subsistencia indefinida del
poder, y ms aun la irrevocabilidad del poder. La revocacin automtica,
fuera de las circunstancias de lugar y tiempo en el que el poder es
otorgado, es una consecuencia natural; el poder no se puede considerar
que tenga una vigencia indefinida, mxime en nuestros tiempos en que por
la facilidad de las comunicaciones, ante una sospecha fundada, ha de
considerarse de acuerdo a la buena fe la comprobacin y verificacin de
los poderes.
Dos son los principales argumentos que sostienen los defensores
de la regulacin del poder irrevocable:
La primera se refiere a que en los casos en los que se otorgu el
poder en inters del poderdante y adems en inters del apoderado o de
un tercero se justifica esta limitacin a la libertad del representado para
realizar un acto afn de satisfacer sus intereses.
La segunda es que en pro de la seguridad jurdica, el poderdante
debe cumplir lo que se oblig voluntariamente, esto es, que no se puede
generar daos y perjuicios a terceros por su renuncia a realizar lo que l
mismo se comprometi.

Lo dicho hasta el momento lo podemos definir como

la
confrontacin entre la autonoma privada y la seguridad jurdica, o tambin
entre libertad para satisfacer intereses propios y la obligacin que satisface
intereses ajenos.
88

VIDAL RAMREZ, Fernando. El Acto Jurdico. op. cit., p. 293.

DIEZ PICAZO, Luis y GULLN, Antonio. Sistema de Derecho Civil. Op. cit. p.579.
90
LVAREZ CAPEROCHIPI, Jos Antonio (2009). Jurisprudencia Civil Comentada, Tomo III, 2
edicion, Granada: Coordinado porPasquau Liao. p. 68.
89

Nuestra posicin es que debe primar la libertad del hombre para

satisfacer sus propios intereses, y que no se puede sacrificar los intereses
por la seguridad jurdica.

CAPTULO TERCERO CONSIDERACIONES

SOBRE EL PODER IRREVOCABLE
3.1 CONFLICTO DE INTERESES: PRIMACA DEL PRINCIPIO DE
AUTONOMA PRIVADA VS. SEGURIDAD JURDICA

Entendemos por inters a la relacin entre sujeto - bien, que tiene

como presupuesto un juicio del sujeto sobre la idoneidad del bien a
satisfacer su necesidad; sin embargo, no todos los intereses del ser
humano son relevantes para el derecho, por ello los ordenamientos
jurdicos, tienen una triple postura frente a stos:
La primera es de absoluta indiferencia: Se trata de aquellos
intereses importantes para el sujeto pero sin relevancia social 91.
La segunda postura positiva: El ordenamiento jurdico asume la
proteccin y tutela del inters y por ende de garanta de su realizacin, lo
que significa que el ordenamiento pone a disposicin del sujeto titular del
inters su aparato para hacer posible o ms fcil la realizacin del inters
mismo.

La tercera es que el ordenamiento no considera que el inters sea

digno de ser protegido y ms bien lo subordina a intereses ajenos. No se
trata de una indiferencia como la del primer caso sino de un juicio
desfavorable, predisponiendo los instrumentos idneos para impedir que tal
inters pueda ser realizado.
Frente a la libertad que tiene toda persona est la necesidad social
de que se realicen o no determinados actos, lo que equivale al sacrificio de
intereses, esta necesidad la define Rosario Nicol 92 como una necesidad
moral, por lo tanto relativa ya que no excluye a la libertad sino mas bien la
presupone y en cierto sentido la potencia en cuanto el sujeto que se
encuentra en la posicin de deber tiene siempre la posibilidad de escoger
entre el cumplimiento del deber y su transgresin.

91

Por ejemplo, si organizo una fiesta en mi casa e invito a mis mejores amigos de la
universidad, tengo inters en que vengan a mi casa a disfrutar de la reunin.
92
NICOLO, Rosario. Traduccin de Carlos Zamudio Espinal, revisada por Rmulo Morales
Hervias. Las
situaciones jurdicas subjetivas. Lima: Advocatus, 2005, p. 103.

Principio de Autonoma Privada:

Distincin de reglas y principios:
Como sabemos todo sistema jurdico est compuesto por dos tipos
de normas: reglas y principios.
La diferencia entre ambas radica en que las reglas son enunciados
condicionales (de determinados hechos) que conllevan a una consecuencia
jurdica, siendo su estructura general Si A entonces B, mientras que los
principios son normas fundamentales e indeterminadas, en tanto
otorgan una justificacin tica a una pluralidad de reglas y no establecen
todos los hechos condicionales ni sus excepciones, por lo que requieren de
otra norma (regla) que los concreticen93.

Autonoma Privada:
La revocacin de un negocio jurdico se fundamenta en el principio
de autonoma privada, por lo que resulta importante tratar este principio:
En sentido lato se define a la autonoma privada como el hecho
que los individuos se impongan normas por s mismos, la autorregulacin
que stos efectan de sus propias relaciones e intereses 94.
Estas relaciones se clasifican en dos grupos: Las relaciones de
correccin y las relaciones econmicas sociales de trfico, un ejemplo de
la primera sera una invitacin a cenar (actos de cortesa) y de la segunda
un contrato de compraventa de un vehculo (acto concerniente al trfico);
como puede verse la autonoma negocial se ubica en la esfera de las
relaciones econmicos sociales.
Despus de esta primera delimitacin, se apunta otra que es la
diferenciacin entre autonoma individual y autonoma social 95. Al
respecto se dice que la autonoma del individuo se expresa en: a) Actos
vinculados a l mismo, aisladamente considerado, es decir, que
constituya el ejercicio de sus facultades personales, como por ejemplo
qu almorzar, qu religin profesar, qu profesin
93

GUASTINI, Riccardo. Traduccin de Pedro P. Grndez Castro. Ponderacin: Un anlisis de

los conflictos entre principios constitucionales. Lima: Palestra Editores, 2010, p. 76
94
SCOGNAMIGLIO, Renato (2004). Contribucin a la Teora del Negocio Jurdico, Traduccin
y notas de
Leysser L. Len. Lima: Editora Jurdica Grijley. p. 110.
95
Ib. p. 111.

seguir, dnde vivir, etc., ejerciendo en estos casos plenamente su

autonoma individual; y b) Actos de regulacin de intereses propios en el
mbito de las relaciones intersubjetivas, como celebrar un contrato de
comodato, un contrato de mandato, constituir una hipoteca, etc.,
debindose hablar en estos casos de autonoma social.
Las diferencias expuestas llevan a Scognamiglio, Renato 96 a
observar conforme a la realidad que el negocio, sin importar la idea que

se tenga del mismo, no puede identificarse con el simple ejercicio de una

facultad personal, sino que constituye, siempre un acto destinado a
escapar de la esfera del agente para instituir relaciones con otros sujetos,
y que debe asociarse en cuanto tal, con el fenmeno de la autonoma
social97.
Una siguiente delimitacin, busca determinar la esencia misma de
la autonoma negocial, al efecto el autor citado plantea que debe
establecerse si esta autonoma debe valorarse como un fenmeno
psicolgico o como un fenmeno social, adhirindose a la segunda
postura pero sin desconocer el fenmeno de libertad individual y
entendiendo su relevancia social, siendo sta la perspectiva correcta para
el autor.
De lo expuesto, se desprende que si bien el hombre tiene
autonoma para decidir qu actos realizar, el derecho slo considera
aquellos que inciden en su relacin con los dems y dentro de ellos los
actos o negocios que tenga relevancia en un campo de trfico econmico
social.
Otra importante definicin de la autonoma privada es la de
FLUME, Werner98, quien seala que el principio de autoconfiguracin de
las relaciones jurdicas por los particulares conforme a su voluntad,
considerando a la autonoma privada como parte del principio general de
la autodeterminacin de las personas; seala tambin que este principio
es, segn la Constitucin, un principio previo al ordenamiento jurdico y el
valor que con l debe realizarse est reconocido por los derechos
fundamentales.
A tenor de lo sealado podemos resaltar el valor fundamental de
la autonoma privada resulta un derecho natural fundamental implcito en
cada persona, que consiste en la facultad que tienen las personas para
decidir de manera voluntaria como materializar sus intereses.

