LENIN LILLO H.

Ministro de la Corte de Apelaciones de Temuco

Profesor de Derecho Procesal
Universidad Catlica de Temuco

CURSO DE
DERECHO PROCESAL
CIVIL
Medidas Prejudiciales y Precautorias
Juicio Ordinario
Juicio Sumario

PROLOGO

La Universidad Catlica de Temuco, se enorgullece en

patrocinar la obra del docente de la Escuela de Derecho, don
Lenin Lillo H., titulada Curso de Derecho Procesal Civil. La labor
del equipo docente no se agota en las salas de clases. Las
explicaciones de los maestros quedarn siempre en la memoria y
en la comprensin de los alumnos, pero la obra escrita es
perenne, estar para siempre en las bibliotecas de los expertos
para ser consultada cada vez que sea necesario resolver un
conflicto humano. E1 trabajo que presentamos hoy da, es el
resultado de la experiencia del autor, de muchos aos en la
administracin de justicia enfrentado a las contingencias reales,
por una parte, con las vivencias de aos de docencia directa, por
otra. La amalgama de ambas experiencias gener la obra que nos
complacemos en presentar, relativa a una temtica del derecho,
fundamenta1 en la convivencia social y en la paz socia1.
Con la obra de nuestro docente, esta Corporacin Privada
de Educacin Superior hace un nuevo aporte a la cultura jurdica
de nuestro pas, reconociendo la calidad e importancia del trabajo
del autor. Es nuestro aporte a la juventud, a los estudiantes, y al
desarrollo y engrandecimiento de nuestro pas.

PROCEDIMIENTO CIVIL
GENERALIDADES
JUICIO: Es la contienda actua1 entre dos o ms personas
sobre un derecho, que se somete a la decisin de un tribunal.
PROCESO: Es el conjunto de actos desarrollados tanto por
las partes, como por el tribunal y ciertos terceros, destinados a
provocar la proteccin de un derecho.
PROCEDIMIENTO: Es la forma racional y metdica en que
han de actuar los tribunales para administrar justicia, y los
particulares para solicitarla y obtenerla. Los actos jurdico
procesa1es han de desarrollarse en forma sucesiva, combinada y
lgica.
EL PROCESO, es el gnero, puesto que no siempre existe
contienda por ej., los actos no contenciosos. EL JUICIO, es una
especie de proceso que implica contienda o controversia.
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL JUICIO
a) Contienda actual
b) Las partes entre las cuales se produce la contienda.
c) E1 tribunal llamado a resolverla.
Estos elementos son esenciales y su falta provoca la
inexistencia cle la relacin jurdico procesa1.

ELEMENTOS ESENCIALES DEL JUICIO

A) La competencia del tribunal,
B) La capacidad de las partes Litigantes para comparecer
enjuicio; y

C) La observancia de las formalidades prescritas por la ley

para la validez de los diversos actos jurdicos procesales que 10
constituyen.
Tanto los elementos constitutivos como los que hemos
denominado esenciales, se conocen como presupuestos
procesa1es, siendo indispensable su presencia para la validez de
la relacin jurdica que se forma entre las partes y el tribunal.

CLASIFICACION DE LOS PROCEDIMIENTOS

1. SEGUN LA MATERIA
a) Procedimientos civiles, en ellos se dirime un conflicto de
intereses de carcter civil, expresin que debe tomarse en un
sentido amplio, comprensiva de materias regladas por los Cdigos
de Aguas, Comercio, etc.
b) Procedimientos criminales o penales, son los utilizados para
sancionar a los que alteran o infringen el orden y la paz sociales

2. SEGUN EL FIN U OBJETO

a) Dec1arativos Se persigue la obtencin de una sentencia
que se limite a declarar la existencia o inexistencia de una relacin
jurdica concreta o sobre sus consecuencias, o un efecto
constitutivo mediante el pronunciamiento de la sentencia
respectivas
b) Ejecutivos A travs de ellos se persigue el cumplimiento
forzado de una obligacin que consta de un ttulo al que la ley le
atribuye mrito ejecutivo.

3. SEGUN SU FORMA DE TRAMITACION

a) Ordinarios o comunes, en ellos se renen las mximas
garantas procesales y se encuentran presentes todos los trmites
y posibilidades que la ley pone a disposicin de las partes

b) Especiales, en ellos, el procedimiento se encuentra

sujeto a las normas de carcter excepcional contempladas por la
ley.
4. SEGUN EL VALOR DE LO DISPUTADO
a) Mayor cuanta, en ellos el valor de lo disputado es
superior a(~$ 327.066.)
b) Menor cuanta, el valor de lo disputado supera los (~$
16.348)r no excede 1os(~$ 327.O66~(artculo 698 C.P.C.).
c) Mnima cuanta, son aquellos cuya cuanta es inferior a
(~$ 16.348~(artcu1o 703 del C.P.C.).

5. SEGUN SU RITUALIDAD
a) Verbales.
Presentan las siguientes caractersticas:
I. - Inmediacin, se garantiza la presencia ininterrumpida en
el proceso de las personas cuya intervencin como juzgadores,
partes, defensores, es indispensable.
II. - otros principios, siendo uno de ellos, fundamenta: la
identidad de las personas que constituyen el tribunal durante el
proceso y las que emiten la sentencia.
III.- La mxima concentracin de los actos procesales: se
trata de aproximar los actos procesales a otros mediante la
abreviacin no slo material, sino en el tiempo.
b) Escritos.
Nuestro procedimiento se caracteriza por ser escrito.
Significa que los juicios se substancian dejando testimonio literal
de las solicitudes que se presentan, de las actuaciones procesales
que se practican y de las resoluciones que dicta el tribunal.
En nuestra legislacin procesal, tambin hay actuaciones
que se verifican verbalmente, dejndose constancia escrita de

ellas en el proceso, tal ocurre por ej. con la prueba test1monial, la

confesin, el comparendo de estilo en el juicio sumario, etc.

EL JIJICIO ORDINARIO DE MAYOR CUANTIA

GENERALIDADES Se encuentra ubicado en el Cdigo de
Procedimiento Civil y especficamente reglamentado en el Libro
11.

