La contratacin con el estado, es un contrato pblico, en principio, cuando una de
las partes intervinientes en el mismo forma parte de la administracin pblica (entidades del estado), lo que significa una diferencia determinante con los contratos civiles y mercantiles, en los cuales participan nicamente sujetos privados, si se tiene en cuenta la diferente motivacin con que se acta en ambas esferas.
En este contexto, tiene especial importancia el diseo de un procedimiento de
contratacin a nivel legislativo (ley que la regula), mediante el cual se exija a la administracin Pblica el cumplimiento y sujecin a determinadas reglas y condiciones predeterminadas, en atencin a la satisfaccin del inters general sobre el cual se justifica.
DIFERENCIA ENTRE CONTRATOS PBLICOS Y CONTRATOS PRIVADOS
DIFERENCIA ENTRE CONTRATOS PBLICOS Y CONTRATOS PRIVADOS
CONTRATOS PBLICOS
CONTRATOS ENTRE PRIVADOS
Las entidades que forman parte
de la administracin Pblica nicamente pueden realizar aquello que el ordenamiento jurdico les permite y deben actuar siempre en funcin del inters pblico que tutelan, por lo que sus contrataciones debern responder necesariamente a una valoracin objetiva del sujeto ms conveniente a tal inters.
Los particulares pueden contratar segn
todo aquello que el ordenamiento no les prohba, guiados nicamente por su propio inters. En ese sentido, los sujetos privados son libres de contratar a quien deseen, derecho que adems lees es reconocido en la Constitucin.
NORMATIVA APLICABLE A LAS CONTRATACIONES PBLICAS EN EL PER
Y SI MBITO DE APLICACIN El 4 de junio de 2008, se emiti el Decreto legislativo N1017, que aprueba la Ley de Contrataciones del Estado (LCE), derogando la Ley N 26850, as como a todas las normas anteriores que se opusieran a su contenido. Seis meses despus con fecha 1 de enero de 2009, mediante Decreto Supremo N184-2008ef, se aprob el Reglamento de la LCE (RLCE). Este nuevo marco normativo trajo consigo importantes cambios, los ms importantes son: la sustitucin del Consucode por el Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado (OSCE).
Recientemente, con fecha 1 de junio de 2012, se public la Ley N 29873, que
dispuesto la modificacin de diversos artculos de la LCE.
De acuerdo con la norma antes mencionada, las modificaciones dictadas entrarn
en vigencia en un plazo de 30 das hbiles a partir de la publicacin de las modificaciones que debe efectuar el Poder Ejecutivo al RLCE, lo cual deber darse a su vez un plazo de 45 das hbiles contados a partir de 2 de junio de 2012. Los alcances de la Ley N 29873 resultarn aplicables a todas aquellas contrataciones cuyos procesos de seleccin se convoquen a partir de sus entrada en vigencia, por lo que los procesos convocados con anterioridad y que se
encuentren en trmite para dicho momento, continuaran rigindose por las
disposiciones actualmente vigentes sobre la materia. mbito subjetivo de aplicacin: Las disposiciones contenidas en la LCE y su reglamento se aplican a las diferentes entidades que conforman la administracin pblica, tales como:
El gobierno nacional, sus dependencias y reparticiones, as como sus
instituciones y organismos pblicos descentralizados. Los gobiernos regionales, sus dependencias y reparticiones.
Los gobiernos locales, sus dependencias y reparticiones.
Los organismos constitucionales autnomos.
Las universidades pblicas.
Las sociedades de beneficencia y las juntas de participacin social.
Las fuerzas armadas y la polica nacional del Per.
Los fondos de salud, de vivienda, de bienestar y dems de naturaleza
anloga, de las fuerzas armadas y de la Polica Nacional del Per. Las empresas del estado de derecho pblico o privado, ya sean de propiedad del Gobierno nacional, regional o local, las empresas mixtas bajo control societario del Estado. Los proyectos programas, rganos desconcentrados, organismos pblicos del poder ejecutivo, instituciones y dems unidades orgnicas funcionales, ejecutoras y/u operativas de los poderes del estado, as como los organismos a los que alude la constitucin poltica y dems que sean creados reconocidos por el ordenamiento jurdico nacional. Es importante mencionar que mediante la ley N29873, se ha incorporado una precisin antes anotado, sealndose que tales sujetos quedarn comprendidos dentro de los alcances de la norma "siempre que cuenten con autonoma administrativa, econmica y presupuestal mbito objetivo de aplicacin: Tan importante como conocer el mbito subjetivo de aplicacin de las normas analizadas, lo es tambin el determinar qu tipo de contratos pblicos se encuentran dentro de sus alcances. As, de manera general, cabe sealar que la LCE y su reglamento resultan de aplicacin a todos aquellos contratos conocidos como "contratos de gestin patrimonial de colaboracin, por los cuales la administracin pblica adquiere bienes o servicios a cambio de una contraprestacin efectiva. Que debe ser pagada al contratista con recursos pblicos.