96
97

Ib. p. 106.
Ib. p. 112.

98

FLUME, Werner (1998). El Negocio Jurdico, Traduccin de Jos Mara Mquel Gonzlez y
Esther Gmez Calle. Madrid: Fundacin Cultural del Notariado. p. 23.

El autor peruano Vidal Ramrez, Fernando99 seala que el concepto

de
autonoma de la voluntad o autonoma privada debe enfatizarse con una
nota que tiene especial relevancia, como es la libertad, porque la
vigencia del principio implica un reconocimiento a la libertad individual y a
su tutela jurdica; por lo que la autonoma de la voluntad debe entenderse
como la libertad humana y el poder jurdico que el derecho objetivo
reconoce a los sujetos para la regulacin de sus propios intereses.
Respecto a la equivalencia que en nuestra prctica se le da a los
trminos autonoma de la voluntad y autonoma privada, debe agregarse
que en doctrina comparada se hace distincin entre ambos trminos, la
que a continuacin paso a desarrollar.
El Diccionario de la Lengua espaola 100, define como autonomaa
la condicin de quien, para ciertas cosas, no depende de nadie, as
tambin tenemos que voluntad en una de sus acepciones equivale al libre
albedro o libre determinacin.
Federico Castro y Bravo considera que la autonoma privada en
un sentido general, es el poder de autodeterminacin de las personas,
sealando que el sentido inmediato del trmino comprende tambin el
mbito de la autarqua personal, como es de notarse el autor involucra
en el concepto a la libertad, considerando los extremos de la libertad
que son la autodeterminacin y la autonoma de la voluntad. En base a lo
expuesto el autor refiere que se piensa entonces en la esfera de la
libertad de la persona, para ejercitar facultades y derechos, y tambin
para conformar las diversas relaciones jurdicas que las ataen 101.
De lo sealado se puede inferir que para el autor, aunque no lo
haya indicado de manera directa, la autonoma de la voluntad tiene su
sustento en la esfera de la libertad de la persona.

Luis Dez-Picazo y Antonio Gulln, sealan que con la expresin de

autonoma de la voluntad se incurre en un equvoco en razn de que no
es la

99

VIDAL RAMREZ, Fernando. El Acto Jurdico. Lima: Gaceta Jurdica SA., 2005, p. 59.
REAL ACADEMIA ESPAOLA. Diccionario de la Lengua Espaola. 22 Edicin. Madrid:
Espasa Calpe. 2009.
101
DE CASTRO Y BRAVO. El Negocio Jurdico. Madrid: Civitas. 1985. Pag. 11.
100

voluntad sino la persona la que goza de autonoma en cuanto tal, es decir

que el sujeto de la autonoma no es la voluntad sino la persona como
realidad unitaria102.
Hecha la aclaracin en cuanto al trmino correcto del principio, el
autor Dez-Picazo considera a la autonoma privada como autorregulacin
o autorreglamentacin, y sta ltima el poder de dictarse a uno mismo la
ley o el precepto, el poder de gobernarse a uno mismo.
Los citados autores - Luis Dez-Picazo y Antonio Gullncoinciden en definir a la autonoma privada desde una perspectiva
genrica que se puede resumir en tres puntos: a) Es una consecuencia
del concepto de persona, y consiste en el poder que el orden jurdico
confiere a los individuos para que gobiernen sus propios intereses. b)
Consiste en un poder de gobierno de la propia esfera jurdica, y
c) Es el poder de las personas para reglamentar y ordenar las relaciones
jurdicas en las que es o ha de ser parte103.
En efecto coincidimos con lo expresado, en que la autonoma
privada es un poder inherente y connatural a la persona que no puede ser
negado, como no lo es, por los ordenamientos jurdicos teniendo
indefectiblemente que reconocerlos, aunque cada cual con distintas
limitaciones, por tratarse de un poder que pertenece a la naturaleza
misma del ser humano.

En cuanto a la libertad, se seala que la autonoma privada hay

una relacin existente entre libertad y voluntad, afirmando que la
autonoma privada no es lo mismo que libertad individual, reconocer la
libertad, refieren, significa permitir hacer, dar una esfera de actuacin,
mientras que reconocerle al individuo autonoma es reconocerle
soberana para gobernar su esfera jurdica, por lo tanto existe la
autonoma cuando el individuo no slo es libre, sino que es adems
soberano para dictar su ley en la esfera poltica 104.
Se distingue a la voluntad como un querer de la libertad como
un potencial poder de eleccin; as pues la voluntad al igual que el
intelecto, el cuerpo, son instrumentos para realizar dichas decisiones,
para convertir la potencialidad en un acto.
Todos los ordenamientos jurdicos, le reconocen a toda persona,
que gobierne sus propios intereses o atienda a la satisfaccin de sus
necesidades. El
102

DEZ PICAZO, Luis y GULLN, Antonio. Sistema de Derecho Civil, vol. I, 5ta. Edicin,
Madrid: Tecnos 1984. p.375.
103
Ib., p377.
104
Ib., p. 470.

negocio jurdico es la expresin mxima de esa autonoma, as el autor

VIDAL
RAMREZ, Fernando105 indica que la autonoma de la voluntad es un
principio
que, llevado al derecho privado, se constituye en su caracterstica
fundamental, al extremo que en su opinin puede considerarse como el
factor determinante para que las situaciones y relaciones jurdicas queden
comprendidas en su mbito, razn por la cual se le denomina tambin
autonoma privada.
La autonoma privada por medio del negocio jurdico crea,
modifica o extingue relaciones jurdicas y autorreglamenta las mismas, es
fuente en otras palabras de una regla jurdica, de un precepto de
autonoma privada. La autonoma privada funciona aqu en otros de sus

aspectos la conformacin de la relacin jurdica, se presenta completa,

porque el poder de la persona no lleva consigo la creacin de relaciones
jurdicas sino tambin la determinacin de su contenido 106.
La autonoma privada, a cuya realizacin sirve el negocio jurdico,
significa la posibilidad de que dispone el individuo para crear por s sus
relaciones jurdicas con otra persona, generalmente de acuerdo con sta.
No obstante en una economa de intercambio evolucionada se origina la
necesidad imperiosa de hacer que otro acte en lugar del interesado de
forma que aqul, el representante, pueda constituir efectos jurdicos para
el representado del mismo modo que ste puede constituirlos para s. El
representado al hacer que el representante obre en su lugar, ampla su
esfera de actuacin y las posibilidades de salvaguardar sus intereses en el
trfico jurdico negocial.
La doctrina aportada por el profesor Castro y Bravo 107, seala que,
en sentido muy general, se entiende por autonoma privada el poder de
autodeterminacin de la persona; es aquel poder complejo reconocido a
la persona para el ejercicio de sus facultades, sea dentro del mbito de
libertad que le pertenece como sujeto de derechos, sea para crear reglas
de conducta para s y en relacin con los dems, con la consiguiente
responsabilidad en cuanto actuacin en la vida social; y que del principio
de personalidad que el Derecho Civil contempla derivan el derecho
subjetivo y la autonoma privada.
Dentro de la autonoma privada as entendida, seala Castro y
Bravo, que se pueden distinguir dos aspectos o sentidos:

105

VIDAL RAMREZ, Fernando (2005). El Acto Jurdico, op. cit., p. 57.