CARACTERISTICAS
1 . - Es un procedimiento declarativo.
Se persigue el reconocimiento o declaracin de un derecho,
que ha sido desconocido o menoscabado.
2.- Es un procedimiento comn.
Se aplica cada vez que la ley no sea1a un procedimiento
especia1 a una accin, atendida su naturaleza.
3. - Es un procedimiento supletorio.
Sirve para completar los vacos en los procedimientos
especia1es, cuando no existe una norma expresa sobre la materia
-art. 3 C.P.C.-, ej.: requisitos de la demanda.

ETAPAS DE DESARROLLO DEL JUICIO ORDINARIO

Se distinguen tres etapas fundamentales:
I.- Perodo de discusin.
IL- Perodo probatorio.
IL- Perodo de sentencia.
I. PERIODO DE DISCUSION

Comprende cuatro escritos fundamentales que son:

1.- La demanda.
2. - La contestacin a la demanda.
3.- La rplica.
4. La duplica.
II.

PERIODO DE PRUEBA

Es el que media entre la resolucin que recibe la causa a

prueba y el trmite de citacin a las partes para or sentencia. En
esta etapa, las partes deben probar los hechos que sirven de
fundamento a los derechos invoca-dos; y las observaciones que la
prueba rendida les merece.
III.

PERIODO DE SENTENCIA

Es el que media entre la citacin para or sentencia y el

pronunciamiento de sta.
INICIACION DEL JUICIO ORDINARIO
Por regla general, el juicio ordinario comienza con la
demanda. Sin embargo, sobre la manera de iniciarse el juicio
ordinario, existe la excepcin constituida por ciertas diligencias
que pueden preceder a la demanda y que nuestro Cdigo de
Procedimiento Civil designa con el nombre de medidas
prejudiciales, excepcin que el propio art. 253 reconoce
expresamente, al sealar: Todo juicio ordinario comenzar por
demanda del actor, sin perjuicio de los dispuesto en el Ttulo IV de
este Libro, o sea, el que trata precisamente de las medidas
preparatorias del ex-presado juicio. Por eso, conviene iniciar el
estudio de tales gestiones o diligencias de carcter previo, aunque
extraordinarias, para seguir con el juicio ordinario en su aspecto
normal. Pero hay todava, a nuestro entender, algo sobre el cual
vale detenerse, y es el punto relacionado con la demanda de
jactancia.

I.

DE LA JACTANCIA

La comparecencia ante los tribunales de justicia a ejercitar

una accin, entablando una demanda, es uno de los tantos
derechos que la ley garantiza a los individuos, y que stos son
libres de practicar. A nadie se obliga a
poner en juego su derecho a la accin, sa1vo en contra del
jactancioso jactancioso, o sea,1a persona que ha manifestado
ostensiblemente corresponderle un derecho de que no estuviere
gozando. En tal caso, como dicha manifestacin involucra el
desconocimiento o repudio del mismo derecho de quien lo goza
actualmente, la ley concede a esta persona la de-nominada
accin de jactancia)para obligar a aque11a, a deducir demanda
dentro del plazo de diez das, bajo apercibimiento, si no lo hiciere,
de no ser oda despus sobre ese derecho.

CONCEPTO
Nuestra legislacin positiva no ha intentado ninguna
definicin de la jactancia en materia jurdica, pero s lo ha hecho la
Corte Suprema, a travs de un fallo de casacin y, al respecto,
manifiesta: Es una accin judicial de excepcin que slo procede
cuando una persona hace alarde injusto y pblico de un derecho,
a lo que podra agregarse, del que no estuviere gozando, sin
reclamarlo ante los jueces.
CARACTERISTICAS
La accin de jactancia es de ndole meramente procesal,
tanto en razn de su objetivo cuanto por el hecho de aparecer
incorporada y reglamentada de un modo exclusivo en el Cdigo
de Procedimiento Civil y en el lugar correspondiente a la manera
de iniciar el juicio ordinario.

REQUISITOS DE PROCEDENCIA
Para que exista jactancia en el sentido jurdico del trmino,
es indispensable que concurran los siguientes requisitos:

a) La manifestacin del jactancioso debe referirse a un

derecho especfico y garantizado por la ley;
b) De tal derecho ser preciso que el jactancioso no
estuviere actualmente gozando; y
c) Su manifestacin reclama una constancia por es-crito, o
haber sido hecha de viva voz delante de testigos.
a) LA PRIMERA DE LAS EXIGENCIAS. Indica la existencia
de una manifestacin cierta y determinada por parte del
jactancioso, debiendo representar dicha declaracin una
verdadera amenaza o provocacin contra quien ejerce el derecho
actualmente. En cuanto al derecho Invocado por el jactancioso,
debe ser uno reconocido legalmente, que su pretendiente se crea
con facultad de impetrar en su favor y los tribunales sean
competentes para decidir al respecto.

b) RESPECTO DE LA SEGUNDA DE LAS EXIGENCIAS.

resulta ajeno a toda duda que nadie puede entablar la accin de
jactancia cuando el jactancioso est en posesin y goce del
derecho que manifiesta corresponderle
c) EN CUANTO A LA TERCERA EXIGENCIA. Para dar por
jurdicamente establecida la jactancia, son tres las formas que
permitirn evidenciar la manifestacin del jactancioso, de las
cuales las dos primeras asumen un carcter extrajudicial y la
ltima puede ser hecha dentro del juicio:

a) por escrito;
b) de viva voz y ante dos personas hbiles, por lo
menos, para testificar civilmente, y
c) por parte de quien haya gestionado un proceso
crimina1 del que puedan emanar acciones civiles contra el
acusado~ para el ejercicio de esas acciones.

TRAMITACION
La accin de jactancia es personal, de ndole mera-mente
procesa1 y se tramita de acuerdo a las reglas del juicio sumario.
E1 juez competente para conocerla no es otro que el del domicilio
del demandado>y prescribe en seis meses, contados desde la
fecha en que tuvieron lugar los hechos en que pueda fundarse.
En la demanda respectiva, el actor ha de pedir
precisamente que se obligue al jactancioso a deducir demanda
dentro del plazo de diez das, bajo apercibimiento, si no lo hace,
de no ser odo despus sobre el pretendido derecho, manifestado
por su parte de la manera y en las circunstancias que hemos
analizado.
Tramitada la demanda en la forma antedicha y prevista por
la ley, si se da lugar a ella y vence el plazo concedido al
jactancioso para deducir su accin sin que cumpla lo ordenado,
deber la parte interesada el actor solicitar se declare por el
tribunal el apercibimiento referido en el art. 269 del C.P.C. Esta
ltima solicitud, en que se persigue se haga efectivo por el tribunal
el apercibimiento decretado contra el jactancioso, se tramitar
como incidente. E1 plazo de diez das a que alude la ley, puede
ser ampliado por el tribunal hasta treinta das.

