Los Conceptos de Accin, Pretensin y Excepcin

1. La Accin
1.1 Introduccin Es indudable la necesidad que hubo en la historia de la humanidad
de encauzar la participacin de las personas en cada una de las comunidades, con
el objeto de normar las conductas de los individuos para evitar enfrentamientos
innecesarios, con el fin primordial de mantener la armona y la paz. El derecho,
como producto social ha existido en todos los tiempos, pero su forma de proteccin
fue evolucionando. Ninguna duda cabe que en los primeros tiempos de la historia su
defensa era una funcin privada, en la que la fuerza constitua el factor decisivo.
Posteriormente, cuando se produce la substitucin de la actividad individual por la
intervencin del Estado, pas a ser una funcin esencialmente pblica. De esa
cuenta, ante la prohibicin de ejercer la auto defensa, como resultado de una larga
evolucin, surge la necesidad de otorgarle a los gobernados, de un mecanismo
viable que les permita acudir a los rganos jurisdiccionales para la obtencin de la
tutela jurdica, a travs de las instituciones procesales adecuadas para tal fin. A
partir del momento en que el Estado asume el control del ordenamiento jurdico y
prohbe el empleo de la violencia en la defensa particular del derecho, se concede a
los ciudadanos la potestad de requerir su intervencin para la tutela y proteccin de
sus derechos, cuando el arreglo directo o la solucin pacfica del conflicto no es
posible en forma extraprocesal. A esa potestad la doctrina le ha asignado el nombre
de accin o derecho de accin, que a la par de la jurisdiccin y el proceso, integra
los captulos fundamentales del Derecho Procesal, cuyo contenido no es otro que el
conjunto de normas que regulan la actividad jurisdiccional del Estado. El
ordenamiento procesal es un ordenamiento de la tutela jurdica y, como tal, figura
secundaria, un medio para lograr el fin que es probar la eficacia del derecho
privado. Para que el derecho no solamente exista, sino rija, debe existir el proceso.
La accin, considerada desde un punto de vista jurdico es un medio de promover la
resolucin pacfica y autoritaria de los conflictos (y divergencias) de intereses. Se
trata de un medio indirecto en oposicin a la accin directa o autotutela, que es
proscrita como modalidad de resolver tales conflictos. La accin en sentido jurdico
nace para que aqulla deje de existir.
1.2 El concepto de accin y su evolucin. De la famosa polmica que se produjo
entre Windscheid y Muther a raz de la publicacin por parte del primero de su
monografa La actio del Derecho Civil romano, desde el punto de vista del Derecho
Actual, dio lugar a la reaccin crtica de Muther. Windscheid consider la accin
como el poder de hacer valer en juicio una prestacin (anspruch), que es diferente
del derecho invocado por el actor. En cambio Muther sostuvo que la accin es un
derecho contra el Estado para la prestacin de la debida tutela jurdica. Sin
embargo, el verdadero mrito de la discusin es de haber servido de aldabonazo
para alentar el nacimiento de la nueva ciencia procesal a la cual proporciona uno de
sus conceptos fundamentales.

1.3 La accin en el Derecho romano. Al desarrollar la Teora de las Acciones en el

derecho romano, Scialoja explica que actio es en sustancia, un sinnimo de actus, y
ste es el significado original del que despus han provenido todos los dems, a
manera e especificacin indica que actio quiere decir actus, y se refiere por tanto, a
lo que llamamos nosotros actos jurdicos. Agrega Scialoja, que entre estos actos
haba algunos de suma importancia, que eran los actos que se deban cumplir para
obtener la ejecucin de un juicio o la decisin de un punto controvertido, y como
estaban establecida por la ley determinarse formas en que estos actos solemnes
deban modelarse, se llamaron legis actiones, que eran los actos en donde se
constitua y se introduca un juicio ante el magistrado, que despus deba, segn los
casos, decidir o remitir al juez. De este significado de acto con que se inicia el juicio,
surgi despus la connotacin especial de actio como momento procesal del
derecho, que se ha conservado tambin en la lengua jurdica comn. Para los
juristas romanos era desconocido el concepto del derecho subjetivo, tal como fue
elaborado en tiempos mucho ms recientes; ellos conocan, en cambio, la actio, que
era el medio jurdico para pedir la satisfaccin de las propias razones. Para decir
que a Ticio le corresponda un derecho decan que le corresponda la actio.
1.4 La autonoma de la accin. Lo que nace de la violacin de un derecho, dice
Windsceid, no es un derecho de accionar como afirmaba Savigny, sino una
pretensin contra el autor de la violacin, que se transforma en accin cuando se la
hace valer en juicio. La violacin del derecho de propiedad no origina un derecho de
accionar en justicia, sino una pretensin a la restitucin de la cosa respecto de una
determinada persona, pretensin que puede quedar satisfecha por sumisin del
autor de la violacin sin intervencin del poder pblico. La accin sera entonces,
segn este autor, la pretensin jurdica deducida en juicio. Muther contrario a esta
afirmacin, concibe la accin como un derecho pblico subjetivo mediante el cual se
obtiene la tutela jurdica y se dirige contra el Estado para la obtencin de una
sentencia favorable y contra el demandado para el cumplimiento de una pretensin
insatisfecha. La accin tiene por presupuesto la existencia de un derecho privado y
su violacin, pero aunque est condicionada por el derecho subjetivo, es
independiente de ste y su regulacin corresponde al derecho pblico.
1.5 Teora de la accin como derecho concreto de obrar. Tomando como base las
ideas de Muther, pero ya con independencia de criterio en muchos aspectos, Wach
considera la accin como un derecho autnomo contra el Estado y frente al
demandado. De all sus caracteres: es un derecho pblico al que corresponde por
parte del Estado la obligacin de dispensar la tutela del derecho, pero es un
derecho concreto en cuanto su eficacia afecta slo al adversario: la accin
corresponde a quien tiene derecho a una sentencia favorable (teora de la accin
concreta).
1.6 Teora de la accin como derecho abstracto. A la doctrina de la accin concreta
y precediendo a la obra de Wach, propuso Degenkolb la llamada teora de la accin
abstracta. Se afirma que la accin es dada, no slo a quien tiene razn, sino a

cualquiera que se dirija al juez en demanda de una decisin sobre una pretensin:
la accin, por consiguiente, puede ser deducida aun por quien est equivocado y
por ello es abstracta del fundamento de la demanda. Para esta teora la accin es
un derecho subjetivo pblico del ciudadano con el Estado, y slo para con el Estado,
teniendo por objeto la prestacin de la actividad de los rganos jurisdiccionales para
la eliminacin de los obstculos que la inobservancia o la incertidumbre de la norma
jurdica oponen a la realizacin de los intereses tutelados por el derecho objetivo.
Cualquier persona, segn esta teora, por la simple circunstancia de ser sujeto de
derechos, puede poner en movimiento a los rganos jurisdiccionales del Estado
para que ellos se pronuncien sobre el fundamento de la prestacin, o sobre la
regularidad de la instancia. Esta teora se antepone a la del derecho concreto, que
sostuvo que la existencia de la accin dependa del resultado favorable del proceso
al actor. Son dos caractersticas fundamentales de esta teora: La idea de que
la accin es un derecho contra el Estado, es decir, un derecho para con el Estado.
La idea que la accin es un derecho abstracto, que pertenece a cualquier hombre
por el simple hecho de tener personalidad jurdica, y que es enteramente
independiente de los derechos substanciales que se pretende hacer efectivos en
juicio.
1.7 Chiovenda y la teora de la accin como derecho autnomo, independiente y
potestativo. Segn esta teora, la accin es un derecho independiente del derecho
subjetivo que se reclama en juicio. Lo que significa que se trata de un derecho
instrumental, en cuanto tiende a satisfacer otro derecho. Adems, se encuentra
dentro de los derechos potestativos, puesto que la persona no est obligada a
interponer su accin aunque tenga ese derecho. Chiovenda, su principal defensor,
define la accin como el poder jurdico de dar vida a la condicin para la actuacin
de la voluntad de la ley. La accin, dice, es un poder que corresponde frente al
adversario respecto del que se produce el efecto jurdico de la actuacin de la ley. El
adversario no est obligado a nada ante este poder, solamente est sujeto a l, la
accin desaparece con su ejercicio; sin que el adversario pueda hacer nada para
impedirla ni para satisfacerla. Tiene la accin naturaleza pblica o privada, segn
sea pblica o privada la norma cuya actuacin produce.
1.8 Carnelutti y los derechos subjetivos Para el maestro italiano, la intuicin de que
competa a las partes un derecho subjetivo de carcter estrictamente procesal, es
antigua: a esa intuicin respondi el nombre de accin (actio), con el cual se denota
el obrar en juicio, es decir, el desplegar actividad para la tutela, mediante el
proceso, del inters de la parte, como contenido del derecho mismo. Explica
Carnelutti que por accin se entiende el derecho subjetivo procesal de las partes,
pues tan lejos estn de confundirse el derecho subjetivo procesal y el derecho
subjetivo material, que el uno puede existir sin el otro. As, yo tengo derecho a
obtener del juez una sentencia acerca de mi pretensin aunque esa pretensin sea
infundada. La distincin entre los dos derechos atae tanto a su contenido como al
sujeto pasivo de ellos. El derecho subjetivo material tiene por contenido la