DEZ PICAZO, Luis y GULLN, Antonio. Sistema de Derecho Civil, op. cit.,p. 471.
107
DE CASTRO y BRAVO, Federico. El Negocio Jurdico, op. cit., pp. 57-58.
106

1.- El poder atribuido a la voluntad respecto a la creacin,

modificacin y extincin de relaciones jurdicas, o autonoma privada en

sentido estricto, (autonoma de la voluntad), referida al mbito del negocio

jurdico.
2.- El de poderes, facultades y derechos subjetivos, esto es,
concretada en la autonoma dominical o mbito del ejercicio de los
derechos subjetivos.

Autonoma privada y ordenamiento jurdico:

Flume, Werner108seala que la autonoma privada exige
conceptualmente la existencia correlativa del ordenamiento jurdico, y que
los particulares slo pueden configurar relaciones jurdicas que sean
relaciones jurdicas propias del Ordenamiento jurdico, un numerus
clausus de tipos de actos y de relaciones jurdicas configurables por ellos.
Entonces queda claro que debemos ver a la autonoma privada
que tiene toda persona para poder determinar las relaciones jurdicas a
realizar a fin de satisfacer sus intereses, enmarcada dentro de un
ordenamiento jurdico que podemos considerar como el primer lmite a
dicha autonoma, en nuestro caso dicho lmite lo constituyen las normas
que ponen a nuestra disposicin el ordenamiento jurdico peruano.
Para Flume, Werner109 la autonoma privada, aparte de que slo
puede
desarrollarse en el marco en un marco de numerus clausus de tipos de
actos, se limita adems por diferentes maneras determinadas por el
mismo ordenamiento jurdico. Para graficar lo mencionado podemos
sealar los actos jurdicos sancionados con nulidad por la inobservancia
de las formalidades dispuestas para su realizacin, como por ejemplo lo
dispuesto en el artculo 156 del Cdigo Civil, el que prescribe que para
disponer de la propiedad del representado o gravar sus bienes, se
requiere que el encargo conste en forma indubitable y por escritura
pblica, bajo sancin de nulidad, o tambin las autorizaciones judiciales
que requieren los padres para poder enajenar o gravar los bienes de los
hijos, conforme a lo dispuesto en el artculo 447 del Cdigo acotado, etc.,

pudindose considerar stas como un segundo lmite a la autonoma de la

voluntad.

108

FLUME, Werner (1998). El Negocio Jurdico, op. cit., p.

24.
109
Ib.,p. 24.

Concluye FLUME, Werner110, en relacin a la autonoma privada,

que sta encuentra sus lmites en las buenas costumbres y que en caso
de contravencin de las buenas costumbres, el acto de autonoma
privada es nulo. En efecto, lo dicho por el renombrado autor queda
plasmado en nuestro ordenamiento en el artculo V del Ttulo Preliminar
del Cdigo Civil, que establece que es nulo el acto jurdico contrario a las
leyes que interesan al orden pblico o a las buenas costumbres.
Configuracin unilateral de relaciones jurdicas por la
autonoma privada como excepcin y el contrato en favor de tercero.
Sobre el tema, el profesor alemn citado previamente Flume,
Werner111 considera que el individuo nicamente puede configurar
relaciones jurdicas unilateralmente por una actuacin autnoma privada,
cuando se trata del ejercicio de un derecho o de una relacin jurdica
referida a su propio patrimonio o cuando otros no son afectados en sus
derechos por la configuracin jurdica, o cuando para otro slo surja una
ventaja jurdica. En principio, seala que, el individuo no puede mediante
una actuacin autnoma privada, constituir, modificar o extinguir una
relacin jurdica aunque sea en favor de otro. O el ordenamiento exige
desde el principio el asentimiento del otro, o el otro puede rechazar la
relacin jurdica favorable para l. Por medio del contrato, los contratantes
en principio slo pueden configurar relaciones jurdicas para s mismo. En
el derecho de obligaciones, del BGB (tambin del Cdigo Civil peruano,
artculo 1457) existen contratos en favor de terceros, pero no a cargo de
terceros (pargrafo 328 del BGB y siguientes), es decir, de otras personas
distintas de las partes contratantes. Tampoco en los contratos en favor de

terceros se puede imponer el derecho al tercero, si lo rechaza se

considera que no lo ha adquirido.
De lo mencionado por el autor, debemos resaltar que las
relaciones jurdicas unilaterales se configuran en el plano de los derechos
propios del otorgante, o en el plano de terceros, siempre que stos no
sean afectados en sus derechos por la actuacin unilateral del otorgante
del acto, para lo cual el ordenamiento faculta al afectado a rechazarlos,
esto es, un ordenamiento jurdico buscando proteger a la parte
perjudicada por la actuacin unilateral puede regular tambin la
prohibicin de revocar poderes otorgados en inters no slo del
representado sino tambin del representante o de un tercero, resultando
ello una causa vlida de la regulacin del poder irrevocable.
110

Ib. p. 24.
Ib. p. 32.

111

La autonoma privada entendida de manera general la encontramos en

diferentes esferas de la realidad, como es en el campo propiamente
individual, mundo moral y psicolgico, y en el campo social, campo en el
que se ubica la autonoma negocial.
En conclusin, sobre la base de lo expuesto, cuando hablamos
de autonoma privada debemos entenderla como como elemento natural
de la autonoma negocial segn Scognamiglio, Renato 112 que seala
que la sustancia, el substrato real del negocio jurdico, debe volver a ser
identificada en el fenmeno de la autonoma privada.
Para este importante autor la identificacin entre la autonoma y
el negocio no es algo implcito como se piensa, por el contrario debe
delimitarse dentro del fenmeno de la autonoma individual la autonoma
negocial fijando luego la nocin de negocio en cuanto expresin
prctica de la autonoma misma en la esfera social.
Reconocimiento de la autonoma privada:

Es libre el particular de actuar segn su propio juicio, con tal, por

otra
parte, de que slo l soporte las consecuencias de su
comportamiento, sean ventajosas u onerosas.
La autonoma como actividad y potestad de autorregulacin de
intereses y relaciones propias, despegadas por el mismo titular de ellaspuede ser reconocida por el ordenamiento estatal en dos distintas
funciones: a) Puede ser reconocida como fuente de normas jurdicas
destinadas a formar parte del mismo ordenamiento jurdico que la
reconoce. b) Puede, tambin, ser reconocida como presupuesto y fuente
generadora de relaciones jurdicas ya disciplinadas, en abstracto y en
general, por las normas del orden jurdico.
Esta autonoma es reconocida por el orden jurdico, en el campo
del derecho privado, exclusivamente en la segunda de las funciones. Es
decir como actividad y potestad creadora, modificadora o extintiva, de
relaciones jurdicas entre individuo e individuo, relaciones cuya vida y
vicisitudes estn ya disciplinadas por normas jurdicas existentes. La
manifestacin suprema de esta autonoma es el negocio jurdico, el cual es
precisamente concebido como acto de autonoma privada al que el
Derecho atribuye el nacimiento, la modificacin o la extincin de
relaciones

112

SCOGNAMIGLIO, Renato. Traduccin y notas de Leysser L. Len. Contribucin a la Teora

del Negocio Jurdico. Lima: Editora Jurdica Grijley, 2004, p. 106.

jurdicas entre particulares. Tales efectos jurdicos se producen en cuanto

que estn dispuestos por normas, las cuales acogiendo como
presupuestos de hecho el acto de autonoma privada, se remiten a l como
supuesto necesario y suficiente113.
La autonoma privada configura una autorregulacin, y
especficamente, una regulacin directa, individual, concreta, de
determinados intereses propios por obra de los mismos interesados. Entre
el inters regulado y la voluntad reguladora existe inmediata coincidencia,
porque son, inters y voluntad, de las mismas personas.