Recursos
Contra el fallo dictado en la demanda de jactancia proceden
Ios recursos de apelacin y casacin en la forma; pero se ha
puesto en duda tambin, la procedencia del recurso de casacin
en el fondo0sobre el particular la jurisprudencia se encuentra
dividida.
LAS MEDIDAS PREJUDICIALES
Las diligencias que constituyen la verdadera excepcin al
principio genera1 sobre la manera de iniciacin de los juicios, son
las medidas prejudiciales, estas diligencias o actuaciones no
invisten propiamente el carcter de incidentales, en primer trmino
porque el juicio ni siquiera ha comenzado y, en seguida, porque
ellas t1enen sea-lada su propia tramitacin en el Ttulo lV del
Libro II del Cdigo.

Concepto
Medidas prejudicia1es son las providencias que puede o
debe adoptar el tribunal, a peticin de parte, para hacer posible o
facilitar al demandante o demandado futuro, el ejercicio de sus
respectivas acciones o reacciones.
Caractersticas
1) Las medidas prejudicia1es estn principa1mente
enumeradas por la ley en el art. 273 del C.P.C. y el tribu nal se
haya facultado para decretarlas o no a su arbitrio, segn las
estime necesarias o inconducentes, y tal suceder cuando la
solicitud revista seriedad, y no como un

medio para utilizar la actividad jurisdiccional para procurarse

informaciones que, en rea1idad no responden a la necesidad
procesa1 de preparar el materia1 para que el juicio quede
regularmente constituido, o debieron ser adquiridas por otros
medio. Salvo el reconocimiento a que alude el art. 273 N 5, que
debe ordenarse en todo caso.
2) Las medidas prejudiciales tienen cabida en toda clase de
juicios no existen razones doctrinarias o de texto para limitar1as~
solamente a1 inicio ordinario de mayor cuanta, como pretenden
alguno autores.
3) Deben ser solicitadas al tribunal competente para
conocer de la futura demanda, y la persona en contra de quien se
propone dirigirla no puede oponer otra excusa o resistencia a la
orden judicial sino la improcedencia legal de la medida,
imposibilidad legal de cumplirla y omisin de las formalidades
legales, en casos especia1es;
4) Pueden requerirlas tanto quien pretenda demandar como
quien, con fundamento, estime que ser demandado. En general,
las medidas prejudiciales son de absoluto beneficio del
demandante; no obstante, competen tambin al demandado las
medidas prejudiciales probatorias y algunas de las prejudiciales
propiamente tales, no as las prejudiciales precautorias.
Requisitos de Procedencia
El art. 287 del C.P.C.~ menciona los requisitos de orden
general que debe cumplir el demandante para solicitar las
medidas prejudiciales, debiendo expresarse en la respectiva
solicitud:
a) La accin que se propone deducir; y
b) someramente sus fundamentos.
Tratndose del demandado, como su persecucin slo puede
quedar circunscrita a las que denominaremos prejudiciales
probatorias, entre las que se incluye la del N 5 del artculo 273 del
Cdigo de Procedimiento Civil) la ley -art. 288 del C.P.C.- slo
formula una exigencia consistente en que la persona
fundadamente tema ser demandada, circunstancia que queda
sujeta a una apreciacin discrecional del tribuna1.

Tribunal Competente
Es competente el tribuna1 que lo es para conocer de la
demanda, tomando en cuenta los elementos determinantes,
tanto de la competencia absoluta como de la relativa y,
tambin, cuando corresponda, las reglas de la distribucin.
Con relacin a esta materia es Importante remitirnos a lo
prescrito en el art. 1 78 del C.O.T.: No obstante 1~ dispuesto
en el art. 176, sern de la competencia del juez que hubiere
sido designado anteriormente, las demandas en juicios que se
hayan Iniciado por medidas prejudicia1es....

CLASIFICACION
1) Medidas prejudiciales propiamente tales;
2) Medidas prejudiciales probatorias; y
3) Medidas prejudiciales precautorias.

Medidas Prejudiciales Propiamente Ta1es

Tienen por objeto hacer posible o facilitar las futuras
acciones o reacciones del que va a asumir la ca1idad de
demandante o demandado. Su propsito debe tener sus lmites,
porque los hipotticos futuros demandantes y demandados, no
pasan de ser tales; no estn, por lo tanto, sometidos a la potestad
jurisdicciona1 en virtud de una relacin procesa1 trabada. Su
objetivo est orientado a constituir una relacin procesal vlida,
eficaz y til.

Prejudiciales Probatorias

Su finalidad es allegar antecedentes de hecho o pruebas,

cuando se trate de precaver un dao inminente o cuando nos
enfrentemos al riesgo de probanzas que puedan desaparecer
(artculo 281 del C.P.C.).
Prejudicia1es Precautorias
Su objetivo, es asegurar bienes para posibilitar la ejecucin
de la sentencia que se espera, la que se hara ilusoria si con la
debida anticipacin no se adoptan.

MEDIDAS PREJUDICIALES PROPIAMENTE TALES

1)

DECLARACION JURADA ACERCA DE ALGUN HE-CHO

RELAT1VO A LA CAPACIDAD (DEL DEMANDANTE)PARA
PARECER EN JUICIO, O A SU PERSONERIA, AL NOMBRE
Y DOMICILIO DE SUS REPRESENTANTES.
N 1 del Art. 273 del C.P.C.