prevalencia del inters en Litis, y por sujeto pasivo a la otra parte; el derecho
subjetivo procesal tiene por contenido la prevalencia del inters en la composicin
de la Litis y por sujeto pasivo al juez o, en general, al miembro del oficio a quien
corresponde proveer sobre la demanda propuesta por una parte. La accin, agrega
Carnelutti, no se debe confundir con el derecho (material) hecho valer en juicio, es
sin embargo, un derecho (procesal), y sirve para distinguirla de la pretensin, con la
cual se le confundi a menudo y contina confundindosela. Como caracteres
especficos de la teora de la accin segn el profesor italiano, seran: Es un
derecho autnomo, porque el inters que protege no es el inters de derecho
sustantivo de las partes que se deduce en juicio, sino un inters general en el
cumplimiento por el juez de una obligacin procesal: la justa composicin de la Litis.
Es un derecho pblico subjetivo, porque al igual que otros derechos cvicos,
puede ser ejercitado por cualquier ciudadano. No es concreto, porque no supone la
legitimidad, la que no afecta a la accin sino a la pretensin, y basta que quien la
proponga est comprendido dentro de determinados lmites de capacidad No es
un derecho potestativo, un mero poder de producir un efecto jurdico, sino un
derecho a una prestacin: la actividad jurisdiccional; por ello no se dirige contra la
parte contraria, ni contra el Estado que no puede tener un inters opuesto a la
composicin de la Litis, sino contra el oficial pblico (juez) investido de la potestad
jurisdiccional.
1.9 La accin como derecho subjetivo pblico frente al Estado. Los creadores de
esta modalidad sobre la teora de la accin como derecho abstracto de obrar, son
los juristas italianos: Alfredo y Ugo Rocco. El primero sostiene que todo el derecho
de accin es un derecho subjetivo existente por s mismo, distinto de los varios
derechos subjetivos principales o materiales a los cuales puede referirse, que
corresponde a cada ciudadano como tal, o sea a todo aquel que en un Estado es
reconocido como titular de derechos subjetivos o personales. El poseer intereses
jurdicamente protegidos es, en efecto, dice Alfredo Rocco, suficiente para que haya
inters en la efectiva realizacin de su tutela por parte del Estado, y por otra parte,
no sera efectiva la tutela si este inters no estuviese a su vez tutelado frente al
Estado. Para Ugo Rocco, el derecho de jurisdiccin del Estado frente al ciudadano no
se presenta slo como derecho, pues, como acontece con casi todos los derechos
pblicos subjetivos del Estado, aparece tambin como una obligacin jurdica, es
decir, como la obligacin que compete al Estado, de ejercitar y prestar la
jurisdiccin civil. En ese orden de ideas, Ugo Rocco define el derecho de accin
como el derecho de pretender la intervencin del Estado y la prestacin de la
actividad jurisdiccional, para la declaracin o realizacin coactiva de los intereses
(materiales o procesales) protegidos en abstracto por las normas de derecho
objetivo.
1.10 Otros conceptos de accin. Con el objeto de sintetizar los conceptos de mayor
relevancia acerca de la accin, nos limitamos a presentar los siguientes: Couture
y la accin como poder jurdico: Eduardo J. Couture, ilustre profesor uruguayo y uno

de los impulsadores del moderno derecho procesal en latinoamerica, defini la

accin como el poder jurdico que tiene todo sujeto de derecho, de acudir a los
rganos jurisdiccionales para reclamarles la satisfaccin de una pretensin.
Hernando Devis Echanda: Es el derecho pblico, cvico, subjetivo, abstracto y
autnomo, que tiene toda persona natural o jurdica, para obtener la aplicacin de
la jurisdiccin del Estado a un caso concreto mediante una sentencia, a travs de
un proceso. Hugo Alsina: Para Alsina la accin es un derecho pblico subjetivo
mediante el cual se requiere la intervencin del rgano jurisdiccional para la
proteccin de una pretensin jurdica. Calamadrei y Fairn Guilln y la
relatividad del concepto de accin: Impulsa esta teora el prof. Piero Calamadrei, a
la que se adhiere el prof. espaol Vctor Fairn Guilln. Calamadrei hace nfasis en
la especial circunstancia de tomar en cuenta el momento histrico en el que se
formula alguna teora. Por ello, concluye diciendo que la teora de la accin como
derecho potestativo, parece la ms adecuada al proceso civil regulado por el nuevo
Cdigo Italiano, pero que con dicho criterio no significa que se niegue que tambin
otras teoras hayan podido en el pasado o puedan todava en el porvenir aparecer
como histricamente ms adecuadas para explicar una realidad social diversa de la
presente. De ah la relatividad con que deben ser aceptadas otras teoras sobre la
accin. El profesor Guilln, con aceptable razn se inclina tambin por la relatividad
del concepto de accin, expresando que si se quiere que el concepto de accin no
sea una construccin terica sin trascendencia ni fecundidad prctica, es necesaria
para darlo que se tome como base un momento determinado de la Historia, en el
tiempo y en el espacio, y el concepto que resulte slo tendr vigencia prctica en
tanto la tengan las bases polticas que en tal punto se estn desarrollando. Fairn
Guilln se limita entonces a concebir la accin como derecho a excitar la actividad
jurisdiccional del Estado Briseo Sierra, Alvarado Velloso y Gmez Lara: la
accin como instancia proyectiva: El prof. Briseo Sierra propone utilizar un
lenguaje que sea comn y comprensible para todos, es decir, que se unvoco, y por
lo que explica de manera distinta y desde otra ptica, el concepto de accin, con la
finalidad que sea unitario. A esta idea, se adscriben Cirpiano Gmez Lara y Adolfo
Alvarado Velloso, quien le adiciona adems de otros tpicos, ejemplos prcticos que
permiten su mejor comprensin, como veremos oportunamente. Esta teora ve a la
accin como una instancia, entendiendo por instancia una conducta del particular
o sujeto de derecho frente al Estado, frente a los rganos de autoridad, por la cual
el particular o sujeto de derecho informa, pide, solicita o de cualquier forma excita o
activa las funciones de los rganos de autoridad. De all que, se sealan como
instancias: la peticin; la denuncia; la querella; la queja; el reacertamiento o recurso
administrativo, y la accin. Respecto de la accin, dice que, al igual que las otras
instituciones enumeradas, es una instancia, slo que la accin tiene una nota
distintiva de las dems instancias, y esa nota de distincin es que es una instancia
proyectiva. En comunin con las ideas de Briseo Sierra, dice Gmez Lara
encontramos que en todas las otras instancias desde la peticin hasta el recurso
administrativo, que la relacin gobernado-autoridad es siempre lineal; por el
contrario, en la accin, como instancia proyectiva, esa relacin deja de ser lineal

porque surgiendo o naciendo en un gobernado, asciende hasta el rgano estatal

jurisdiccional, que es el juez y, desde ste, desciende hacia otro tercer sujeto al que
liga y vincula. En esto radica, para nosotros, la esencia de la proyectividad: y es que
el acto provocatorio de la funcin jurisdiccional, es decir, la accin, es precisamente
una instancia proyectiva, ya que no se queda ni se detiene en el rgano judicial,
sino que se proyecta hacia otro tercer sujeto, vinculndolo y trayndolo a la relacin
procesal. Sents Melendo y la simplificacin: Para Sents Melendo la accin es el
poder jurdico de acudir al juez para pedirle que pronuncie una sentencia que acoja
la pretensin en un pronunciamiento que obligue coercitivamente a la parte
contrariada. Sents Melendo explica que las construcciones jurdicas deben tender
a simplificar, a hacer ms sencillas las situaciones que la vida nos plantea de ah el
nombre de la teora. Alvarado Velloso y la interaccin humana: Alvarado Velloso
dice que la accin procesal es la nica instancia que necesariamente debe
presentarse para unir tres sujetos en una relacin dinmica; y con esto se muestra
un cercano parentesco con la antigua teora: se trata simplemente de trasladar la
pretensin desde el plano de la realidad al plano jurdico, pues como consecuencia
de su deduccin se lograr de inmediato el objeto de formar un proceso. Carlos
Ramrez Arcila: Define la accin como el ejercicio de un derecho, o la
manifestacin de un poder jurdico, encaminado a provocar la actividad
jurisdiccional con el fin de obtener una decisin respecto de las pretensiones
incoadas. La accin como derecho fundamental (Couture, Fix Zamudio, Gimeno
Sendra, Montero Aroca, Barrios de Angelis, Cappelletti, Berizonce): Dentro de esta
tesis se inscribe en la actualidad, la mayora de procesalistas modernos. El prof.
espaol Gimeno Sendra siguiendo las enseanzas de su maestro Fairn Guilln,
entiende la accin como el derecho subjetivo pblico de carcter constitucional,
consistente en excitar o poner en funcionamiento la actividad jurisdiccional del
Estado. La accin en el derecho brasileo: Por ser el Derecho Brasileo
desconocido en nuestro medio, creemos oportuno principiar por transmitir la forma
como fue admitida la accin en ese pas, aunque de manera breve, para dar a
conocer esta doctrina que puede ser de inters. Sobre la accin, como no poda
dejar de ocurrir, tuvo xito desde un principio, la corriente subjetivista del derecho
procesal. Para Silva Pacheco por la accin se provoca la jurisdiccin que se ejerce
mediante el proceso. Accin es pues, el derecho de invocar la jurisdiccin, de
instaurar el proceso, de pedir la prestacin jurisdiccional del Estado. Al derecho
subjetivo pblico de accin corresponde el deber del Estado de dar la prestacin
jurisdiccional. Para Afonso Borges, la accin es un derecho autnomo, pblico y
subjetivo de solicitar la prestacin jurisdiccional. La accin segn el prof.
portugus Dos Reis: Segn este autor en el sentido tcnico la accin es, como
acabamos de ver, una cosa substancialmente diversa del derecho subjetivo
material, que puede definirse como el derecho de provocar la actividad
jurisdiccional del Estado para la apreciacin y realizacin de los intereses
protegidos por el derecho objetivo. La accin en el Derecho Guatemalteco: Es
natural que nuestra legislacin haya permanecido influida por el sistema jurdico
espaol, de donde fue trasplantada directamente, con sus aciertos y deficiencias.