La autonoma privada en la medida en la que se le reconoce por el

orden jurdico, esta no es llamada a crear ninguna norma jurdica, sino a
hacer surgir la hiptesis de hecho de una norma ya existente, dando vida
entre individuo e individuo, a la relacin jurdica que la norma dispone. Slo
en este sentido puede considerarse atribuida a los particulares, por el
orden jurdico, una competencia dispositiva, y no en el de que se delegue
en ellos una parte de la competencia normativa, y se les transforme as en
rganos propios del ordenamiento jurdico. Es precisamente esta
autonoma extrajurdica, entendida como autorregulacin de intereses
propios, la que explica principalmente, el reconocimiento y la consiguiente
recepcin por parte del orden jurdico.
El negocio es instrumento de la autonoma privada justamente en
el sentido de que es puesto por la ley a disposicin de los particulares, a fin
de que puedan servirse de l, no para invadir la esfera ajena sino para
imponer un ajuste a sus intereses en las relaciones recprocas.
La primera idea que se nos presenta al escuchar el trmino de
Autonoma Privada est relacionada a la independencia de toda persona
para celebrar negocios jurdicos de manera libre, sin embargo el ejercicio
de dicha autonoma es parcial en tanto todos los negocios que podemos
realizar deben estar previamente regulados en nuestro ordenamiento. Al
respecto Flume114 seala que la configuracin autnoma privada de las
relaciones jurdicas est determinada por el Ordenamiento Jurdico en su
forma y en su posible contenido, agregando que es cierto que el particular
tiene que decidir, dentro del mbito de la autonoma privada, si y qu
relaciones jurdicas quiere configurar, as como en relacin a qu objetos y
personas, pero solamente puede obrar configurado jurdicamente en los
actos que el ordenamiento jurdico pone a su disposicin como tipo de
actos, y slo puede configurar las relaciones
113

BETTI, Emilio. Teora General del Negocio Jurdico. Madrid: Editorial Revista de Derecho
Privado, 1952. P. 46.
114
FLUME, Werner. Traduccin de Jos Mara Mquel Gonzlez y Esther Gmez Calle.El
Negocio Jurdico,
Madrid: Fundacin Cultural del Notariado, 1998, p. 23.

jurdicas que determine el ordenamiento jurdico y del modo cmo ste

disponga. El ordenamiento jurdico contiene, para la configuracin
autnoma privada, un numerus clausus de tipos de actos y relaciones
jurdicas configurables por ellos.

Seguridad Jurdica:
Una necesidad del hombre es la seguridad, por ello todos
buscamos que el derecho nos brinde proteccin dentro del medio social en
el que nos desenvolvemos, sin embargo, como seala Morales Godo,
Juan115 esta bsqueda de seguridad no debe excluir al valor de la justicia.
Seguridad Jurdica y Derecho Registral:
La seguridad jurdica, se puede considerar como un valor, o
principio, o que es un valor que est por debajo del valor justicia, etc., lo
cierto es que el Derecho Registral se encuentra al servicio del valor
seguridad116.
La seguridad implica cierta permanencia en las leyes y en las
situaciones jurdicas. El registro contribuye a la seguridad haciendo
cognoscibles dichas situaciones jurdicas, lo que otorga mayor certeza a
las partes que intervienen en la relacin jurdica, como a los terceros que
pueden verse afectados por ella.
La institucin registral que refuerza la seguridad jurdica es la
publicidad. La funcin principal de los registros es dar seguridad en el
trfico y dar seguridad en la informacin que contienen los asientos
registrales, pero a su vez, brindar certeza respecto de la titularidad de los
derechos registrados.

3.2
PROPUESTA
IRREVOCABLE

DE

DEROGACIN

DEL

PODER

El presente trabajo entiende que el poder es un acto

independiente de cualquier otro negocio jurdico, por lo tanto existe por s
mismo sin ninguna base contractual, tales caractersticas lo desvinculan de
la causa decualquier contrato base que se alegue por tratarse deun
negocio jurdico autnomo.
115

MORALES GODO, Juan. La Seguridad Jurdica y los principios registrales. Temas de

Derecho Registral. Tomo III. Lima: Palestra,2000, p. 424.
116
MORALES GODO, Juan.Instituciones del Derecho Civil. Lima: Palestra Editores, 2009, p.
563.

Nuestro Cdigo Civil, en su artculo 149, establece como regla

general que el poder es revocable en la medida que atribuye al
representante un poder para actuar en inters del representado, con lo cual
la concesin y extincin del poder quedaran a la libre disponibilidad del
representado. Empero, la excepcin a esta regla general se encuentra en
el artculo 153 que regula la irrevocabilidad del poder en los siguientes
supuestos:
1.
especial.

Cuando se otorgue poder para realizar un acto

2.Cuando se otorgue poder por tiempo limitado.

3.Cuando se otorgue poder en inters comn del representado y del
representante.
4.Cuando se otorgue poder en inters de un tercero.
En el mbito judicial se ha visto, que se ha aplicado una
interpretacin literal de este artculo, lo que ha llevado a afirmar que

siempre que se presenten cualquiera de los cuatro supuestos antes

indicados el poder sera irrevocable.
A nivel registral, el tema del poderirrevocable se divide en dos
actos que son: a) La inscripcin del poder como poder irrevocable y b) La
inscripcin de la revocacin de los poderes otorgados con carcter de
irrevocables antes del vencimiento del plazo establecido en el poder o del
periodo de un ao.
En cuanto a la inscripcin de poderes irrevocables el Tribunal
Registral aprob en el Dcimo Segundo Pleno el siguiente precedente de
observancia obligatoria117:
Requisitos para la inscripcin del poder irrevocable:
Para su inscripcin, el poder irrevocable debe tener dos
caractersticas:
- Que expresamente se seale que es irrevocables y
- Que comprenda cualquiera de los supuestos del artculo 153 del
Cdigo Procesal Civil. Si falta alguna de stas caractersticas, el
poder se inscribe sin calidad de irrevocable.

117

Publicado en el diario oficial El Peruano el 13 de setiembre de 2005.

Con dicho precedente se ha establecido que slo se inscribirn en

el Registro de Personas Naturales Registro de Poderes- aquellos poderes
en los que se indique de manera expresa que se trata de un poder
irrevocable.
El requisito de que en el poder se consigne de manera expresa el
trmino revocable ha sido recogido por el proyecto de modificacin del
artculo 153 del Cdigo Civil 118, que a la letra seala lo siguiente:

Artculo 153: Poder

Irrevocable.
La irrevocabilidad del poder puede estipularse para un acto
especial o por plazo limitado o cuando se establece para un poder
otorgado en inters comn del representado y del representante o de un
tercero. La irrevocabilidad del poder debe constar expresamente.
El vencimiento del plazo de la irrevocabilidad no ocasiona la
revocacin del poder, salvo estipulacin distinta.
(El subrayado es nuestro)
En cuanto al segundo acto correspondiente a la inscripcin de la
revocacin de los poderes otorgados con carcter de irrevocables antes del
vencimiento del plazo establecido en el poder o del periodo de un ao a la
fecha, hay posiciones tanto a favor de la inscripcin de revocacin como en
contra.
Las interpretaciones que para inscribir un poder que cumpla con
cualquiera de los supuestos del artculo 153 deber indicarse
expresamente que el poder es irrevocable, siendo necesario analizar cada
uno de ellos a fin de encontrar el verdadero sentido de la norma.
1.
especial:

Cuando se otorgue poder para realizar un acto

La hiptesis de la norma es que el representado haya otorgado un

poder para que el representante realice en nombre de aqul un acto
especfico. En este supuesto, debe considerarse en primer lugar que toda
persona que otorga un poder tienen siempre un inters al margen de que el
representante tambin lo pueda tener, porque no sera lgico pensar que el
inters del negocio jurdico UNILATERAL corresponda slo al
representante, aun en los ejemplos comunes de que el poder sea otorgado
a un acreedor para que pueda satisfacer su deuda no se puede excluir el
inters del poderdante en cancelar dicha deuda, por lo que este numeral no
es razn