(Cabe sea1ar~, que la persona debe prestar juramento

conforme a lo dispuesto en el art. 62 del C.P.C., sobre su
capacidad para parecer en juicio por ej. su edad y tiene los
siguientes objetivos:
a.- Que declare sobre su habilidad para parecer en inicio por
s misma, sin el ministerio o autorizacin de otra persona;
b.- A su ca1idad de PERSONERO, o sea, la capacidad para
comparecer por otra persona, y el nombre y domicilio del
representante, es decir del personero.
A1 demandado slo se le puede imponer la obligacin de
dar razn y hacer presente la existencia del ttulo correspondiente
a su capacidad, pero no se le puede exigir cargar con la
responsabilidad de agregarlo a los autos mater1almente.
Manera de provocar esta medida. En la prctica, esta

medida se obtiene mediante la presentacin de una solicitud por

el interesado, que contendr los argumentos que estime
indispensables para convencer a1 tribunal de su utilidad y
procedencia, a cuyo fin acompaar los documentos y
antecedentes que la justifiquen.
Segn el mrito de la presentacin y los antecedentes
acompaados, el tribuna1 la ACOGERA o DENEGARA. En contra
de la NEGATIVA procede interponer los recursos de reposicin y
apelacin Art. 189 C.P.C.-. En cuanto a la que ACCEDE, debe
sealar una audiencia prxima para la comparecencia de la
persona llamada a cumplir la diligencia, a quien habr de
notificrsele PERSONALMENTE (art. 40 C.P.C.).

ACTITUDES QUE PUEDE TOMAR LA

PERSONA CITADA
I.- Presta juramento y formula la declaracin exigida. Se ha
cumplido el objetivo de la diligencia y el solicitante proceder al
tiempo de interponer la demanda, de acuerdo al resultado de la
misma;
11. - Si no concurre, o si al comparecer rehusa la
declaracin exigida, lo mismo que cuando no es categrica, se le
impone al desobediente multa que no exceda de DOS
SUELDOS VITALES O ARRESTO HASTA DE DOS MESES,
determinados prudencialmente por el tribunal, sin perjuicio de
repetir la orden y el apercibimiento (art. 274 del C.P.C.).

2)

LA EXHIBICION DE LA COSA QUE HAYA DE SER

OBJETO DE LA ACCION QUE SE TRATA DE ENTA-BLAR.

Esta medida tiene como fundamento trabar una relacin

procesal til, o sea, debe conducir al objetivo visualizado por el
demandante. Como la ley habla de la cosa corpora1~ por cierto
se ha suscitado el problema en determinar si comprende tanto
los muebles como los inmuebles. Pero, no hay duda que su
campo de aplicacin se restringe nicamente a los muebles, ya
que tratndose de inmueb1es~ no existe la razn que sirve de
fundamento a la ley para establecerla, pues no es fcil ni aun
posible su ocultamiento.

El art. 275 del C.P.C. contempla dos situaciones frente a la

medida que nos ocupa:
a) Cuando la cosa se encuentra en poder de la persona
requerida al efecto, y
b) Cuando la cosa a exhibirse se encuentra en poder de un
tercero.
Tanto en uno como en otro caso, si la persona se niega a
mostrar la cosa, podr apremirsele en la forma sealada en el
art. 274 del C.P.C., pudiendo adems decretarse EL
ALLANAMIENTO del local para la exhibicin del objeto a que se
refiere la medida.
Como se cumple esta medida
a) Si la persona es duea de la cosa y la tiene en su poder,
la medida se cumple exhibindo1a.
b) La persona respecto de la cua1 se ha ordenado la
exhibicin es duea de la cosa, pero no la tiene en su poder, sino
que se encuentra en manos de un tercero; el dueo cumple,
sea1ando qui~n es el tercero tenedor de la cosa, y ste se
encuentra obligado a su exhibicin.
c) La persona respecto de la cual se ordena la exhibicin es
el tercero tenedor. En tal evento art. 282 debe declarar bajo
juramento el nombre y residencia de la persona por la cual tiene la
cosa y exhibir el ttulo, si lo tiene y es escrito, o declarar bajo
juramento que carece de l
3)

LA EXHIBICION DE SENTENCIAS, TESTAMENTOS,

INVENTARIOS, TASACIONES, TITULOS DE PROPIEDAD U OTROS INSTRUMENTOS PUBLICOS O PRIVADOS QUE POR SU NATURALEZA PUEDAN INTERESAR A DIVERSAS PERSONAS. Art. 273 N2 3.

Nos encontramos en presencia de una enumeracin no

taxativa, pues la precitada disposicin legal emplea la frase u
otros instrumentoS.

Sobre la materia en examen, tenemos que el Cdigo Civil

en el art. 1699~ define lo que debe entenderse por
instrumento pblico o autntico, siendo el autorizado con
las solemnidades legales por el competente funcionario.
en tanto, los instrumentos privados son aquellos escritos
que slo dan constancia de un hecho.
De la ltima parte del precepto y por la expresin
empleada: que por su naturaleza pueda interesar a
diversas personas , fluye que esta medida no puede
extenderse a las escrituras o instrumentos de carcter
secreto o estrictamente personales. E1 objetivo de esta
medida prejudicial es trabar una relacin procesal til.

Tampoco se refiere a los instrumentos que una

persona haya obtenido en la respectiva oficina o archivo y
que el solicitante pueda obtener I mismo, sino de
documentos originales que una persona conserve en su
poder no siendo posible obtener copia de ellos. Es por eso
que la persona a quien incumbe la exhibicin puede
excusarse, si indica la oficina, protocolo o archivo donde
se halla el instrumento original.
Como lo advertamos, no se trata de una
enumeracin taxativa, por lo cual puede decretarse la
exhibicin de cualquier otro instrumento pblico o privado,
siempre que concurran dos circunstancias:
a) Inters legitimo del que se propone demandar, y
b) Resolucin judicial sobre la necesidad de la
exhibicin.
Para el caso de desobediencia, el art. 277 del C.P.C.
contempla las sanciones aplicables: Siempre que se d
lugar a las medidas mencionadas en los nmeros 3 y 4 del
artculo 273, y la persona a quien incumba su
cumplimiento desobedezca, existiendo en su poder los
instrumentos o libros a que las medidas se refieren,
perder el derecho de hacerlos valer despus, salvo que
la otra parte los haga tambin valer en apoyo de su
defensa, o si se refieren a hechos distintos de aquellos
que motivaron la solicitud de exhibicin. Lo cual se
entiende sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo

precedente y en el prrafo 2~, Ttulo II, del Libro I del

Cdigo de Comercio.
Ejecutada esta medida, puede recibir aplicacin el
art. 283 del C.P.C. en cuanto dispone: Siempre que el
actor lo exija, se dejar en el proceso copia de las piezas
que se presenten, o de su parte conducente, y una razn
de la clase o estado actual de los objetos exhibidos.