Sin embargo, aqulla se super (al menos su doctrina) y la nuestra contina, en

muchos casos, aferrada a viejas teoras y mtodos obsoletos que en buena medida
han impedido una correcta imparticin de justicia. Sobre el tema de la accin
procesal en particular, debe destacarse que ni el anterior Cdigo de Enjuiciamiento
Civil y Mercantil, ni el actual Cdigo Procesal Civil y Mercantil, definen la accin ni la
pretensin con claridad. En la actual Constitucin Poltica de 1985, la accin la
regula en forma directa e independiente, al separarla del derecho de peticin. Esto
se deduce de la lectura del artculo 29. Nuestro Concepto (concepto de Mauro
Chacn Corado): Con base en lo expuesto definimos la accin procesal como el
poder jurdico o derecho fundamental que le asiste a una persona de promover la
actividad del rgano jurisdiccional para hacer valer sus pretensiones.
1.11 Elementos o requisitos de la accin. Los elementos o requisitos de la accin
que seala la mayora de la doctrina son tres: los sujetos, su objeto y su causa,
aunque es comn que se confunda con los de la pretensin. Desde el punto de vista
de la doctrina clsica, segn Chiovenda, son tres los elementos de la accin, a
saber: Los sujetos: Que se constituyen en el sujeto activo, al que corresponde
el poder de obrar y el pasivo, frente al cual le corresponde el poder de obrar. La
causa eficiente de la accin, o sea un inters que es el fundamento de que la accin
corresponda y que comnmente se desenvuelve a su vez en dos elementos: un
derecho y un estado de hecho contrario al derecho mismo, que es la causa petendi.
El objeto, o sea el efecto a que tiene el poder de obrar, lo que se pide (petitum)
La doctrina moderna tambin dice que los elementos de la accin son: los sujetos,
el objeto y la causa. Los sujetos de la accin adems del demandante(sujeto activo)
y el demandado (sujeto pasivo), el rgano jurisdiccional a travs del juez que
representa al Estado y que es el tercero imparcial, encargado de resolver un
conflicto o situacin controvertida. El objeto de la accin que ser la sentencia, ya
sea favorable o desfavorable. A diferencia del objeto de la pretensin que es la
obtencin de un fallo favorable que otrogue lo que se pida en la demanda. En lo
referente a la causa de la accin se debe distinguir entre causa petendi y causa de
la accin, ya que slo as se podr terminar con la confusin al respecto. La primera
se refiere a la pretensin, petitum de la demanda, que la forman los hechos
constitutivos, modificativos o impeditivos de la relacin jurdica sustantiva
pretendida. La causa de la accin se relaciona con el inters que justifica el ejercicio
de la accin para promover el juicio y obtener la sentencia, cualquiera que fuere su
resultado, ya sea que exista o no realmente la relacin sustantiva y se tenga o no el
derecho pretendido.
1.12 Presupuestos procesales de la accin. Tampoco es conveniente confundir, los
elementos de la accin con los presupuestos procesales, que se constituyen, en
palabras de Couture, en los antecedentes necesarios para que el juicio tenga
existencia jurdica y validez formal. La palabra presupuesto significa supuesto
previo, es decir, que se supone antes. Para que el proceso se inicie, se requiere la
prexistencia de un juez competente, la concurrencia de las partes civilmente

capaces, la interposicin de una demanda, que deben de existir antes de la

iniciacin de un proceso. Los presupuestos procesales de la accin, que son los que
apunta al ejercicio vlido del derecho subjetivo de accin por el demandante.
1.13 Accin y Derecho. Accin no es lo mismo que derecho de accin o de accionar.
La accin es algo dinmico: la accin se ejerce, no se tiene. Cuando se habla de
tener accin, se la est confundiendo posiblemente con el derecho material, y en
este error se redunda, cuando se dice que se tiene accin y derecho. Por lo que,
hablar de derecho de accin o derecho de accionar como equivalente de accin
procesal es otra impropiedad, ya que este derecho de accin no sera una expresin
procesal. Quienes hablan de derecho de accionar, en la misma forma podran hablar
de derecho de obrar (y en la prctica algunos tambin emplean esta ltima forma),
pero de igual manera podran hablar de derecho de actuar, derecho de caminar, de
demandar, etc. Todo lo cual se sale del campo directo del proceso. Si bien no es lo
mismo decir accin que derecho de accin o de accionar, porque una cosa es el
derecho subjetivo y potencial que se tiene para actuar, y otro el actuar mismo.
1.14 Accin y Demanda. La accin como lo hemos expresado y de acuerdo con el
criterio que sustentamos, se constituye en un derecho fundamental de rango
constitucional, que le asiste a cualquier persona de acudir ante los tribunales para
formular sus pretensiones y reclamar la tutela jurisdiccional del Estado, pues se
trata de un derecho subjetivo pblico. En tanto que la demanda, considerada como
el acto procesal de parte por medio del cual se plantea la pretensin para que se
inicie el respectivo proceso. La reclamacin del particular se hace frente a otro
sujeto con el fin de vincularlo como parte. La demanda se constituye en el primer
acto procesal y en el ms importante para la parte actora, en el cual va implcito el
ejercicio de la accin. Chiovenda dijo que la demanda judicial en general, es el
acto con que la parte actora, afirmando la existencia de una voluntad concreta de la
ley que le garantiza un bien, declara la voluntad de que la ley sea actuada frente a
otra parte (demandado), e invoca para este fin la autoridad del rgano
jurisdiccional. De lo anterior, fcilmente se puede concluir diciendo que con la
demanda se ejerce el derecho de accin, que contiene la pretensin, con la cual se
inicia el proceso.
1.15 Clasificacin y acumulacin de acciones. De acuerdo con la doctrina moderna
que hemos expuesto en esta obra, resulta obvio que ya no se puede hablar con
propiedad de clasificacin y acumulacin de acciones, como lo hizo la doctrina
tradicional y que se mantiene ne muchas disposiciones en nuestra legislacin.
Creemos que si bien es cierto que, por cuestiones de poltica procesal o legislativa,
se implant la clasificacin de las acciones, ello no justifica que se mantenga tal
criterio y no pueda superarse, pues ya no estamos en la Audiencia de los confines,
como para no incorporar a la legislacin las corrientes procesales que permiten ver
otros horizontes primordialmente aquellas que impulsan nuevos criterios en aras de
obtener una mejor imparticin de justicia en beneficio de los justiciables. De ah que

sobre el tema de la clasificacin de la accin no presentemos ninguno porque, como

hemos dicho, jurdicamente no es posible hacerlo.
1.16 La accin procesal penal
1.16.1 Concepto: El concepto genrico que hemos explicado para la accin civil, es
aplicable tambin para la accin penal, que de una manera inicial y por ser ms
conocida, puede caracterizarse como el poder-deber de requerir la actuacin y
decisin jurisdiccional penal. Tambin ha apuntado Leone que desde una
perspectiva emprica, puede permitir caracterizar la accin penal como la actividad
de un rgano del Estado encaminada a obtener una decisin del juez penal en
relacin a un hecho que constituye delito y que se supone cometido por alguien.
De ah que este autor diga que la accin penal deba entenderse como una
manifestacin de voluntad que condiciona el ejercicio de la jurisdiccin penal.
Dentro de esta perspectiva, la accin acta la pretensin punitiva del Estado,
siendo una condicin esencial y fundamental para la realizacin del ici En la accin
penal, a diferencia de la civil, el titular de la misma es el Estado, dado el carcter
pblico de todo lo atinente a la materia punitiva. Para ste autor, el origen del
poder de accin radica en las disposiciones penales sustantivas, aunque su
proyeccin sea eminentemente procesal.
1.16.2 Regulacin legal: El actual Cdigo Procesal Penal, en el Capitulo II, referido a
la Persecucin Penal, Seccin Primera, dice en su Artculo 24, que el ejercicio de la
accin penal corresponde al Ministerio Pblico, debiendo ser perseguidos de oficio
todos los delitos, con excepcin de los siguientes: Los perseguibles slo por
instancia de parte y aquellos cuya persecucin est condicionada a instancia
particular o autorizacin estatal.
1.16.3 Caracteres de la accin penal pblica: Uno de los pilares fundamentales en
los que descansa el sistema acusatorio es, como hemos visto, delegar a un ente
distinto al que juzga el ejercicio de la accin penal pblica, como defensa social del
Estado, obligado a tutelar bienes de inters social. La oficialidad es uno de los
caracteres de la accin penal, pues la ejerce un rgano pblico, como lo es el
Ministerio Pblico, que al tener conocimiento de un hecho delictivo de carcter
pblico, est obligado a iniciar la investigacin del mismo a efecto de restablecer la
verdad. La publicidad es otra de las caractersticas. Es pblica porque tiende a
satisfacer un inters general o colectivo, porque pertenece a la sociedad, a quien
defiende y protege. La irrevocabilidad implica que una vez iniciada la accin penal,
no puede suspenderse, interrumpirse o cesar sino en casos expresamente previstos
por la ley. La indiscrecionalidad obliga a ejercer la accin penal siempre que
concurran las condiciones legales, y, por tanto, el Ministerio Pblico no est
facultado de abstenerse de promoverla por motivos de oportunidad o conveniencia.
La indivisibilidad significa que la accin penal comprende a todos los que han
participado en un hecho delictuoso; tanto es as que hasta el perdn del querellante
en beneficio de un procesado se extiende a todos los dems. Otra caracterstica es