118

Pgina web del Congreso de la Repblica: A la fecha su estado es de orden del da.
http://www2.congreso.gob.pe/Sicr/TraDocEstProc/CLProLey2011.nsf

para establecer que en todos los casos este poder sea irrevocable, pues en
todos los casos el negocio objeto del poder es del inters del representado,
pudiendo ser de l solo o conjuntamente con el inters del representante y
del tercero, por lo tanto no existe razn para decir que en este supuesto no
pueda revocarse el poder.
Es menester tambin sealar, como lo hace la Exposicin de
Motivos del Cdigo Civil que, dicha norma solo tiene relevancia para
efectos de la responsabilidad del representado frente al representante,
pues no puede ser irrevocable el poder conferido en inters del
representado. En efecto, la posicin del presente trabajo es que la
irrevocabilidad de un poder otorgado en inters del representado sera
nula, debido a la ausencia de causa.
2. Cuando se otorgue poder por tiempo limitado
Este numeral parte del supuesto de que el poder ha sido otorgado
por un tiempo limitado. Es decir, se trata, de un poder sujeto a plazo
resolutorio. La justificacin de la norma es que no se quiere dejar en la
potestad del representante la regulacin de los intereses del representado
indefinidamente, razn por la cual se hace necesario que solo se pueda
establecer la irrevocabilidad del poder si ste ha sido conferido por un
plazo determinado, el mismo que no puede ser mayor de un ao, de
acuerdo a lo dispuesto por la ltima parte del artculo en comentario. Sin
embargo, nada impide que un poder otorgado por tiempo limitado no pueda
ser revocado, por lo que esta norma debe entenderse en el sentido que
solo podr establecerse la irrevocabilidad del poder cuando ste haya sido
otorgada por un plazo determinado.

3. Cuando se otorgue poder en inters comn del representado y del

representante:
El poder ser irrevocable cuando se otorgue en inters comn del
representado y del representante, pero no regula la posibilidad de que el
poder sea otorgado en inters del representante, supuesto en el cual es
evidente que tambin puede establecerse la irrevocabilidad; claro est,
siempre que se admita la posibilidad de que el poder pueda ser otorgado
en inters exclusivo del representante, lo que no es admitido por gran parte
de la doctrina y que es la posicin del Cdigo Civil peruano. La razn por la
cual se establece la posibilidad de que no se pueda revocar un poder
otorgado en inters comn del representado y del representante est en el
hecho que, con el acto de revocacin sera posible lesionar el
inters del
representante, sin embargo no es posible lesionar el inters del
representado por el inters del representante.

4. Cuando se otorgue poder en inters de un tercero

El poder en este supuesto podra suponer la lesin del inters del
tercero, pero como se ha sealado antes no se puede hacer justicia por
encima de los derechos del representado, por lo que si bien la norma
establece que en este caso el poder sera irrevocable, en realidad quiere
decir que puede ser revocado en este caso; pues la regla general es que el
poder sea revocable pero asumindose los daos ocasionados por la
revocacin; siendo sta la razn por la cual el artculo en comentario
concluye estableciendo que en ningn caso la irrevocabilidad puede ser
mayor a un ao.
A veces, se destaca la proteccin debida a la apariencia para
impedir el perjuicio de tercero, quien contrat tras la revocacin sin
conocerla. Ciertos sectores no consideran o no resaltan que la

irrevocabilidad se deba a la necesidad de procurar el cumplimiento de un

contrato. Sino que, cambiando de supuesto, la ven nacer de un acuerdo
expreso de no revocar. Sin cuyo pacto no hay irrevocabilidad que valga,
por mucho que el poder sirva de medio de ejecucin contractual.
En la prctica, por ejemplo la cesin de bienes a los acreedores
para pago de deudas, un importante sector de la doctrina interpreta que en
la cesin de bienes para pago de deudas el deudor otorga a favor de su
acreedor un poder de representacin para que realice las acciones
necesarias para satisfacer su crdito119.
Finalmente se tiene el mbito notarial, donde un poderdante s
puede revocar un poder irrevocable, ya que el Notario no puede analizar
para qu se otorg el poder, y adems tal informacin no es necesario que
obre dentro del documento. Ahora el problema es qu pasa con el
apoderado que se le revoc el poder que si ste era el nico medio de
cumplir el encargo si tiene inters propio en el cumplimiento del contrato
bsico, pues su actuacin puede ser impugnada por el representado, pues
no habiendo facultades de representacin, lo hecho no produce efectos
directos en su persona, surgiendo as un dao, derivado del incumplimiento
del contrato bsico, puesto que el poderdante desiste de l unilateralmente.
Sin embargo, el dao contractual que se realiza al apoderado con inters
en la gestin o sobre el tercero, genera tambin el deber de indemnizarlo.
119

DEZ PICAZO, Luis. La Representacin en el Derecho Privado. Madrid: Editorial Civitas,

1979, p. 307.

CAPTULO CUARTO
JURISPRUDENCIA COMENTADA
Jurisprudencia Registral
1.- Precedente de Observancia obligatoria:

2005.
XII PLENO
Sesin ordinaria realizada los das 4 y 5 de agosto de 2005.
Publicado en el diario oficial El Peruano el 13 de setiembre de

Requisitos para la inscripcin del poder irrevocable

Para su inscripcin, el poder irrevocable debe tener dos
caractersticas: a) que expresamente se seale que es irrevocable y b) que
comprenda cualquiera de los supuestos del artculo 153 del Cdigo Civil. Si
falta alguna de estas caractersticas, el poder se inscribe sin la calidad de
irrevocable.
Criterio adoptado en las Resoluciones N 370-2005-SUNARP-TR-L
del 1 de julio de 2005, N 098-2003-SUNARP-TR-L del 20 de febrero de
2003 y N 503- 2003-SUNARP-TR-L del 8 de agosto de 2003.

2.- Resoluciones:
Resolucin N 1891-2014-SUNARP-TR-L del03/10/2014
PODER IRREVOCABLE "El plazo sealado en el artculo 153 del
Cdigo Civil est referido a la clusula de irrevocabilidad y no a la
representacin en general, por lo que el poder continuar vigente, sin la
calidad de irrevocable, una vez transcurrido."
Comentario:
La presente resolucin parte de la aceptacin de los poderes
irrevocables. En este sentido el pronunciamiento del Tribunal Registral se
refiere a que si vencido el periodo de vigencia de un poder irrevocable se
extingue el poder.
Al respecto, es de notarse que la primera instancia registral
observ el ttulo sealando que al momento que el representante celebra la
compraventa de un inmueble ya haba caducado el plazo de vigencia de su
poder irrevocable, solicitndose una escritura pblica de ratificacin de la
compraventa.

60

En el presente caso se puede apreciar la Registradora confundi la

clusula de irrevocabilidad y poder de representacin o simplemente el
poder; siendo que asumiendo que existe un poder irrevocable por un plazo
de ao no significa que vencido el ao se extingue el poder, pues como lo
seala el Tribunal caduca el plazo de irrevocabilidad mas no el poder, es
decir, el poderdante queda liberado para revocar el poder en cualquier
momento.

Resolucin N 374-2013-SUNARP-TR-A del23/08/2013

PODER IRREVOCABLE Para efectos registrales, la irrevocabilidad
de un poder debe constar mediante una estipulacin expresa, adems de
la concurrencia de los supuestos previstos en el artculo 153 del Cdigo
Civil.
Comentario:
Aqu vemos como la jurisprudencia registral establece que para
inscribir un poder como irrevocable en el Registro de Mandatos y Poderes
debe pactarse expresamente la clusula de irrevocabilidad por tratarse de
una renuncia al derecho del poderdante.
Este planteamiento ha sido recogido por el Congreso de la
Repblica que a la fecha busca modificar el artculo 153 del Cdigo Civil a
efectos de la irrevocabilidad sea expresa en el apoderamiento.
Como vemos, en la prctica no se cuestiona la validez del artculo
153 del Cdigo Civil, por el contrario se refuerza en sede Registral y de
prosperar el proyecto en nuestro derecho.