4) EXHIBICION DE LOS LIBROS DE CONTABILIDAD

RELATIVOS A LOS NEGOCIOS EN QUE TENGA
PARTE EL SOLICITANTE, SIN PERJUICIO DE LO
DISPUESTO EN LOS ARTS. 42 Y 43 DEL CODIGO
DE COMERCIO.
Para facilitar el estudio de esta disposicin legal,
transcribimos a continuacin lo dispuesto en los arts. referidos del Cdigo de Comercio, artculo 42: Los tribunales no pueden ordenar de oficio, ni a instancia de parte, la
manifestacin y reconocimiento general de los libros,
salvo en los casos de sucesin universal, comunidad de
bienes, liquidacin de las sociedades legales o
convencionales y quiebras. Art. 43: La exhibicin parcial
de los libros de algunos de los litigantes podr ser
ordenada a solicitud de parte o de oficio. Verificada la
exhibicin, el reconocimiento y compulsa sern ejecutados
en el lugar donde los libros se llevan y en presencia del
dueo o la persona que l comisione, y se limitar a los
asientos que tengan relacin necesaria con la cuestin
que se agitare, y a la inspeccin precisa...
E1 examen correspondiente de los libros de
contabilidad deber ser efectuado por el juez, pudiendo
hacerse asesorar por un perito.
Sanciones para el caso de desobediencia
En tal caso, se aplican las prescripciones del Art. 277,
sin perjuicio de lo dispuesto por los arts. 33 y siguientes del
Cdigo de Comercio.

5) RECONOCIMIENTO DE FIRMA PUESTA EN INSTRUMENTO PR1VADO.

Esta diligencia se decretar en todo caso; as lo
ordena expresamente el inciso final del articulo 273 del
C.P.C. Si bien esta medida se encuentra incorporada entre
las medidas prejudiciales propiamente tales, en verdad, se
trata ms bien de una medida prejudicial probatoria.
La situacin planteada por esta disposicin se vincula
con el valor de los instrumentos privados, que en s
mismos no lo tienen, sino lo adquieren en virtud del
reconocimiento por parte del otorgante o suscribiente. Este
reconocimiento puede ser: EKPRESO O TACITO 0 EN
VIR-TUD DE RESOLUCIONJUDICIAL. Y esta diligencia del
N2 5 va precisamente al reconocimiento EXPRESO, pero
dentro de los apercibimientos existe la posibilidad del
tcito.
La medida en estudio no solamente corresponde al
futuro demandante, sino, como lo manifiesta el art. 288 del
C.P.C., al futuro demandado.
La respectiva solicitud para el reconocimiento de firma estampada en un instrumento privado, conviene hacerla siempre bajo el apercibimiento de darse por reconocida o tener por autntica la firma en caso de inasistencia
de la persona citada al efecto, o cuando diere respuestas
evasivas o rehusare el reconocimiento; de este modo se
facilita la sancin del art. 278 en concordancia con el art.
435 del C.P.C., pero es Imprescindible que el tribunal a
peticin del interesado, haga efectivo el apercibimiento y
dicte la resolucin respectiva, por medio de la cual dar por
reconocida la firma del rebelde o contumaz. Esta
resolucin es una SENTENCIA INTERLOCUTORIA,
porque resuelve sobre un trmite que debe servir de base
en el pronunciamiento de la sentencia definitiva que habr
de dictarse en el pretendido juicio.
Posibles conductas del citado
I.- Concurre a la presencia judicial y reconoce la
autenticidad de la firma. La gestin queda consumada y no
hay apercibimiento ni sancin que aplicar.
11. - No concurre, no mediando entorpecimiento. Se

tiene por reconocida la firma y constituye una forma ficta de

reconocimiento
111.- Concurre y niega la firma. En esta situacin y
tratndose de la medida prejudicial del N2 5 del art. 27~
no es posible probar incidentalmente la autenticidad de la
firma, sin perjuicio de que, en el curso del respectivo
procedimiento, se inste por esta prueba.
1V.- Si el citado concurre a la presencia judicia1 y da
respuestas evasivas, previa calificacin de la evasividad el
tribunal tambin la da por reconocida.
6)

LA MEDIDA A QUE SE REFIERE EL ART. 285 DEL

C.P.C.

En el caso del inciso 1 ~ del artculo anterior, podr

pedirse que aquel cuya ausencia se terna, constituya en el
lugar del juicio apoderado que le represente y responda por
las costas y multas a que sea condenado, bajo
apercibimiento de nombrrsele un curador de bienes.

Requisitos

1)

En

primer

trmino

debe

haber

MOTIVOS

FUNDADOS para temer que una persona se ausente.

2)

Que la ausencia sea del pas.

3) E1 apoderado debe tener la calidad de tal en el juicio,

la ley no exige que se le otorguen las facultades del inc.
2~ del artculo 7 del C.P.C. obviamente no puede ser
privado el apoderado de las facultades que son de su
esencia y a que se refiere el art. 72 del C.P.C.

La modalidad especial que se aprecia en este

mandato, es que el mandatario se constituye en
codeudor solidario para los efectos de pagar las costas
de la causa y las multas que se dispongan.

Apercibimiento y sanciones
Parte del supuesto que la persona requerida se
ausenta, sin haber hecho tal designacin. En ese caso,
se puede proceder de inmediato y sin ms trmite a
nombrar-le un Curador de Bienes. Esta designacin se
hace a travs de un procedimiento no contencioso.
Tambin hay que destacar que, tratndose de una
verdadera sancin, se decreta de plano sin tener que
acreditar la circunstancia de su ausencia.