que la accin penal es nica, pues el proceso penal no admite una pluralidad o
concurso de acciones.
2. Pretensin
2.1 Aspectos Generales En la doctrina procesal, el tratamiento de la pretensin,
desde nuestro punto de vista, aunque con gran variedad de tesis y criterios propios
como es natural, ha generado menos problemas que el de la accin, puesto que se
le ha ubicado con mayor propiedad como un presupuesto de la accin y como uno
de los elementos de la demanda, a fin de no confundirla con sta.
2.2 La accin y la pretensin Como hemos referido con insistencia en esta obra,
resulta punto de partida importante determinar con claridad lo que son la accin y
la pretensin procesales, con la finalidad de evitar los equvocos que comnmente
se presentan. El derecho de accin, es el de obtener una actividad jurisdiccional,
cualquiera que sea su contenido, el de pretensin procesal, es el de que se efecten
todos lo actos necesarios para el reconocimiento del derecho. Debe tomarse en
cuenta que la accin debe ser ejercitada por el demandante para poder hacer valer
la pretensin en el proceso. Pero hay que recordar que sta no es el fundamento, ni
la causa de aquella, ni forma parte de lla, pues las dos nociones de distinguen
radicalmente.
2.3 Conceptos doctrinarios de la pretensin Para Alvarado Velloso, la pretensin
procesal se constituye en la declaracin de voluntad hecha en una demanda (plano
jurdico) mediante la cual el actor (pretendiente) aspira a que el juez emita, despus
de un proceso, una sentencia que resuelta efectiva y favorablemente el litigio que
le presenta a su conocimiento. Por su parte Briseo Sierra dice que, frente a la
demanda, la pretensin es el acto constitutivo de la relacin procesal de carcter
complejo; en cambio la primera es el medio con el que la pretensin se explica y
ejerce y que pueda tener un doble aspecto, como acto introductorio y como
formulado en juicio. La pretensin sera una parte, la consistente en el contenido
objetivo, el elemento sustancial de la demanda. As la pretensin se enlaza con
otros tres datos: hacia el pasado con la justiciacin (causa petendi), hacia el futuro
con la sentencia (petitum) y en el presente con la accin (requisito). Por lo que
causa petendi no tiene relacin con la accin, ni sta con la sentencia. La accin,
derecho autnomo de instancia, se concecta a su vez con la pretensin (requisito) y
con la jurisdiccin y la reaccin (presupuestos): Para Guasp la pretensin procesal
es una declaracin de voluntad por la que se solicita la actuacin de un rgano
jurisdiccional frente a persona determinada y distinta del autor de la declaracin.
Para Carnelutti, la pretensin es exigencia de subordinacin de un inters ajeno al
inters propio. Devis Echandia considera la pretensin como el efecto jurdico
concreto que el demandante (en los procesos civiles, laborales y contencioso
administrativo) o el querellante o denunciante y el Estado a travs de un juez (en
los procesos penales), persiguen con el proceso, efecto al cual se quiere vincular al
demandado (si lo hay) o al imputado

2.4 Pretensin y demanda Acerca de la pretensin y la demanda para los efectos de

su comprensin, es importante tomar en cuenta que si bien se trata de dos cosas
distintas, entre ambas existe relacin de conexidad o de vinculacin que, en
determinado momento las hace inescindibles, es decir, que se necesita de la
demanda, como acto inicial de parte, para introducir la pretensin al conocimiento
del rgano jurisdiccional. La accin no debe confundirse con la pretensin, pues la
primera no es otra cosa que el derecho en cuya virtud la segunda, puede ser
llevada a la consideracin de un rgano judicial. Y tampoco cabe identificar a la
pretensin con la demanda, por cuanto sta, lejos de constituir el objeto del
proceso, no es ms que un medio de promoverlo, en otras palabras, un mero acto
de iniciacin procesal. El motivo principal que ha impedido percibir la diferencia
existente entre ambos conceptos deriva de la circunstancia de que, en la gran
mayora de los casos la pretensin procesal se encuentra contenida en la demanda.
Adems, la demanda puede contener ms de una pretensin. As ocurre en los
casos de acumulacin (objetivo o subjetiva) de pretensiones, en los cuales es
siempre una demanda y varias pretensiones.
2.5 La pretensin material y la pretensin procesal Para algunos, y no pocos, puede
parecer intrascendente y hasta superflua la distincin entre pretensin material y
pretensin procesal; pero, precisamente, a esta falta de distincin creemos que se
deban muchas de las dificultades y confusiones que se vienen presentando
respecto de la pretensin como concepto procesal. Para comprender esta divisin
se presentan los siguientes casos: Si alguien presta a otro una suma de dinero, por
el solo hecho del prstamo el acreedor tiene derecho a que, al vencimiento del
trmino convenido, se le pague el dinero prestado. Por causa del prstamo, el
acreedor tiene un derecho y el deudor tiene una obligacin correlativa. Si ese dinero
se paga sin cobrarlo, lgicamente desaparece el derecho del acreedor y la
obligacin del deudor. Hasta ahora hemos visto el derecho y la obligacin: para
nada aparece, todava, la pretensin, ni se la ha necesitado. Distinto si el deudor no
paga y para obtener el pago se debe acudir a una reclamacin directa, es decir, sin
acudir a la va judicial. Al hacer la reclamacin o peticin directa, al cobrar
directamente el dinero al deudor, el acreedor est ejerciendo una pretensin, la
pretensin de que se le pague su dinero. De esta pretensin no podemos decir que
sea genrica, porque se trata de un caso concreto. Tampoco podemos decir que se
procesal, porque para nada ha intervenido el proceso. Y como se trata de una
intervencin directa en la cual se ha ejercido una pretensin, para llamarla de
alguna forma, unos le dicen material, otros sustancial, otros civil. Esta es, pues, la
pretensin material, sustancial o civil, y es una pretensin que, como puede verse,
tiene sujetos: sujeto activo y sujeto pasivo, el acreedor y el deudor; tiene objeto,
que es el dinero que se reclama, y tiene causa, que es el contrato de prstamo. Esta
pretensin es distinta del derecho que se haba adquirido al prestar el dinero.
Obsrvese que la pretensin se ejerci igualmente si luego de la reclamacin se
paga el dinero, como si no se paga. La pretensin es independiente de su resultado.
La peticin no deja de ser peticin, vale decir, pretensin, por el hecho de que no se

pague. Una cosa es la pretensin, otra su eficacia. La diferencia est en que si se le

hace el pago, desaparece el derecho subjetivo del acreedor y la obligacin
correlativa del deudor. Si no se hace el pago, simplemente la pretensin material no
tuvo eficacia, pero el derecho y la obligacin correlativa continan vigentes. En este
ltimo caso, es decir, si no se hace el pago directamente mediante el ejercicio de la
pretensin material, se puede acudir a la va judicial mediante el ejercicio de la
accin procesal. Con la presentacin de la demanda se ejerce la accin y se inicia el
proceso. La demanda judicial es un acto procesal, el primer acto del proceso, el acto
ms importante de la parte demandante. La pretensin material desaparece al
insertarse su contenido en la demanda y se convierte, a su vez, en contenido
parcial de sta: en tal forma pasa a ser tambin parte indirecta del cuerpo del
proceso pero sin individualidad e independencia, y en esto difiere de la pretensin
material, y por consiguiente, no puede segursele llamando de igual manera, sino
que debe distinguirse la una de la otra, lo cual se logra con la denominacin que se
le ha dado de pretensin procesal. De aqu puede establecer que la pretensin
procesal es distinta de la pretensin material como tambin es distinta de la
demanda, as forme parte de ella, y an es ms distinta de la accin.
2.6 Elementos de la pretensin Determinada la diferencia entre la pretensin
material y la procesal, conviene hacer referencia a los elementos que se integran,
tanto subjetivos como objetivos que, como tales, confluyen en cualquier relacin
jurdica, sea sustantiva o procesal. Sobre el particular destaca Guasp, en relacin a
los sujetos que en la misma figuran: el rgano jurisdiccional y los sujetos activo y
pasivo. rgano Jurisdiccional: Ante quien se formula una pretensin, ha de
pertenecer al orden de la Jurisdiccin de que se trate, es decir, gozar de potestad
jurisdiccional efectiva; tener competencia, tanto jerrquica como territorial, para
conocer de ella, y ser compatible con la misma, o sea, no incurrir en casos que
determinen la necesidad de su abstencin o la posibilidad de su recusacin.
Sujeto activo: Deber contar, por fuerza, con la necesaria capacidad, tanto
capacidad para ser parte como capacidad procesal; con la precisa legitimacin en
causa, y con la obligada postulacin procesal, que exigir normalmente que la
pretensin se interponga y dirija por medio de abogado. Sujeto pasivo: Se
constituye en la persona frente a quien el actor se dirija, que tambin habr de
contar con capacidad y legitimacin para ser parte. Puntualiza Guasp, que en
cuanto al objeto que en ella se deduce, que ste habr de ser posible, idneo y con
causa justificativa. Posible: Tanto fsica como moralmente. Idnea: Porque la
pretensin procesal que se dedujera en un proceso no apto para recibir reclamacin
de la clase de la formulada carecera igualmente de eficacia. Con causa: Porque a
falta de justificacin objetiva, la pretensin procesal vendra, asimismo, a
proponerse intilmente; debiende entenderse que existe causa de la pretensin
cuando hay un fundamento legal, o motivo que la justifica o cuando hay, por lo
menos, un inters personal, legtimo y directo en el que la plantea. Por ltimo,
destaca Guasp que los requisitos de la pretensin procesal gravitan sobre la
actividad que la misma encierra, en sus tres dimensiones esenciales de lugar,