Al respecto, es preciso tener en cuenta que la propia LCE excluye de su mbito de
aplicacin una serie de figuras contractuales, a saber:
La contratacin de trabajadores, servidores o funcionarios pblicos sujetos
a los regmenes de la carrera administrativa o laboral de la actividad privada. La contratacin de auditoras externas en o para las entidades del sector pblico, la misma que se sujeta especficamente a las normas que rigen el Sistema Nacional de Control. todas las dems adquisiciones y contrataciones que efecte la Controlara General de la Repblica se sujetan a lo dispuesto en la LCE y su reglamento. Las operaciones de endeudamiento interno o externo. La contratacin de asesora legal o financiera y otros servicios especializados, vinculados directa o indirectamente a las operaciones de endeudamiento interno o externo y de administracin de deuda pblica. Los contratos bancarios y financieros celebrados por las entidades. Los contratos de locacin de servicios o de servicios no personales que celebren las entidades con personas naturales, con excepcin de los contratos de consultora. Estos contratos estn ahora regulados por el Decreto Legislativo N 1057, que tiene como objeto "garantizar los principios de mritos y capacidad, igualdad de oportunidades y profesionalismos de la Administracin Pblica! ( Art 1).Sin embargo, ninguna de las disposiciones de esta ley contempla mecanismo alguno para lograr dicho objetivo. asimismo, estn fuera del mbito de aplicacin de la LCE los contratos de locacin de servicios celebrados con los presidentes de directorio o consejo directivo, que desempeen funciones a tiempo completo en las entidades o empresas del estado. EVOLUCIN DE LA NORMATIVA SOBRE CONTRATOS PBLICOS
PRINCIPIOS DE PROCEDIMIENTOS CONTRACTUALES
El estricto cumplimiento de los principios que informan el procedimiento de contratacin, permitir alcanzar el objetivo de maximizar el valor del dinero de los contribuyentes en las contrataciones que realicen las entidades de la Administracin Pblica, de manera que estas sean efectuadas en forma oportuna y bajo las mejores condiciones de precio y calidad. Es precisamente en ello que radica su especial importancia: a diferencia de los privados, la Administracin Pblica no tiene libertad ni contrata con quien quiere, sino con quien puede hacerlo. Principios del procedimiento de contratacin Los procesos de contratacin regulados por la Ley y su Reglamento se rigen por los principios que a continuacin se enumeran; sin perjuicio de la aplicacin de otros principios generales del derecho pblico. Estos principios estn contemplados en el artculo 4) de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N 1842008EF. El estricto cumplimiento de los principios que informan el procedimiento de contratacin, permitir alcanzar el objetivo de maximizar el valor del dinero de los contribuyentes en las contrataciones que realicen las entidades de la administracin pblica, de manera que estas sean efectuadas en forma oportuna y bajo las mejores condiciones de precio y calidad. Es precisamente en ello que radica su especial importancia: a diferencia de los privados, la administracin Pblica no tiene libertad ni contrata con quien quiere, si no con quien puede hacerlo. 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. 13.
Promocin del desarrollo humano.
Moralidad. Libre concurrencia y competencia. Imparcialidad. Razonabilidad. Eficiencia. Publicidad. Transparencia. Economa. Vigencia tecnolgica. Trato justo e igualitario. Equidad Sostenibilidad ambiental.
FASES DEL PROCEDIMIENTO DE CONTRATACIN ESTABLECIDAS EN LA
LCE Y SU REGLAMENTO
Dentro del procedimiento de contratacin ordinaria, puede distinguirse entre dos
fases: una fase interna o de ejecucin de actos preparatorios y una fase publica, que corresponde propiamente al desarrollo de las etapas destinadas a la seleccin del contratista estatal.