MEDIDAS PREJUDICIALES PROBATORIAS

Si bien es cierto inc1unos la medida prejudicial contemplada en el N2 5 del artculo 273 del C.P.C. entre las
prejudiciales propiamente tales, no es menos efectivo que
se trata, por sus caractersticas y finalidades, de una
prejudicial probatoria. Pero esta clase de medidas se
mencionan de preferencia en los artculos 28 1, 284 y 286
el C.P.C., para cuya concesin se establecen diferentes
exigencias, segn lo apreciaremos a continuacin.
Es por ello que, en pr1mer trmino, nos abocaremos
al anlisis de las consignadas en el artculo 281 del C.P.C.,
que son:
a. Inspeccin personal del tribunal
b. Informe de peritos nombrados por el mismo
tribunal
c. Certificado de ministro de fe.
Requisitos de procedencia

Para Impetrarlas, se requiere la concurrencia de dos

condiciones:
perjuicio.

I.- La existencia de peligro inminente de un dao o

IL- O se trate de hechos que puedan fcilmente des

aparecer.
Estas circunstancias, sern apreciadas prudencialmente por el juez de la causa, debiendo ste tener en
cuenta la seriedad y fundamento de la peticin, empleando
en esa funcin un criterio restr1ctivo, para evitar la
posibilidad de anticipar la solucin de fondo y vulnerar de
este modo el principio de igua1dad entre los litigantes,
tomando en cuenta que esta prueba anticipada tiene la
validez y eficacia que le asigne el sentenciador al
momento de decidir el litigio, al instante de pronunciar su
sentencia.

1. INSPECCION PERSONAL DEL TRIBUNAL

Es una actuacin probatoria del tribunal en donde el juez
con el respectivo secretar1o, se constituyen en el lugar objeto de
la diligencia, rea1izando las observaciones pertinentes y,
enseguida. deja testimonio de sus percepciones en un acta.
Las partes estn facultadas para hacer las observaciones
que estimen conducentes, dejando testimonio de ellas en el acta
respectiva. Se puede, incluso, llevar a efecto fuera del territorio
jurisdicciona1 del tr1bunal.
Cuando se trata de un tribunal unipersona1, la diligencia la
practica el juez asistido por el secretario, pero si es colegiado la
puede verificar todo el tribunal o cometerla a uno de sus
miembros. siempre asociado por el Secretario.

2. INFORME DE PERITOS
Los peritos son personas especialmente versadas o que

profesan ciertas o determinadas ciencias, artes u oficios y cuya

opinin se solicita cuando se trata de observar hechos para cuya
debida apreciacin requiere de conocimientos especializados
que poseen, precisamente, los peritos.
Como regla muy general, el informe de peritos, en cuanto
a su valor probatorio, en materia civil, queda entregado a las
reglas de la sana crtica.
Es interesante recoger que los peritos norma1mente son
designados y su nmero determinado por acuerdo de las partes,
y en subsidio, por el tribunal. Sin embargo, en este caso
particular, es el tribunal quin directamente procede a la
designacin, comprendiendo adems la calidad que ellos deben
tener.

3.

CERTIFICADO DE MINISTRO DE FE

Esta medida en cierto modo, es sustitullva de la Inspeccin personal del tribunal y consiste en la designacin
de un ministro de fe para que constate ciertos y determinados hechos. El tribunal puede designarlos nominallvamente, o bien, por su nmero, pero en todo caso la
persona debe tener la calidad jurdica de Ministro de Fe y
ella slo emana de la ley.
Estas disposiciones es preciso concordarlas con las
del art. 427 del C.P.C., que al legislar sobre el valor probator1o de la prueba, seala: Sin perjuiclo de las dems
circunstancias que, en concepto del tribunal o por disposicin de la ley, deban esllmarse como base de una presuncin , se reputarn verdaderos los hechos certificados por un minlstro de fe, a vlrtud de orden de tribunal
competente, salvo prueba en contrario.....

MEDIDAS PREJUDICIALES PROBATORIAS CONTEMPLADAS EN OTRAS DISPOSICIONES LEGALES

ABSOLUCION DE POSICIONES

Uno de los medios de prueba de mayor jerarqua es

la CONFESION, es decir, el reconocimiento que hace una
parte de ciertos y determinados hechos que producen
consecuencias jurdicas en su contra. Es de la esencia de
la confesin que sea perjudicial para el confesante.
Dentro de las muchas clasificaciones de la
confesin, hay una que distingue entre:

CONFESION JUDICIAL Y EXTRAJUDICIAL

La confesin judicial a su vez, se subclasifica en:
ESPONTANEA.
PROVOCADA.
La espontnea es aquella que el confesante realiza
de propia iniciativa en los escritos, declaraciones, etc.
La confesin provocada, es la que se presta a
reque-rimiento de la contraria y aqu opera el mecanismo
de la absolucin de posiciones, que se realiza
requlriendo la presencia de la otra parte y acompaando
un pliego cerra-do donde se contienen las preguntas
posiciones que debe responder la persona llamada a
absolverlas o responderlas.
La absolucin de posiciones~es una medida
tpica probatoria, se puede exigir a partir de la
contestacin de la demanda, pero el legislador se ha
planteado que la per-sona se pueda ausentar por breve
plazo y, ante esa even-tualidad, se ha establecido la
posibilidad que la absolucin de posiciones se preste
como medida prejudicial probatoria.
Requisitos
1) Debe haber fundado temor que la persona se
ausente en breve lapso del pas; de modo que dicho
medio de prueba no se pueda obtener en el curso del
juicio
2) De esta diligencia no se le da previo conocimiento

~.r al demandado, sino que la sola circunstancia de la citacin

Implica el previo conocimiento.
3) En la absolucin de posiciones que se rinde como
medio de prueba durante el probatorio, el juez no se pro-nuncia
previamente sobre la conducencia de las preguntas o posiciones
que se proponen, sin perjuicio de que en el acto de la absolucin
surja la oposicin a dicha pregunta y el juez, en el mismo,
resuelve sobre ell~en cambio, en la confesin como medida
prejudicial probatoria, eljuez se pronuncia previamente sobre la
conducencia de las pre-guntas, lo que se desprende nilldamente
de la redaccin del artculo 284 lnc. l~ del C.P.C., ~: Si hay mollvo
fundado para temer que una persona se ausente en breve plazo
del pas, podr exigrsele como medida prejudicial que absuelva
posiciones sobre hechos ca1iflcados previa-mente de
conducentes por el tribunal, ....
Cumplidos los requisitos de procedencia de esta
medida prejudicial y~ declarada la conducencia de las pre-guntas
que han de formularse a la otra parte, el tribunal acceder a la
diligencia, sealando da y hora para su prcllca.