tiempo y forma. Lugar: Ser el del proceso, es decir, la circunscripcin, sede y

local del rgano jurisdiccional que ha de conocer el mismo. Tiempo: Tambin lo ser
el del proceso en el que la pretensin se hace valer; que implica el del trmite que
en dicho proceso est destinado al planteamiento del objeto bsico del litigio. Lo
que significa que el proceso aparece vinculado, en cuanto a su trmite, a la clase
pretensin invocada. Forma: Tambin relacionada con la clase proceso del que se
trate, es decir, que puede influir el principio de la oralidad o de la escritura, para
que la pretensin se deduzca de palabra o por escrito, si el procedimiento es oral o
no, idnticamente, as se resolver si la pretensin procesal ha de conocer alguna
clase de inmediacin. Lino Palacio, admite la doctrina de Jaime Guasp y dice
respecto de los elementos de la pretensin lo siguiente: La pretensin procesal
se compone, por un lado, de un elemento subjetivo (sujetos) y de dos elementos
objetivos (el objeto y la causa), e involucra necesariamente, por otro lado, una
determinada actividad que se escinde en tres dimensiones: lugar, tiempo y forma.
Toda pretensin consta de tres sujetos: la persona que la formula, la persona
frente a quien se formula y la persona ante quien se formula. Las dos primeras son,
respectivamente los sujetos activo y pasivo de la pretensin e integran el binomio
actor-demandado o ejecutante-ejecutado, segn se trate un proceso de
conocimiento o de ejecucin. La tercera se halla representada por un rgano que
reviste el carcter de destinatario de la pretensin y tiene el deber de satisfacerla,
sea mediante su acogimiento o rechazo. Palacio denomina objeto de la pretensin
(petitum) al efecto jurdico que mediante ella se persigue. En lo concerniente a la
causa, fundamento o ttulo de la pretensin, Palacio dice que consiste en la
invocacin de una concreta situacin de hecho a la cual el actor asigna una
determinada consecuencia jurdica. Tal invocacin no acta, en rigor, como razn
justificante de la pretensin, sino que tiene por objeto particularizarla o delimitarla,
suministrando al juez el concreto sector de la realidad dentro del cual debe juzgar el
caso. En relacin, a la actividad que la pretensin procesal entraa, Palacio
tambin recoge las ideas de Guasp, en las correspondientes dimensiones de lugar,
tiempo y forma.
2.7 La pretensin y el objeto del proceso La tesis de que la pretensin se constituye
en el objeto del proceso, ha tenido mayor aceptacin, que la que considera la
demanda como objeto del proceso. El autor alemn Schwab seal con precisin
que la pretensin procesal es el objeto litigioso, pues la pretensin procesal expresa
el anhelo, la peticin del actor. Por ello, insiste este autor en que la esencia de una
pretensin procesal consiste en ser objeto del litigio, sobre el cual el tribunal habr
de dictar su resolucin. La pretensin procesal es, la peticin (dirigida a un rgano
jurisdiccional y frente a otra persona) de sentencia sobre un determinado bien
jurdico, para la que se invocan o alegan como fundamento unos hechos
jurdicamente relevantes. Dijimos que para Lino Palacio se denomina objeto de la
pretensin (petitum) al efecto jurdico que mediante ella se persigue. Generalmente
se concibe a este elmento desde un doble punto de vista: inmediato y mediato. Es
objeto inmediato de la pretensin la clase de pronunciamiento que se reclama

(condena, declaracin, ejecucin, etc.), y el objeto mediato el bien de la vida sobre

el cual debe recaer, concretamente, el pronunciamiento pedido (por ejemplo, la
suma de dinero o el inmueble a cuya restitucin debe condenarse al demandado; el
hecho que ste debe realizar; la relacin jurdica cuya existencia o inexistencia debe
aclararse). Para Devis Echanda, objeto de la pretensin es lo que se pide en la
demanda que en los procesos contenciosos se identifica con el objeto del litigio, que
no es la cosa material sobre que versa, sino la relacin jurdica o el derecho
material que se persigue y puede variar respecto de una misma cosa (por ejemplo,
puede ser el dominio, o la simple tenencia de un bien). La pretensin comprende el
objeto del litigio (la cosa o bien y el derecho que se reclama o persigue) y la causa
jurdica que sirve de fundamento a esta peticin. Si cambian aquellos o sta, la
pretensin vara necesariamente, lo que es fundamental para la determinacin del
contenido de la cosa juzgada, de la sentencia congruente y de la Litis pendentia. De
este modo, en un sentido procesal riguroso, el objeto litigioso no se confunde con la
pretensin, sino que es el objeto de sta, y es un error identificar los dos trminos,
porque sobre un mismo objeto litigioso pueden existir pretensiones diversas o
anlogas, pero con distinto fundamento o causa, y esto las diferencia claramente
(por ejemplo, se puede pretender el dominio de una cosa por haberla comprado, o
prescrito o heredado, etc., o su sola tenencia). Para Prieto Castro los elementos del
objeto del proceso declarativo son tres: Uno subjetivo, formado por las
personas litigantes. Dos elementos objetivos, que son: la causa o ttulo de pedir
(causa petendi) y la peticin concreta de justicia que se frmula al juez (petitum).
Para el efecto, explica que estos tres elementos se presentan en el siguiente caso: A
(sujeto) reclama frente al rgano jurisdiccional contra B (sujeto), el hecho
extraprocesal de haber entrega a ste un bien, con la finalidad de recibir la
contraprestacin que es el precio del mismo (primer componente fctico de la
causa pretendi) aduciendo igualmente la adecuacin o correspondencia de tal
hecho con las normas jurdicas que definen el contrato de compraventa y las
obligaciones del vendedor y del comprador (segundo componente jurdico de la
causa pretendi), solicitando al juez que B sea condenado al pago de la suma de
dinero que importa o tiene el bien (petitum). Sin embargo, como ya lo hemos
indicado estos elementos son los que integran la pretensin procesal y no
propiamente el objeto del proceso.
2.8 Requisitos de la pretensin Para que la pretensin pueda ser vlida y acogida
por el rgano jurisdiccional, es necesario que cumpla con requisitos o presupuestos,
tanto subjetivos como objetivos y de actividad, es decir, lo referente a la persona
que la hace valer, contra quin se hace valer y ante quien se interpone, para
cumplir con la forma y contenido que la propia ley procesal seala. De esa cuenta,
como veremos, la doctrina clasifica sin mayores divergencias estos requisitos. En lo
que los sujetos corresponde y que en la misma figuran, aparecen el rgano
jurisdiccional, los sujetos activo y pasivo y aquellos terceros a quienes se les d
participacin o bien colaboren a alguno de ellos. El rgano jurisdiccional: Ante
quien se formula una pretensin ha de gozar de potestad jurisdiccional efectiva:

tener competencia, tanto jerrquica como territorial, para conocer de ella, y ser
compatible con la misma, o sea, no incurrir en casos que determinen la necesidad
de su abstencin o la posibilidad de su recusacin. Debe hallarse provisto de
competencia para satisfacer la pretensin. Para tal fin, el modo de determinar la
existencia o inexistencia de este requisito, debe distinguirse entre la competencia
por razn de materia, cuanta o grado, por una parte, y la competencia territorial
por otra. El demandante o sujeto activo: Deber tener capacidad, tanto para ser
parte (aptitud para ser titular de derechos y deberes procesales), como procesal
(aptitud para realizar ya fuere personalmente o por medio de mandatario, actos
procesales vlidos); con la debida legitimacin en la causa y con la obligada
postulacin procesal, que exige que la pretensin se interponga y dirija con auxilio
de abogado. En nuestro medio, adems, debe ser colegiado activo. El
demandado o sujeto pasivo: Que se constituye en la persona frente a quien la
pretensin est dirigida, al igual que el actor, deber contar con capacidad para ser
parte y con legitimacin. Aunque estos requisitos no son requisitos que la
pretensin est necesitada de tener en cuenta, puesto que en todo caso tendr que
determinarlo en su calidad de demandado. La Causa: Constituye un requisito
extrnseco de admisibilidad de la pretensin, pues en ella deber fundamentarse de
manera clara la relacin de los antecedentes fcticos a los cuales el actor atribuye
el efecto jurdico que persigue (doctrina de la substanciacin). Ver el artculo 106
del C.P.C. y M. Actividad: En cuanto a los requisitos de la pretensin procesal que
se refieren a la actividad que la misma requiere, hay que tomar en cuenta los que
se refieren a lugar, tiempo y forma: El lugar: Ser el del proceso en el cual la
pretensin se plantea, es decir, la sede y local del rgano jurisdiccional que ha de
conocer del mismo. El tiempo: Ser, igualmente, el del proceso a que la pretensin
pertenece: lo que significa el del trmite que en dicho proceso est destinado al
planteamiento del objeto bsico del litigio; generalmente, este trmite ser el de la
correspondiente demanda, la cual est exenta de lmites temporales directos por
constituir el primer acto del proceso. La forma: Ser asimismo, la del proceso que se
trate, es decir, si se trata de un proceso ora o escrito, la pretensin deber
deducirse de palabra o por escrito. De igual forma se resolver si la pretensin
procesal ha de conocer alguna clase inmediacin.
2.9 Clasificacin de las pretensiones De acuerdo con lo que expusimos para la
accin al considerarla como nica e indivisible, que le corresponde a todo sujeto de
derecho, por el simple hecho de tener calidad de persona, no es posible su
clasificacin como aun se hace, pues si se toma en cuenta que una cosa es el
derecho de formular una peticin al Estado (accin), otra completamente diferente
es la peticin concreta que se formula (pretensin) y, por supuesto, otro el medio
por el cual se busca la efectividad de dicha pretensin (proceso). Por ello, a
diferencia de lo que dijimos respecto de la accin, con la pretensin si es posible
determinar sus clases, por ser precisamente, la que constituye el objeto del litigo y
que es acerca de la cual el juez o tribunal tendr que resolver. La clasificacin ms
comn y generalizada es la que divide a las pretensiones de cognicin o