Resolucin N 250-2013-SUNARP-TR-A del06/06/2013

PODER IRREVOCABLE: El poder irrevocable se debe inscribir en

el Registro de Mandato y Poderes el cual est dentro del mbito del
Registro de Personas Naturales, siendo que los actos de apoderamiento y
vicisitudes otorgados por personas naturales en forma voluntaria tienen
acceso a dicho registro conforme a lo establecido en el artculo 2036 del
Cdigo Civil.
Comentario:
En el presente caso el Registrador Pblico tach el ttulo
argumentando que el poder se encuentra contenido en un contrato de
asociacin en participacin no es
61

inscribible en el Registro de Mandatos y Poderes, por cuanto los otorgantes

actan en condicin de asociados y no proceden como personas naturales,
adems que el poder se otorga para un proyecto a desarrollar por la
asociacin en participacin.
Al respecto lo primero que determina el Tribunal es que los
otorgantes del poder (asociados), no constituyen una persona jurdica, ya
que actan por s mismos como personas naturales. Despus se indica
que el poder irrevocable se encuentra dentro del contrato de asociacin en
participacin, siendo la clusula del contrato que contiene el poder
irrevocable el ttulo material y el contrato de asociacin el ttulo formal. Por
lo tanto el Tribunal ordena la inscripcin por tratarse de un poder otorgado
por personas naturales mediante un contrato de asociacin en
participacin.
A lo expuesto debemos agregar el Cdigo Civil no exige una
formalidad para el otorgamiento de poderes, por la tanto el hecho que ste
forme parte de un contrato mayor como el contrato de asociacin en
participacin, no significa que no exista otorgamiento de poder, pues se
trata de un contrato suscrito por personas naturales, y por lo tanto
corresponde su inscripcin en el Registro de Mandatos y Poderes.

Resolucin N 1085-2008-SUNARP-TR-L de 10/6/2008

PODER IRREVOCABLE: Es revocable el poder otorgado con el
carcter de irrevocable cuando haya sido otorgado en inters del
representado.
Comentario:
A nivel registral el tema del poder irrevocable puede presentarse en
dos momentos: El primero al momento de su inscripcin y el segundo al
momento de revocarlo. La presente versa sobre la revocacin de un poder
irrevocable ya inscrito.

Al respecto, nuestra posicin es a favor de lo resueltoen mayora

por el Tribunal Registral que seala que todo poder irrevocable es
revocable cuando haya sido otorgado en inters del representado; sin
embargo, discrepamos en que este se revoque nicamente en los casos en
que se exprese que el poder se otorga en inters del representado, ya que
no existe justificacin para priorizar los intereses de terceros frente a los
intereses del poderdante.
Asimismo, discrepamos de los argumentos del voto en discordia,
que sealan: a) Que aceptar que el poder es revocable a pesar de la
clusula de irrevocabilidad implicara, que la clusula de irrevocabilidad no
tiene efectos jurdicos;
62

b) Que no existe diferencia entre un poder irrevocable y poder sin clusula de

irrevocabilidad, y c) Que no es posible utilizar los beneficios en la
contratacin de la clusula de la irrevocabilidad, pues sta no tiene efectos
jurdicos; por cuanto no se discute si surte o no efectos jurdicos la
irrevocabilidad del poder, sino de que el hecho de obligar a una persona a
realizar o mantener un acto jurdico en contra de la voluntad atenta contra
derechos superiores resguardados constitucionalmente y principios del
derecho, que deben preferirse ante normas contrarias a stos. Asimismo,
debe considerarse que la clusula de irrevocabilidad es innecesaria por
existir normas suficientes que sancionan cualquier tipo de daos causados
por abuso del derecho.
Resolucin N 370-2005-SUNARP-TR-L de 7/1/2005
PODER IRREVOCABLE No corresponde al Registrador la
determinacin de la irrevocabilidad del poder, calificacin que compete en
todo caso, al poderdante o las partes involucradas.
Comentario:
El presente caso se trata de la solicitud de inscripcin de un
otorgamiento de poder irrevocable, despus de haber pasado ms de un
ao de su otorgamiento.
De acuerdo a lo resuelto por el Tribunal Registral, y en base a los
argumentos esgrimidos en la presente resolucin llegamos a las siguientes
conclusiones:
- Al igual que la anterior resolucin, vemos que en el campo registral
no se discute la validez o no de los poderes irrevocables, naciendo el
problema en la interpretacin de los supuestos sealados en el
artculo 153 del Cdigo Civil.
- La presente resolucin, sostiene que la irrevocabilidad del poder
debe interpretarse siempre como una excepcin y no como una regla
general, por ello es necesario que los poderes adems de cumplir
con uno de los requisitos sealados en el artculo 153 estipulen
expresamente en ese sentido, en consecuencia no habindose

indicado el carcter irrevocable del poder, estaramos frente a un

poder revocable no sujeto a plazos de caducidad, pudiendo ingresar
al Registro en cualquier momento pero con el carcter de revocable;
respecto a lo sealado creemos que no es facultad del Registrador
determinar la voluntad final de las partes, esto es, si se trata o no de
un poder irrevocable, ya que la funcin sera en todo caso verificar el
cumplimiento de algunos de los supuestos sealados en el artculo
153 del Cdigo Civil.

63

Resolucin N 098-2003-SUNARP-TR-L de 20/02/2003

IRREVOCABILIDAD DE PODER La irrevocabilidad de un poder
debe siempre constar mediante una estipulacin expresa o de manera
indubitable, por ser una excepcin a la regla general de revocabilidad, y por
ser en esencia una renuncia del derecho que le asiste al poderdante de
revocar el poder otorgado. FACULTADES DE DISPOSICIN Pueden
otorgarse poderes para disponer de bienes con o sin el carcter de
irrevocables, debiendo constar el carcter de irrevocable en forma expresa
o indubitable.
Comentario:
El presente caso se trata de una compraventa efectuada mediante
poder irrevocable.
De acuerdo a lo resuelto por el Tribunal Registral, y en base a los
argumentos esgrimidos en la presente resolucin llegamos a las siguientes
conclusiones:
- En sede registral no se discute la validez o no de los poderes
irrevocables, pues se admite la inscripcin de este tipo de poderes
sin ningn tipo de cuestionamientos; la discrepancia surge por
ejemplo cuando el Registrador se pregunta cundo se est frente al
supuesto de acto especial.
- Independientemente a que nuestra postura sea la inadmisibilidad de
la regulacin del poder irrevocable, debemos sealar en cuanto a la
presente resolucin que en su tercer considerando se seala que en
base a lo manifestado por Guillermo Lohmann Luca, la
irrevocabilidad de un poder debe siempre constar mediante una
estipulacin expresa por ser una excepcin a la regla general de la
revocacin, sin embargo podra darse los casos de que se consigne
expresamente el carcter irrevocable del poder sin que se cumplan
ninguno de los requisitos establecidos en el Cdigo Civil.

Jurisprudencia Judicial

Casacin N 000812-2005 de Sala Constitucional y Social

Transitoria, Corte Superior De Lima, 17 de Mayo de 2005.
Quinto considerando de la casacin: QUINTO: Que, en cuanto a la
causal de la inaplicacin del artculo ciento cincuentitrs del Cdigo Civil,
se tiene que el poder cuestionado de fojas sesentids fue otorgado por la
demandante el seis de agosto del dos mil dos, y en su clusula cuarta se
precisa que el plazo de duracin es indefinido; asimismo, la demanda fue
interpuesta el seis de
64

diciembre del mismo ao; en todo caso, el poder se ejerci dentro del
trmino previsto en la norma denunciada, por lo tanto no corresponde su
aplicacin en este proceso; adems, esta alegacin recin se hace valer al
interponer el presente recurso casatorio;
Comentario:
Como vemos a nivel judicial, al igual que en sede registral, los
Magistrados no se pronuncian sobre la legalidad del artculo 153 del
Cdigo Civil, admitiendo la irrevocabilidad del poder siempre que se
cumplan con los requisitos ah sealados, sino ms bien la cuestin recae
en el cumplimiento de los supuestos.