Actitudes que puede adoptar la parte llamada

a absolver
a. Concurre a la audiencia y responde a las pregun-tas
a que se refiere la diligencia. En este caso, se ha cumplido
el objetivo perseguido.
b. Concurre y se niega a responder, o contesta,pero
en forma evasiva ~en esta situacin la ley no ha contemplado sancin a1gun~ Por otra parte, no hay que olvidar que
tanto a1 futuro demandado como el demandante, no pueden
formulrsele sobre el particular mayores exigen-cias, si
consideramos que no habindose entablado la demanda,
nInguno de ellos llene un conocimiento acabado de los
hechos.
c. No asiste a la audiencia fljada por el tribuna1,~~para que
absuelva las posiciones, dentro de los treinta das siguientes
al de la notiflcacin: se le dar por confesa en el curso del
juicio sa1vo que:
I.- Haya dejado apoderado con autorizacin e ins-

trucciones bastantes para hacerlo. Esta prescripcin debe

conjugarse con lo dispuesto en el artculo 72 inc. 2 del
Cdigo de Procedimiento Civil) que exlge al procurador o
mandatario judlcial mencin expresa para absolver posiciones.
11. - Logre justificar suficientemente la ausencia sin
haber cumplido la orden del tribunal

DECLARACION DE TESTIGO
Nos encontramos en presencla de la prueba testimonIal como medida prejudicial probatoria. Las de su establecimiento las recoge el inc. I ~ del art. 286, y se justiflca
cuando haya fundado temor de que no puedan recibirse
oportunamente, por razones de impedimentos graves, las
declaraciones de los tesllgos a que se refiere la medida. A1
lgual que en la absolucin de posiciones, el que pide la
diligencia debe formular las preguntas a las que deben
someterse los tesgos y el juez tambin debe pronunciarse
sobre su conducencia.
Admitida la minuta que contiene las preguntas, eI juez
flja da y hora en que ha de verificarse la audiencia para la
recepcin de la tesllmonia1, y de conformidad a lo
preceptuado por el art. 281 del C.P.C., debe darse conoclmiento previo a la otra parte. Entendemos que este conocimiento~ no Uene otro significado que la obligacin de
nollficar la resolucin que ordena la practica de la medida, la
que de conformidad con lo previsto en el artculo 40 del
C.P.C. debe realizarse personalmente, por cuanto se trata
de la pr1mera nollflcacin a las partes.
Pero e1 inciso segundo del artculo 281 del C.P.C.~ se
ha puesto en la eventualidad de que el demandado no se
encuentre en el lugar del juicio o donde deba realizarse la
diligencia; en tal caso, debe notificarse al defensor de
ausentes, quien puede hacerse parte en la gestin y
fiscalizar su realizacin.
TRAMITACION DE LAS MEDIDAS PREJUDICIALES
Y DE LOS RECURSOS QUE PROCEDEN
EN SU CONTRA

De acuerdo a lo preceptuado por el artculo 289 del

C.P.C.: Las diligencias expresadas en este Ttulo pueden
decretarse sin audiencia de la persona contra quien se
piden, salvo los casos en que expresamente se exige su
Intervencin.
De la redaccin del precepto legal transcrito aparece
que las medidas prejudiciales, en general, se decretan sin
or previamente a la parte contraria, consecuente con la
natura1eza de las mismas, pues, de concederlas previa
audiencia, significa darles una tramitacin incidental, 1~ que
a la larga dilata su concesin, contrariando abierta-mente su
finalidad, que es la de simpliflcar los trmites del futuro
juicio, obteniendo~ ya sea hechos o informaciones
indispensables para que el proceso quede legalmente conslltuido, o pruebas que ms adelante se haga dificil o imposible rendir~~omo tambin la posibilidad de que se
decreten medidas cautelares)
Pese a lo anterior y de acuerdo con lo que seala el
artculo 289,queda entregado a la apreclacin discrecional del juez, antes de pronunciarse derechamente sobre la
solicitud de medidas prejudiciales, conferir traslado a la
contraria y, para el caso de oposicin, a nuestro modo de
apreciar el problema, no cabra otra cosa~ que darle una
tramitacin incidental, no obstante, que a~n no nos encontramos en presencia de un juicio.
Tampoco podemos desconocer los casos en que la
ley ordena expresamente la intervencin de la otra parte,
como ocurre en los casos de las medidas prejudiciales
probato-rias de inspeccin personal del tribunal, informe
de peritos o certiflcado de ministro de fe, ya que ea el
inciso segundo del artculo 28~ordena que para la
ejecucin de estas medidas se dar previamente
conocimiento a la persona a quien se trata de demandar...
Lo mismo debe ocurrir para el evento de que sea el futuro
demandadc~, el peticlonario de estas medidas, lo que
autoriza expresamente el artculo 288.
Igual cosa se advierte en la hiptesis planteada por
el artculo 284,a propsito de la absolucin de posiciones,
pues en el inciso segundo se seala: Si se ausenta dicha
persona dentro de los treinta das subsiguientes al de la
notificacin....

E1 artculo 286, al referIrse a la prueba de tesllgos

como prejudicial, consigna en su inciso segundo: Para
practicar esta diligencia, se dar previamente conocimiento a la persona a quien se trata de demandar. ...
MEDIDAS CAUTELARES
Medidas Cautelares es el medio por el cual la jurisdiccin
asegura el cumplimiento de sus resoluciones, cuando antes
de incoarse el proceso o durante el curso de ste, el actor
demuestra que su derecho es verosmil y que la demora que
demanda la substanciacin del proceso con-figura el peligro
de que la decisin jurisdiccional sea incumplida, como
consecuencia de actos de disposicin fisica o jurdica
realizados por la otra parte.