conocimiento, entre las que se encuentran las pretensiones declarativas,

constitutivas y de condena; las de ejecucin y las cautelares. En las pretensiones de
cognicin o de conocimiento, que cuentan con una fase de discusin de la Litis y se
solicita al tribunal la emisin de una declaracin de voluntad, puesto que el actor
pretende que se le reconozca un derecho o inters jurdico. Al demandado le asiste
el derecho de oponer o no resistencia a la pretensin. De lo anterior pueden surgir
las siguientes pretensiones: Pretensiones declarativas: Tambin denominadas
pretensiones de mera declaracin o de certeza. Se trata en ellas, como dice Fairn
Guilln, de intentar y de conseguir, si la sentencia las admite, al simple declaracin
de la existencia de un derecho (o de un hecho) pretensiones positivas- o la
inexistencia de los mismo pretensiones negativas- , con carcter vinculante entre
las partes. La pretensin declarativa tiene por objeto obtener una sentencia en la
que se declare o niegue la existencia de determinada relacin jurdica respecto de
la cual hay incertidumbre, y cuya falta de certeza termina, precisamente, con esa
declaracin que realiza el Estado por medio de la sentencia. Casos que podran
darse de esta pretensin son: Solicitar que se declare que un menor es hijo legtimo
o natural de X persona reconocimiento de la paternidad -; la nulidad de un
contrato; la declaracin que deslinde o amojonamiento de un fundo, etc.
Pretensiones constitutivas: Con estas pretensiones se persigue la creacin,
modificacin o extincin de un estado jurdico. Esta se distingue de la anterior en
que busca, mediante la sentencia, se produzca un nuevo estado jurdico que
anteriormente era inexistente, lo que se opera por supuesto con la sentencia, ya
que de no existir tal declaracin jurisdiccional, no se produciran la modificacin o
extincin deseada. Por ejemplo, la pretensin de divorcio, su base es
fundamentalmente constitutiva puesto que, el alcance del fallo tiene connotaciones
jurdicas, al quedar constituidos los contrayentes de su estado de casado, al de
soltero, porque el matrimonio queda disuelto. Dice con razn Lpez Blanco que
tanto la pretensin declarativa como la constitutiva implican una declaracin, pero
mientras que la primera se limita a poner fin a un estado de incertidumbre que
exista frente a determinado derecho, sin que constituya un nuevo estado jurdico
(por ej. La declaracin de hijo natural simplemente reconoce un estado que se
tiene, respecto del cual haba duda), la pretensin constitutiva, al ser declarada en
la sentencia, modifica determinadas relaciones jurdicas, como en el ejemplo dado.
Pretensiones de condena: En esta clase de pretensiones, el demandante busca
obtener una sentencia en la cual se obligue al demandado al cumplimiento de
determinada obligacin, o bien a realizar determinada prestacin en favor del actor.
En esta pretensin no se intenta que se produzca la declaracin de voluntad sino la
manifestacin del rgano jurisdiccional para compeler al demandado a realizar la
prestacin. La pretensin de condena es una de las ms comunes en la prctica
forense y se caracteriza por la fuerza coercitiva que tiene. Ejemplos de esto son el
pago de daos y perjuicios provenientes de un hecho de trnsito o al patrimonio del
demandante; el pago de daos y perjuicios originados por el incumplimiento de un
contrato; cuando se pretende la devolucin o entrega de un bien, etc.
Pretensiones ejecutivas: Algunos autores incluyen stas pretensiones dentro de las

de condena, al no encontrar diferencia entre ellas, puesto que ambas tienden a

imponerle a otra persona el cumplimiento de determinada prestacin. Esta situacin
puede ser vlida si se piensa nicamente en la ejecucin de la sentencia de un
juicio de conocimiento, en el que inicialmente exista duda o incertidumbre del
derecho del reclamante o actor y en el cual si el obligado no cumple
voluntariamente se ejecuta el fallo. Sin embargo, existen otros ttulos ejecutivos que
pueden ser contractuales o ttulos de crdito o ttulos de valores. Mediante las
pretensiones ejecutivas, el ejecutante pretende lograr la ejecucin coactiva de un
derecho que se halla reconocido en un documento, que puede ser una sentencia
(ttulo ejecutorio), o bien en un instrumento que por disposicin legal tiene fuerza o
carcter fehaciente (ttulo ejecutivo). Pretensiones cautelares: En estas
pretensiones lo que se busca es que se adopten por el tribunal las medidas
jurisdiccionales que sean necesarias para el aseguramiento de la satisfaccin futura
de un derecho material, o bien para que pueda defenderse a las personas o sus
bienes frente a una amenaza que se presenta como real e inminente y en donde
puedan correr peligro una u otros. Se trata de prevenir los daos que ante o con el
litigio se puedan ocasionar. Por ejemplo, el aseguramiento mediante embargo de los
bienes del deudor que servirn en el futuro para asegurar el cumplimiento de su
obligacin con su acreedor.
2.10 Acumulacin de pretensiones El mismo problema doctrinario que surgi para
determinar que no son las acciones las que se clasifican sino las pretensiones, ha
ocurrido con la acumulacin, ya que la doctrina tradicional se ha referido a la
acumulacin de acciones y no de pretensiones. Sobre el particular Devis Echanda
indica que es un error hablar de acumulacin de acciones del mismo demandante
en la demanda. Lo que existe es acumulacin de pretensiones pues solamente se
ejercita una accin, como tal no puede ser objeto de acumulacin ni por ello se
destruye la unidad de su concepto. Acerca de las clases de acumulacin, la doctrina
reconoce varias, segn se refiere a la pluralidad de pretensiones, se producir una
acumulacin objetiva, o bien a la pluralidad de sujetos, sean formando la parte
activa o pasiva de la relacin jurdica, se originar la acumulacin subjetiva. En
atencin al momento procesal en que se produce la acumulacin puede ser inicial u
originaria, que se presenta cuando las distintas pretensiones se plantean desde un
principio en una misma demanda y la acumulacin sucesiva o sobrevenida, que
puede ser por insercin de nuevas pretensiones en los casos de ampliacin de la
demanda o en la reconvencin y sucesiva por reunin cuando se trata de la unin
de varios procesos. Acumulacin objetiva: Esta clase de acumulacin tiene por
objeto reunir en una misma demanda dos o ms pretensiones a fin de que sean
examinadas y resueltas en una misma sentencia. Esta acumulacin tambin
conocida como originaria, tiene lugar cuando las pretensiones se proponen en
forma conjunta al principio del proceso (en la demanda inicial). La acumulacin
sucesiva por insercin se produce cuando ya se ha iniciado el proceso, pero antes
que sea contestada la demanda, el actor la amplia o la modifica para introducir otra
pretensin (Ver art. 110 C.P.C. y M.). O bien cuando el demandado al contestar la

demanda reconviene al actor (Ver art. 119 C.P.C .y M.), introduce una pretensin
nueva dentro de un proceso ya existente. Acumulacin subjetiva: Esta clase de
acumulacin surge cuando hay pluralidad de personas que integran una o ambas
partes en un proceso. Cuando esta situacin ocurre estamos en presencia del
litisconsorcio, que en su expresin gramatical se compone de dos vocablos: Litis
que significa litigio, pleito o juicio; y consorcio que se refiere a una asociacin o
unin. En esta institucin hay una asociacin de partes que puede ser de actores o
demandados. Para Guasp, litisconsorcio es aquel tipo de pluralidad de partes que
se produce cuando diversos litigantes aparecen no solo situados en un mismo
plano, sino, adems, unidos en una actuacin procesal: segn que la unin plural
afecte a los demandantes, a los demandados o a ambos. El litisconsorcio se llama
activo, pasivo o mixto. En el litisconsorcio activo se integra por una pluralidad de
actores. En el pasivo por una pluralidad de demandados y en el mixto, hay
pluralidad de actores y demandados. Tambin puede ser simple, facultativo o
voluntario, cuando la unin de los distintos litigantes se debe plenamente a su libre
y espontnea voluntad. Es necesario, cuando por disposicin de la ley se exige que
las partes acten en la unin que conforma el litisconsorcio. En este caso la
acumulacin es impuesta por la ley. En nuestra legislacin se distinguen:
litisconsorcios necesarios, facultativos y voluntarios (Art. 53, 54 y 56 del C.P.C. y
M.).
2.11 Accin y pretensin punitiva Hemos sealado que la accin penal, como toda
accin procesal, es un derecho subjetivo pblico pero que es ejercido por el
Ministerio Pblico, por ser quien tiene a su cargo, en representacin del Estado, la
persecucin penal en todos aquellos casos de delitos de naturaleza pblica. Este
derecho por supuesto est condicionado para su ejercicio que se den los requisitos
que el ordenamiento jurdico penal seala para ello, es decir, la existencia de una
noticia criminis. Arlas dice que la accin procesal penal se dirige a un juez y tiene
como contenido una pretensin penal. Como toda pretensin procesal, la pretensin
penal consiste en que se pretende la imposicin a alguien de una pena o de una
medida de seguridad como autor, coautor o cmplice de un hecho tipificado como
delito. Y esta pretensin se hace valer por el Ministerio Pblico en virtud de
afirmarse la existencia de un derecho pblico de exigir el castigo de alguien o la
prevencin de un nuevo delito. En cambio, Vsquez Rossi, llama a la pretensin
punitiva solicitud de pronunciamiento condenatorio sobre un sujeto a quien se
entiende como autor de un hecho delictivo. No deben confundirse, dice este autor,
las nociones de accin y pretensin punitiva, ya que de incurriste en ese error no
podra comprenderse cmo la legislacin procesal contempla la expresa posibilidad
de que el titular de la accin o M.P. pueda solicitar al rgano jurisdiccional el
sobreseimiento del imputado. En ese sentido dice Manzini que la accin penal tiene
siempre por objeto una pretensin punitiva derivada de un delito, concreta o
hipotticamente realizable. La pretensin punitiva tiene una triple funcin procesal,
a saber: En cuanto supone un acto a travs del cual se ejercita un derecho o
poder de las partes. En cuanto permite que el proceso penal consiga un fin propio.