65

HIPTESIS

1. El artculo 153 del Cdigo Civil debe derogarsepues no se justifica la

exigencia de mantener vigente un poder en contra de la voluntad del
poderdanteenningn supuesto; asimismo, esta obligacinde
mantener un poder desnaturaliza el carcter autnomo del negocio
del apoderamiento.
2. Denegar la inscripcin de la revocacin de un poder
irrevocableimplica dejar de lado el principio de la autonoma privada
y de elementos esenciales de todo negocio jurdico como sonla
libertad y la voluntad, entendidalalibertad como un derecho
constitucionalpara celebrar negocios jurdicos lcitos.
3. La parte final del ltimo prrafo del artculo 122 de la Ley General de
Sociedades debe suprimirse, por cuanto la irrevocabilidad en un
poder que otorga un socio para que lo representen en las juntas
generales significa que ste ya no podra participar por un periodo
determinado en la toma de decisiones concernientes a la sociedad,
sacrificndose sus intereses como socio por los del representante o
por de terceros ajenos a la sociedad.

66

CONCLUSIONES
La posicin del presente trabajo es la inadmisibilidad del poder
irrevocable, por los siguientes fundamentos:
a) La regulacin del poder irrevocable contraviene el principio de la autonoma
privada.
Los principios - a diferencia de las reglas que establecen los
hechos y sus consecuencias jurdicas - son normas genricas de un valor
fundamental, siendo la autonoma privada (principio del derecho civil), un
derecho natural, fundamental e implcito en cada persona consistente en la
facultad para decidir de manera libre y voluntaria cmo materializar sus
intereses; y entendiendo ala libertad como una libertad jurdicamente
institucionalizada, creada por el derecho para hacerla compatible con la
libertad de los dems; y a la voluntad como un elemento necesario para el
ejercicio del derecho y no para la titularidad del derecho.
En esa lnea, creemos que al igual que el criterio plasmado en el
artculo 9 del Cdigo Civil120, la revocacin deviene en un principio del
derecho que no puede supeditarse a intereses ajenos a la persona que
otorg el acto, pues resulta inconcebible el argumento que defiende el
inters del representante o de terceros antes que el inters del propio
poderdante, obligndolo a vincularse jurdicamente en contra de su
voluntad, pues el Derecho es, como seala el jurista Lino Rodrguez Arias
Bustamante, el equilibrio entre el orden y la libertad en el seno de la
justicia121.
b) Si colisiona la autonoma privada con la seguridad jurdica creemos que
debe preferirse ala primera por derivar directamente del valor justicia.
La regulacin del poder irrevocable se sostiene en la seguridad
jurdica, entendida como sinnimo de certeza y de previsibilidad de las
consecuencias jurdicas derivadas de una actuacin; sin embargo, buscar
el cumplimiento de una norma no significa que dejemos de lado el valor

justicia, pues como sabemos las normas que perduran son las justas, en
tanto el derecho no slo resulta un conjunto de normas sino tambin de
valores y principios que deben ser la esencia de ste.
120

Artculo 9.- Es revocable, antes de su consumacin, el acto por el cual una persona dispone
en vida de parte de su cuerpo, de conformidad con el artculo 6. Es tambin revocable el acto
por el cual la persona dispone, para despus de su muerte, de todo o parte de su cuerpo.
La revocacin no da lugar al ejercicio de accin alguna.
121
FERNNDEZ CRUZ, Gastn y BULLARD GONZLES, Alfredo. Derecho Civil Patrimonial.
Primera edicin. (1997). Lima: Pontificia Universidad Catlica del Per. Fondo Editorial. p. 60.

67

c) En el caso en que el apoderado y los terceros celebren negocios jurdicos

utilizando un poder irrevocable que ha sido revocado sin su conocimiento;
debe estarse a lo dispuesto en el artculo 152 del Cdigo Civil, que
establece que el derecho del apoderado o tercero contra el poderdante
queda a salvo si la revocacin no ha sido comunicada a todos los que
intervengan o sean interesados en el acto jurdico; adems la revocacin
comunicada slo al representante no puede ser opuesta a terceros que han
contrado ignorando esa revocacin, a menos que sta haya sido inscrita
(en Registros Pblicos).
d) Bajo el mismo criterio con que se sustenta la derogacin del artculo 153 del
Cdigo Civil debe suprimirse la parte final del ltimo prrafo del artculo 122
de la Ley General de Sociedades, referido al poder irrevocable de
representacin que otorga un socio para asistir a las juntas generales, por
cuanto elrepresentado siempre tendr intereses inherentes en su calidad
de socio, los cuales no deben subordinarse injustamente a los de un
tercero ajeno a la sociedad.
e) Finalmente,la solucin que se proponeal problema de la irrevocabilidad de
los poderesno implica que el incumplimiento de cualquier contrato
subyacente alpoder no sea sancionado pues los perjudicados por la
revocacin de un poder que serva como medio para el cumplimiento de un
contrato pueden hacer valer sus derechos mediante las normas relativas a
indemnizacin por daos y perjuicios, demostrando la causalidad entre la
revocacin intempestiva del poder y el dao causado.

68

BIBLIOGRAFA
ACEBES CORNEJO, Ral (2007).Temario Prctico de Derecho
Civil: Parte General Espaa: J.M. Bosh Editor.
ALBADALEJO, Manuel (1993). El Negocio Jurdico. Segunda
Edicin.
Barcelona: Bosch.
ALBADALEJO, Manuel (1993). Derecho Civil. Introduccin y
Parte General.
Tomo I, Segunda Edicin. Barcelona: Bosch.
ALESSANDRI R. Arturo - SOMARRIVA U. Manuel. Tratado de
Derecho Civil. Partes preliminar y general. Tomo I. 2011. Chile: Editorial
Jurdica.
LVAREZ CAPEROCHIPI, Jos Antonio (2009). Jurisprudencia
Civil Comentada, Tomo III, 2 edicin. Granada. Libro coordinado por
Pasquau Liao.
AMADO VARGAS, Jos Daniel (2008). Libro Homenaje a Felipe
OsterlingParodi. Volumen I Acto Jurdico. Lima: Palestra.
ARGELLO, Luis Rodolfo (2007). Manual de Derecho Romano.
Historia e Instituciones. Tercera edicin corregida. Buenos Aires: Editorial
Astrea.
ARIAS RAMOS, J. / ARIAS BONET, J.A. (1986)Derecho
Romano. Parte
General. Tomo I. 18 ava. Edicin. Madrid: Editorial Revista de Derecho
Privado.
ARIAS SCHREIBER PEZAT, Max (1998). Exgesis del Cdigo
Civil peruano de 1984. Lima: Gaceta Jurdica.
VILA NAVARRO, Pedro (1992). La Representacin con poder.
Primera Edicin. Madrid: Civitas.