Para convocar a un proceso de contratacin se requiere, bajo sancin de nulidad,
que este se encuentre incluido dentro del plan Anual de Contrataciones, Adicionalmente se requiere la creacin de un expediente de contratacin, el cual deber encontrarse debidamente autorizado e incluir: La disponibilidad de recursos. La fuente de financiamiento. Las bases debidamente aprobadas. Todo ello se verifica en la fase interna del procedimiento, mientras que en la fase pblica del procedimiento pueden distinguirse cuando menos las nueve etapas que se presentan en el siguiente flujo grama. FLUJOGRAMA DEL PROCEDIMIENTO DE CONTRATACIN (FASE PBLICA)
LAS BASES DEL PROCESO DE CONTRATACIN
Las bases de un proceso una vez integradas son las reglas definitivas del mismo y debern contener, obligatoriamente lo siguiente:
Los mecanismos que fomente la mayor concurrencia y participacin de
postores en funcin del objeto del proceso y la obtencin de la propuesta tcnica y econmica ms favorable.
El detalle de las caractersticas tcnicas de los bienes, servicios u obras por
contratar; el lugar de entrega, elaboracin o construccin, as como el plazo de ejecucin. Las garantas. Los plazos y mecanismos de publicidad que garanticen la efectiva posibilidad de participacin de los postores. La definicin del sistema y/o modalidad. El cronograma del proceso de seleccin. El mtodo de evaluacin y calificacin de propuestas. La proforma de contrato, en la que se seala las condiciones de la contratacin. El valor de referencia. Las normas que se aplicarn en caso de financiamiento otorgado por entidades multilaterales o agencias gubernamentales. Los mecanismos que aseguren la confidencialidad de las propuestas.
TIPOS Y MODALIDADES DE CONTRATACIN CON EL ESTADO
Los tipos de procesos de seleccin previstos en la LCE son cuatro: licitacin
Pblica, concurso pblico, adjudicacin de menor cuanta y adjudicacin directa.
PROCESO DE SELECCIN PREVISTOS POR LA LCE
Se convoca para la contratacin de bienes, suministros LICITACIN PBLICA
Se convoca para la contratacin de servicios de toda na
CONCURSO PBLICO ADJUDICACIN DE MENOR CUANTA
ADJUDICACIN DIRECTA
Se aplica a las contrataciones cuyo monto sea inferior
del Lmite mnimo establecido por la ley de Presupuesto para los casos de licitacin pblica y concurso pblico.
Puede ser pblica o selectiva. La adjudicacin directa
el monto de la contratacin es mayor de 50% del lmite m para la adjudicacin directa en las normas presupu contrario, se convoca a adjudicacin directa selectiva.
Las Entidades debern publicar en su portal institucional los requerimientos de
bienes o servicios a ser adquiridos bajo la modalidad de menor cuanta. En las adjudicaciones de menor cuanta, las contrataciones se realizarn obligatoriamente en forma electrnica a travs del Sistema Electrnico de Contrataciones del Estado (SEACE). Los montos para determinar cul es el procedimiento de seleccin aplicable son determinados anualmente en la Ley de Presupuesto. Los procedimientos de seleccin antes mencionados pueden llevarse a cabo de manera corporativa o sujetos a las modalidades de seleccin de subasta inversa o convenio marco: COMPRAS CORPORATIVAS:
La modalidad de compra corporativa permite a las entidades la contratacin de
bienes y servicios en forma conjunta, realizada por medio de un proceso de seleccin nico, lo que permite aprovechar los bienes de las economas de escala, en las mejores y ms ventajosas condiciones para el Estado. Las compras corporativas pueden ser facultativas u obligatorias, segn las entidades celebren un convenio interinstitucional o se establezca por Decreto Supremo emitido por el ministerio de Economa y Finanzas, respectivamente. Para que los bienes y servicios objeto del proceso de seleccin puedan contratarse por medio de la modalidad de compra corporativa, deben ser susceptibles de ser homogenizados. SUBASTA INVERSA: Por medio de la subasta inversa, una entidad realiza la contratacin de bienes y servicios comunes (aquellos respecto de los cuales existe ms de un proveedor y poseen patrones de calidad y de desempeo objetivamente definidos, de modo que el precio al cual se trazan constituye el nico factor diferenciador entre ellos) a travs de una convocatoria pblica, en la cual resultar ganador el postor que ofrece el menor precio por los bienes o servicios objeto de la convocatoria. CONVENIO MARCO: Es la modalidad por la cual se selecciona a aquellos proveedores con los que las entidades debern contratar los viene so servicios que requieran, y que son ofertados a travs del Catlogo Electrnico de Convenio Marco, el mismo que est a cargo del OSCE. La central de Compras Pblicas- Per Compras ser la entidad encargada de definir los bienes y servicios por contratar mediante esta modalidad, as como de conducir los procesos de seleccin, suscribir los acuerdos correspondientes y administrar los convenios marco.