En cuanto sirve para la delimitacin de los hechos objetos del proceso y de la

posterior decisin.
2.12 Elementos o requisitos de la pretensin punitiva Al igual que en la pretensin
civil, en doctrina regularmente se reconocen tres elementos que se integran por los
sujetos, el objeto y los fundamentos o causa. En cuanto a los sujetos de la
pretensin punitiva, la doctrina distingue tambin tres sujetos: El sujeto
activo: Que es quien lleva a cabo el acto en que consiste la pretensin. El sujeto
pasivo: Que es la persona frente a la que se interpone. El destinatario: Que es la
persona a quien se dirige, es decir, el titular del rgano jurisdiccional. El objeto de la
pretensin aparece constituido por la pena o la medida de seguridad, segn sea el
caso, cuya imposicin se solicita, como objeto principal, junto al que tambin se
puede proponer otros objetos procesales que podran relacionarse con la pretensin
civil. En cuanto al fundamento de esta pretensin se constituye en el
encuadramiento o conformidad de su contenido con una norma de tipo material,
cuyo supuesto de hecho coincida con el hecho en que se basa. De esa cuenta, se
trata de un fundamento de hecho y un fundamento jurdico debidamente
concatenados. Ese fundamento fctico se integra por un hecho o acontecimiento
ocurrido en la vida real y cuya existencia se afirma y es la base de la pretensin, es
lo que se conoce como causa petendi o titulo de pretensin. El jurdico consiste en
la invocacin de una norma jurdica que contiene el tipo penal, con la cual deber
encajar el hecho real, que revista los caracteres de delito o falta. Esta norma ha de
ser positiva y anterior a la realizacin del hecho que le sirve de fundamento.
3. Excepcin
Introduccin. Hemos indicado que la estructura o triloga clsica considera que la
jurisdiccin, el proceso y la accin, son los tres pilares o instituciones
fundamentales sobre los cuales se ha hecho descansar el Derecho Procesal. As, se
dice que el proceso se integra como conjunto de actos debidamente regulados por
la ley procesal, en los que tienen participacin las partes , los terceros legitimados y
el juzgador, los cuales se encaminan a obtener un pronunciamiento respecto de
ste ltimo, para la realizacin del derecho objetivo. Todo proceso se constituye por
una relacin jurdica que surge entre los sujetos o partes que jurdicamente lo
conforman. La relacin procesal, deca Chiovenda, es una relacin autnoma y
compleja que pertenece al Derecho Pblico. Autnoma porque tiene vida y
condiciones propias, independientes de la existencia de la voluntad concreta de la
ley, afirmada por las partes, pues se funda en otra voluntad de la ley, en la norma
que obliga al juez a resolver las demandas de las partes. Por lo que una vez
presentada la demanda ante el rgano jurisdiccional competente, proceder a
examinar de oficio los requisitos de contenido y forma que la ley procesal exija. En
nuestro medio, la constitucin de la relacin jurdica procesal se produce con el
emplazamiento que se traduce en la notificacin de la demanda, sin que sea
necesaria la contestacin de la misma, pues a partir de ese momento es al
demandado a quien le corresponde defenderse. Sin embargo, es oportuno que,

previo a desarrollar esto, recordemos someramente algunas instituciones con la

finalidad de que el lector pueda estar en mejor condicin de comprender las
actitudes que pueda adoptar el demandado.
3.1 Las partes procesales y su legitimacin En el proceso civil, en los trminos de
Chiovenda, se consideran como partes: la persona que pide o demanda en nombre
propio (o en cuyo nombre es demandada) la actuacin de la ley, y la persona frente
o contra la cual se pide. La primera conocida como actor o demandante y la
segunda demandado, para los juicios de conocimiento y como ejecutante o
acreedor o deudor para los de ejecucin. En cuanto a la capacidad para ser parte,
los sujetos de la relacin deben tener las siguientes facultades o calidades: a)
Personalidad procesal o capacidad para ser parte; b) Capacidad procesal o
capacidad de obrar o de ejercicio: capacidad para comparecer en juicio. Segn De
Pina y Castillo Larraaga, la capacidad jurdica es la equivalente de la capacidad
para ser parte. Tiene capacidad para ser parte toda persona (individual o jurdica)
que tenga capacidad jurdica. Tiene capacidad procesal o para obrar en juicio
(legitimatio ad processum), ya fuere en nombre propio o en representacin de otro,
quienes se encuentren en el pleno ejercicio de sus derechos civiles. Ver. Art. 44
C.P.C. y M. Las personas que no tengan esta capacidad podrn actuar en juicio
nicamente representadas, asistidas o autorizadas conforme a la ley. Las personas
jurdicas litigaran por medio de sus representantes legales. Las uniones,
asociaciones o comits, pueden ser demandadas por medio de sus presidentes,
directores o personas que pblicamente acten en nombre de ellos. El Estado
actuar por medio del Ministerio Pblico. La legitimacin de fondo o causal
(legitimatio ad causam), es la que posee toda parte material y se encuentra
vinculado con la capacidad de goce. Esta clase de legitimacin, se constituye en la
facultad, en virtud de la cual una accin o derecho pueden y deben ser ejercitados
por o en contra de una persona en nombre propio. Se llama legitimacin en causa, o
facultad de llevar, gestionar o conducir un proceso. Es activa, cuando la promueve
la persona que va a figurar como demandante y pasiva quien ha de soportar la
carga de ser demandado. Por estar el concepto de parte ligado a la legitimacin en
causa sea activa o pasivamente, creemos que es conveniente conocer qu es esta
institucin, por los problemas que plantea en la prctica. Los autores explican que
la legitimacin existe y se presenta con claridad cuando quien demanda est
facultado por la ley sustantiva o de fondo para hacerlo, contra la persona frente a la
cual tambin est legitimada y pueda ser ejercitada la pretensin de que se trate.
De ah que la cualidad en virtud de la cual una pretensin puede ser ejercitada
contra otra persona en nombre propio se llama legitimacin para obrar, que es
activa para aquel que persigue judicialmente el derecho o una prestacin y pasiva
para el que la soporta y contra quien se hace valer. Por ello, la legitimatio ad
causam, equivale a la capacidad para comparecer al proceso, derivada del derecho
sustantivo o material y en la que debe existir identidad entre la persona que
demanda, el objeto litigioso o reclamacin, con el sujeto que se constituir en el
sujeto pasivo de la relacin.

3.2 Los presupuestos procesales Acerca de los presupuestos procesales, ensea

Rosenberg que son las condiciones que determinan la admisibilidad del proceso,
que son, o bien las que deben existir, o las que no deben existir para que sea
admisible. Si deben observarse de oficio por el Tribunal, se denominan presupuestos
procesales o de procedimiento. Si para su consideracin se necesita una
reclamacin del demandado se denominan impedimentos procesales. Las
circunstancias que deben observarse de oficio y que deben existir para que sea
admisible el proceso, como la competencia, la capacidad para ser parte procesal,
son los presupuestos procesales positivos; y las que no deben existir como el
hecho que no est pendiente el objeto en litigio o no est resuelto con autoridad de
cosa juzgada, son los negativos. Oskar Bullow los defini como las condiciones
previas para el nacimiento de toda relacin procesal, o como las condiciones de
existencia para la relacin de derecho procesal o las exigencia de existencia legan
de la relacin de derecho procesal. Se dice que los presupuestos procesales que
deben concurrir en todo proceso son: a) la competencia del rgano; b) la capacidad
de ser parte; c) la capacidad procesal; d) la demanda que deber cumplir los
requisitos de contenido y forma. Con las bases anteriores, podemos entrar a
examinar dentro del derecho de defensa del demandado, su reaccin y las diversas
conductas o actitudes que pueden adoptar ante o frente a la demanda.
3.3 Derecho de contradiccin Cuando la parte interesada en promover la actividad
jurisdiccional, lo hace con la presentacin de una demanda (objeto de su
pretensin) y, como tal en uso del poder judicial que le asiste, el juez la admite para
su trmite y ordena el emplazamiento del demandado, es cuando surge el derecho
de defensa o contradiccin en juicio para el emplazado, sin que tenga hasta ese
momento incidencia si la demanda es o no fundada, que depender que el
demandado se oponga o no a la pretensin, por ser un poder jurdico que le asiste
(al igual que el de accin en el actor), de naturaleza constitucional y legal, que le
permite, con base en los principios del debido proceso, el derecho de defensa en
juicio, etc. Por ello se dice que el demandado viene a formar el sujeto pasivo de la
pretensin, pero tambin se constituye en sujeto activo de su derecho de
contradiccin y sujeto de la relacin jurdica procesal en el mismo rol de igual del
actor.
3.4 Formas de Ejercer el derecho de contradiccin La posicin o conducta del
demandado para ejercitar su derecho frente a la asumida por el demandante es
variada, de acuerdo con el grado de inters que pueda manifestar en su derecho de
contradiccin y en busca o no de obtener una sentencia favorable. Para lo cual,
como ya indicamos, es preciso que se produzca el emplazamiento del demandado,
que surge con la notificacin de la resolucin que admite para su trmite la
demanda y la entrega de las copias respectivas. El Art. 111, del C.P.C. y M.
establece que presentada la demanda en la forma debida, el juez emplazar a los
demandados, concedindoles audiencia por nueve das comunes a todos ellos. Para
el efecto, podemos examinar las siguientes: Actitudes del demandado frente a la