BETTI, Emilio / GALGANO, Francesco / SCOGNAMIGLIO,

Renato / BATTISTA FERRI, Giovanni (2001). Traduccin y edicin al
cuidado de LEN, Leysser. Teora General del Negocio Jurdico. 4
Estudios Fundamentales. Primera Edicin. Lima: Ara Editores.
BIGLIAZZI GERI, Lina / BRECCIA, Umberto / D.
BUSNELLI,
Francesco D. / NATOLI, Ugo (1995). Derecho civil, Hechos y Actos
Jurdicos. Tomo I, Volumen 2, Reimpresin de la primera edicin,
Traduccin de Fernando Hinestrosa. Bogot: Departamento de
Publicaciones de la Universidad Externado de Colombia.
BIANCA, Cesare (2007). Derecho Civil. El Contrato. 2da.
Edicin.
Traduccin.F. Hinestrosa. Bogot: Universidad Externado de Colombia.
69

CANO MARTNES DE VELAZCO, Jos Ignacio (2005).El

Poder
Irrevocable. Espaa: J.M. Bosch
Editor.
CRDENAS QUIRS, Carlos (1990). Tratado de Derecho Civil.
Volumen I. Lima: Universidad de Lima.
CASTILLO FREYRE, Mario (2008). Libro Homenaje a Felipe
Osterling Parodi.
Volumen I. Lima: Palestra.
COMPAGNUCCI DE CASO, Rubn (1992). El Negocio Jurdico.
Buenos Aires: Editorial Astrea.
MENDOZA DEL MAESTRO, Gilberto. El Sui gneris poder
irrevocable. Problema de una Directiva y sus interpretaciones parciales
Actualidad Jurdica. N 148, marzo 2006.
DEZ PICAZO, Luis y GULLN, Antonio (1984). Sistema de
Derecho Civil,
Vol. I, 5ta. Edicin, Madrid: Tecnos.
DEZ-PICAZO, Luis y GULLN, Antonio (2003). Sistema de
Derecho Civil.
Undcima Edicin. Vol. I. Madrid:Tecnos.
ELAS LAROZA, Enrique (2000). Derecho Societario Peruano. Ley
General de Sociedades del Per. Trujillo Per: Normas Legales.
ENNERCCERUS, Ludwig. Traduccin: PREZ GONZLEZ, Blas y
ALGUER, Jos (1950). Derecho Civil. Parte General. Barcelona: BOSCH,
Casa Editorial.
ESCOBAR SANN, Gabriel (1987). Negocios Civiles y Comerciales.
Segunda Edicin. Bogot: Universidad Externado de Colombia.

FERNNDEZ BARREIRO, A. y PARICIO, Javier (1993).

Fundamentos de Derecho Privado Romanano. Madrid: Centro de estudios
Ramn Areces S.A.
FERNNDEZ CRUZ, Gastn y

BULLARD GONZLES,

Alfredo(1997).Derecho Civil Patrimonial. Primera edicin. Lima: Pontificia

Universidad Catlica del Per. Fondo Editorial.
FERRARA, Francisco. Traducido por Eduardo Ovejero y
Maury(1929).
Teora de las Personas Jurdicas. Madrid: Editorial Reus SA.
FERRI, Luigi (1969). Traduccin y notas de Luis Sancho
Mendizbal. La autonoma privada. Madrid: Editorial Revista de Derecho
Privado.
70

GALGOMAYO, Pedro Benito (2005). Instituciones del Derecho

Cannico.
Espaa: Biblioteca Virtual Miguel de Cervantes.
GONZALES BARRN, Gunther (2008).Introduccin al Derecho
Registral y Notarial. Segunda Edicin. Lima: Jurista Editores.
GUASTINI, Riccardo. Traduccin de Pedro P. Grndez Castro
(2010). Ponderacin: Un anlisis de los conflictos entre principios
constitucionales. Lima: Palestra Editores.
HEDEMANN, J. W. Traduccin de Jaime Santos Briz (1958).
Derecho de Obligaciones. Vol. III. Madrid: Editorial Revista de Derecho
Privado.
HERNNDEZ GIL, Antonio (1945). Metodologa del Derecho
(Ordenacin crtica de las principales direcciones metodolgicas). Madrid:
Editorial Revista de Derecho Privado.
HINESTROZA, Fernando (2008). La Representacin. Primera
Edicin.
Bogota: Universidad Externado de Colombia.
LEN BARANDARIAN, Jos (1991). Tratado de Derecho Civil.
Lima: Walter Gutirrez Editor WG.
LLOVERAS DE RESK, Mara Emilia(1990).Lecciones de
Derecho Civil.
Personas Naturales y Jurdicas. Argentina. Crdoba:Advocatus.
LOHMANN LUCA DE TENA, Juan (1982). El Negocio Jurdico.
Lima: Editorial Asesores Financieros, S.A.
MORALES GODO, Juan (2009). Instituciones del Derecho Civil.
Lima: Palestra
Editores.

MORALES GODO, Juan (2000). La Seguridad Jurdica y los

principios registrales. Temas de Derecho Registral. Tomo III. Lima:
Palestra.
MORALES HERVIAS, Rmulo (2006). La irrevocabilidad del poder.
A propsito de un intil debate jurdico, Estudios sobre teora general del
contrato, Lima: Editora Jurdica Grijley.
MORALES HERVIAS, Rmulo. La irrevocabilidad del poder y del
mandato vs. La inextinguibilidad del mandato por desistimiento. Actualidad
Jurdica, N 184, Marzo, Gaceta Jurdica, Lima, 2009.

71

MOSSET ITURRASPE, Jorge (1996). Mandatos. Santa Fe:

Rubinzal Culzoni Editores.
NICOLO, Rosario. Las situaciones jurdicas subjetivas. (traduccin
de Carlos Zamudio Espinal, revisada por Rmulo Morales Hervias).
Advocatus. Lima, 2005.
O'CALLAGHAN, Xavier (2004). Compendio de Derecho Civil. Tomo
1 (Parte General) Obligaciones y Contratos. Madrid: Edersa
PACCHIONI, Juan. Manual de Derecho Romano. Tercera edicin.
Traduccin Isidoro Martn Martnez y Antonio Reverte Moreno. Valladolid:
Imprenta Castellana, 1942.
PERALTA ANDA, Javier y PERALTA ZECENARRO, Nilda
(2005).
Fuente de las

Obligaciones en el Cdigo Civil. Lima: Idemsa.

PETIT, Eugene (1940). Tratado Elemental de Dereho Romano.

Traduccin: Jos Ferrndez Gonzlez. Madrid. Editorial: Saturnino Calleja
S.A.
RAMREZ CRUZ, Eugenio (2003). Fuentes del Derecho Civil
Peruano. Teora General del Derecho Civil. Lima: Editorial Rodhas.
RAMOS NEZ, Carlos (2011). Cmo hacer una Tesis de Derecho
y no envejecer en el intento. Lima: Grijley. Academia Peruana de Derecho.
Iustitia.
REVOREDO DE DEBAKEY, Delia (1988). Cdigo Civil. Exposicin
de Motivos. Tercera Edicin. Tomo IV. Lima: Delia Revoredo.
RODRIGUEZ MARIN, C (1991). El desistimiento unilateral. (Como
causa de extincin del contrato). Madrid: Montecorvo.
SAVIGNY. Traduccin Jacinto Mesa y Manuel Poley. (1985).
Derecho Romano Actual. Tomo II. Segunda Edicin. Madrid: Centro
Editorial de Gngora. 1985.

STOLFI, Giuseppe (1991). Traduccin Jaime Santos Briz. Teora

del Negocio Jurdico. Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado.
VEGA VEGA, Jess Edgardo (1998). El Acto Jurdico en las
Instituciones del Derecho Civil. Lima: Palestra Editores.
VIDAL RAMREZ, Fernando (2005). El Acto Jurdico. Sexta Edicin.
Lima: Gaceta Jurdica.
72

VON TUHR, A. (1998). Traduccin de Tito Rav. Teora General del

Derecho Civil alemn. Volumen I. Los Derechos Subjetivos y el Patrimonio.
Madrid: Marcial Pons, Ediciones Jurdicas y Sociales, S.A.
ZEGARRA MULNOVICH, lvaro (2009). Descubrir el derecho:
Las nociones elementales del Derecho Privado y del Derecho Pblico
explicadas en forma sistemtica. Madrid:
J.M. BOSCH EDITOR.

73