demanda: Respecto a las actitudes que puede asumir el demandado, la doctrina

muestra mayor uniformidad de criterio, aunque, como es natural, algunos autores
adicionan otros elementos, actitudes o circunstancias que pueden surgir con la
notificacin de la demanda. En ese orden de ideas se pueden enumerar:
3.4.1 Actitud pasiva total o meramente negativa: Surge esta actitud cuando el
demandado no comparece ni se apersona al proceso, tampoco nombra apoderado o
representante, en cuyo caso da origen al instituto de la rebelda o contumacia,
puesto que no contesta la demanda. En este caso, aunque no comparezca, el actor
deber probar sus afirmaciones, ya que ste no coloca al demandado en la posicin
de probar su inocencia, como se suceda en el derecho antiguo. Sin embargo, el
demandado puede apersonarse en cualquier momento del proceso y tomarlo en el
estado en que se encuentre.
3.4.2 Actitud menos pasiva: En esta situacin el demandado comparece al juicio y
puede contestar o no la demanda, pero no aporta pruebas, atenindose a un fallo
adverso si la pretensin es acogida. En este caso lo que evita es la declaracin de
rebelda, que necesita peticin de la parte actora.
3.4.3 Actitud desfavorable: En este caso tampoco hay oposicin ya que el
emplazado se apersona al proceso pero lo hace en favor de los intereses de su
demandante, pues confiesa o reconoce los hechos, o bien se allana aceptando la
demanda, de donde la pretensin del actor resultar favorable, siempre que la
hubiere acreditado.
3.4.4 Oposicin y defensa relativa: El demandado se opone a la demanda y en
trminos generales, niega el derecho material aducido por el actor y los hecho de
donde pretende deducirlos, ofreciendo pruebas para desvirtuarlos. A esta actitud de
mera negacin se le conoce con el nombre genrico de defensa, aunque hay
sectores de la doctrina que no lo admiten.
3.4.5 Excepciones de forma o previas: Con estas excepciones dentro del derecho de
contradiccin en juicio, el demandado busca depurar el proceso y postergar la
contestacin de la demanda. Estas defensas bien pueden objetar algn elemento
formal (incumplimiento de los requisitos de la demanda) o de la pretensin, de tal
suerte que si la excepcin prospera, la demanda o bien la pretensin pierden
momentneamente su eficacia, pero puede volver a plantearse. Por ello se deca
que la excepcin previa (o dilatoria en algunas legislaciones) no mata sino que slo
hiere el fundamento de la pretensin.
3.4.6 Contestacin de la demanda y excepciones de fondo o perentorias: En esta
actitud es cuando verdaderamente surge la oposicin del demandado planteando
excepciones que atacan el fondo de la pretensin o asunto o negocio, de acuerdo
con la pretensin jurdica invocada por el demandante y cuya decisin har el juez
en la sentencia. En esta modalidad, como sealara Chiovenda, el demandado puede
oponerse a la pretensin por la negacin de las afirmaciones de hecho del actor, por

la negacin del o los fundamentos de hecho constitutivos de la pretensin (causa

pretendi). Por ejemplo, cuando el demandado niega haber recibido el prstamo
cuyo pago le reclama el demandante. O bien puede el demandado alegar la
existencia de hechos extintivos, impeditivos o modificativos, con los cuales
pretende a su vez excluir o hacer ineficaz la pretensin del actor. En este caso es
cuando se dice que opera realmente la excepcin.
3.4.7 Contrademanda o reconvencin: Esta actitud puede ser consecuencia de la
anterior, por lo cual ambas partes adquieren una doble calidad, pues el demandado
a su vez emplaza al actor. La ley permite que el demandado al contestar la
demanda pueda reconvenir al actor, en cuyo caso se emplazara a ste para que
pueda a su vez, hacer e mismo recorrido de su demandado que qued explicado
anteriormente. Aqu se produce una acumulacin por insercin de pretensiones. Por
ello se le denomina tambin contraataque al no darse propiamente una defensa.
Por eso, como notas caractersticas se reconoce al derecho de contradiccin como
pblico, independiente y autnomo.
3.4.8 Las actitudes del demandado segn Briseo Sierra: El prof. Sierra recoge de
las actitudes explicadas anteriormente, pero adiciona otras que puede realizar el
demandado: Abstencin total: Dice que es el silencio del demandado luego del
emplazamiento lo que produce la contumacia, que implica omisin total y no
abstencin a ciertos actos o al cumplimiento de deberes, conductas con las que se
suele conectar la preclusin (preclusin es la prdida o caducidad de una facultad
procesal, que se produce por el hecho de no haber observado el orden sealado por
la ley para su ejercicio). Lo que en nuestro medio dara lugar a la rebelda del
demandado. Allanamiento: El demandado puede mostrarse activo con resultados
negativos para su posicin, cuando comparece y se allana. Es esta una figura
doblemente interesante, primero porque implica un instar (propiamente un
reaccionar al accionar del demandante), sin resistencia procesal ni sustantiva; y
despus porque siendo acto procesal, tiende a dar muerte al proceso. Confesin:
Chiovenda la defini como la declaracin que hace una parte de la verdad de los
hechos afirmados por la contraria y que perjudican al que confiesa. La confesin
puede emanar de ambas partes y cabe, no slo en primera sino en segunda
instancia. Reconocimiento: Suelen utilizarse como sinnimos el allanamiento y el
reconocimiento. Este ltimo, expresa Sents Melendo, es un trmino que no emplea
la doctrina hispana. No aparece en la legislacin guatemalteca. Defensas: Explica
Briseo que en la generalidad de las exposiciones doctrinarias se sigue el criterio de
Chiovenda, conforme el cual, la excepcin encuentra tres significados: a) cualquier
medio por el que el demandado justifica su pedido de absolucin, incluida la
negacin del fundamento de la demanda; b) ms limitado viene a ser el acto de
defensa que no consiste en la simple negacin sino que llega a la contraposicin de
un hecho impeditivo o extintivo como la novacin o la simulacin, y el todava ms
restringido, el trmino excepcin alude a la contraposicin de hechos impeditivos o
extintivos que por si solos no excluyen la pretensin, pero dan al demandado un

poder de anulacin, como la prescripcin, el dolo, la violencia o el error.

Excepciones: Para Alsina y la doctrina contempornea, puede ocurrir que el
demandado se abstenga o rehuse contestar la demanda por motivos de orden
procesal, bien sea porque considere que el juez no es competente o porque
argumente que la relacin procesal no se ha constituido vlidamente. Ante estas
circunstancias el juez no podr resolver sobre el fondo sin decidir antes las
cuestiones procesales. Es entonces cuando surgen las excepciones procesales
fundadas en la ausencia de un presupuesto procesal, que no son expresiones
exhaustivas, porque haya circunstancias que obstan al proceso y no son
presupuestos procesales o no constituyen excepciones dilatorias. Negativa:
Actitud negativa, ciertamente porque la declaracin negativa en los ejemplos de
Savigny: I. Negacin absoluta, por ejemplo: a aqul que trata de reivindicar una
cosa, se le opone que no ha tenido lugar la tradicin; al que reclama un crdito, se
le opone que no hubo contrato. Segn la regla, la prueba est a cargo del
demandante. II. Negacin relativa, ejemplos: a la reivindicacin se opone que el
demandante ha tenido efectivamente la propiedad, pero que la ha enajenado; la
reclamacin de un crdito de opone el pago. La prueba est a cargo del
demandado. Reconvencin: La pretensin reconvencional no es sino la demanda
del demandado. Deca Alsina que puede ocurrir que el demandado, aparte de las
defensas que le competan contra la accin que se le promueve, tenga a su vez una
accin que ejercitar contra el actor, derivada de la misma o de una distinta relacin
jurdica.
3.4.9 La reaccin del demandado civil para Alvarado Velloso: No obstante lo
expuesto anteriormente, creemos que Alvarado Velloso con mucho sentido comn y
lgica, explica la reaccin del demandado, partiendo para el efecto, de la ptica de
la actividad (o inactividad) que se cumple en el proceso. En tal virtud, el
demandado puede adoptar alguna de las cuatro posibles actitudes: Abstencin
del demandado: Puede suceder que el demandado no concurra al proceso, porque
no ha conocido su iniciacin, lo que podra dar lugar al uso de impugnaciones o, lo
ms sencillo, porque no le interese sostener discusin propuesta por el actor. La
sumisin del demandado: Puede ocurrir tambin que, promovido un proceso, el
demandado decida someterse a la pretensin del actor, efectuando la prestacin
reclamada por ste en la demanda. Esta actitud implica, dice Alvarado, no oponer
resistencia alguna en el litigio, aunque es de suponer que ella existi en el plano de
la realidad pues de otra forma no puede ser explicada la existencia del conflicto.
Contradiccin del demandado: Indica Alvarado que puede ocurrir que el demandado
ponga una resistencia a la pretensin demandada (lo cual supone la exclusin de
las actitudes de abstencin y de sumisin), contradicindola en el proceso. La
contradiccin debe operar en la fase de negacin del proceso y puede presentarse
de dos maneras: mediante una simple negativa acerca de la existencia del hecho
constitutivo de la obligacin cuya prestacin pretende el actor o mediante la
afirmacin de un hecho extintivo, impeditivo o invalidativo del hecho invocado por
el actor. Oposicin del demandado: Esta actitud de contradiccin tiene lugar

cuando el demandado, oponiendo resistencia a la prestacin del actor, se limita a

negar la existencia de su fundamento fctico o de su encuadre jurdico.
Excepcin del demandado: Esta actitud de contradiccin surge cuando el
demandado, oponiendo resistencia a la pretensin del actor, afirma en su
contestacin la existencia de un hecho de carcter impeditivo, extintivo o
invalidativo respecto del hecho constitutivo afirmado por el actor en su demanda.
Objeciones y excepciones o reparos: De acuerdo con lo que ensea Rosenberg, en
el Derecho alemn, objecin es una expresin que abarca la discusin y el
planteamiento de excepciones contra la pretensin. Oposicin a la pretensin:
La oposicin a la pretensin surge cuando el demandado en un proceso
determinado la enfrente, al combate, la resiste y realiza su defensa. Esta defensa,
en su sentido lato, puede comprender todas las clases de oposicin que pueda
adoptar el demandado, con la finalidad de hacer nugatoria la pretensin del actor.