FUNDAMENTOS
Decamos que se requiere que EL DERECHO SEA
VEROSIMIL y, sobre el particular, conviene dar la
siguiente explicacin: la medida cautelar importa un
gravamen que no puede ser impuesta a otra persona
parte- si no lo jusllfican serios motivos. En algunos casos
existir la cer-teza de la existencia del derecho cuya
amparo o reconocimiento se reclama, Io que suceder
cuando ya recado sentencia favorable en el juicio. En
otros casos existir una probabilidad casi cierta.
Prosiguiendo con los fundamentos, podramos mencionar la existencia de un peligro en la demora, es
decir, la conviccin de que si no se concreta una previsin
urgen-te se correr el riesgo de que la decisin judicial
permane-cer incumplida y con ello se violar el principio
de la igua1dad entre los litigantes. Estas condiciones de la
vero-similitud del derecho y el peligro en la demora, son
bsicos de las medidas cautelares.

CARACTERISTICAS DE LAS
MEDIDAS CAUTELARES

1 . - SON PROVISIONALES. Persisten mientras no

sobrevenga un acontecimiento o un cambio que
demuestre la conveniencia de su cesacin. La resolucin
que las decreta no tiene un carcter definitivo, por tanto
pueden ser alzadas, subslltuidas, ampliadas, mejoradas o
reducidas, art. 301 del C.P.C.
2.- ACUMULABLES. Esta caracterstica se despren-de del
art. 290 del C.P.C., que consigna: Para asegurar el resultado de la
accin, puede el demandante en cualquier estado del juicio, a~n
cuando no est contestada la de-manda, pedir una o ms de las
siguientes medidas.. .(~s la parte final de dicho inciso la que
revela expresamenta caracteristica de ser acumulables las
providencias precautorias, cuando seala que el demandante
puede pedir una o ms de las siguientes medidas....
3.- LAS MEDIDAS CAUTELARES SE CONCEDEN O
DENIEGAN EN VIRTUD DE UN BREVE PROCEDIMIEN-TO DE
COGNICION, ya que de no dictarse una resolucin rpida se
correra el riesgo de hacer intil la actuacin jurisdiccional. Es as
como el Cdigo de Procedimiento Civil expresa en sus artculos
298: Las medidas de que trata este Ttulo se limitarn a los bienes
necesarios para responder a los resultados del juicio; y para
decretarlas deber el demandante acompaar comprobantes que
cons-tituyan a los menos presuncin grave del derecho que se
reclama ...; 299 En casos graves y urgentes podrn los tribunales
conceder las medidas precautorias de que trata este Ttulo, aun
cuando falten los comprobantes requer1-dos, por un trmino que
no exceda de diez das, mlentras se presentan dichos
comprobantes....
4.- POR SU FINALIDAD DEBEN LIMITARSE ESTRICTAMENTE A LO NECESARIO PARA HACER POSI-BLE LA
TUTELA DEFINITIVA. Desde luego, estas medi-das provocan
entrabamiento, perjuicios y molestias en el futuro demandado, de
manera que la ley exige que se limiten a lo estrictamente
indispensable en funcin de la tutela definitiva, art. 298 C.P.C.:
Las medidas de que tra-ta este Ttulo se limitarn a los bienes
necesarios para responder a los resultados del juicio. ...
5.- POR LA FINALIDAD PERSEGUIDA, LA ENUN-CIACION
QUE HACE EL LEGISLADOR ES MERAMENTE EJEMPLAR. Por
lo tanto, no es taxativa, pudiendo solicitarse tantas medidas
cautelares, cuantas sean nece-sarias en funcin de la tutela
deflnitiva que se persigue. Evidentemente~existen diferencias
entre aquellas contem-pladas expresamente por el legislador y
aquellas no esta-blecidas de tal forma, art. 298y300 del C.P.C.~ el

primero de ellos expresa, sobre el particular: Podr tambin el

tribunal, cuando lo estime necesario y no tratndose de medidas
expresamente autorizadas por la ley, exiglr cau-cin al actor para
resp~nder de los perjuicios que se or1-ginen; en tanto que el~3O0
dispone: estas providencias no excluyen las dems que autorlzan
las leyes.
PROCEDIMIENTOS EN QUE PUEDE DECRETARSE
Pueden solicitarse y obtenerse en cualquier procedi-miento
y no slo en el juicio ordinario de mayor cuanta, ya que si slo se
permillera en este 1timq~, sucedera que en los dems, esto es,
en los especiales, el actor no tendra la seguridad de que un
triunfo en la contIenda le representara una satisfaccin real y
efecllva para sus derechos~a1 verse privado de contar con la
tutela cautelar que permite ~ la accin, y a1 iuicio, cumplir su fin
prctico.
OPORTUNIDAD PARA PEDIRLAS
Para tal efecto, hay que distinguir entre MEDIDAS
PRECAUTORIAS
PROPIAMENTE
TALES
Y
MEDIDAS
PREJUDICIALES PRECAUTORIAS.
En cuanto a las lllmas, se aplican las reglas de las medidas
prejudicia1es~jr~ consecuencia, como su nombre lo indica, se
solicitan antes del juicio.
Por su parte las precautorias propiamente tales se piden
una vez que se encuentre trabada la relacin proce-sa1, o sea,
desde el instante que se nollflca legalmente la demand~ y ha
transcurrido el lapso que la ley establece para contestarla.
Se puede, y la ley expresamente lo permite, pedir varias
medidas precautorias simultneas o sucesivamen-te, se trate de
medidas precautorias contempladas o no en la ley.
REQUISITOS DE ORDEN GENERAL PARA
SOLICITAR LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS
1) Como primer requisito de orden general, para obtener se
conceda una medida precautoria, es necesario que la actora

ACOMPAE COMPROBANTES QUE CONSTITUYAN A LO

MENOS PRESUNCION GRAVE DEL DERECHO QUE SE
RECLAMA -art. 298 C.P.C.-. Estos comprobantes pueden ser, por
una parte, los adosados a la de-manda y que sirven de necesario
fundamento a la accin entablada.
Y adems, tomando en cuenta que las medidas precautorias
se tramitan en cuaderno separado, podrn acompaarse otros
documentos o antecedentes tiles para acreditar la oportunidad y
procedencia de la o las medidas solicitadas y de importancia
exclusiva para este efecto, tales como los relativos a la solvencia
o facultades del demandado, el temor de la ocultacin de bienes,
etc. Como se puede advertir, la ley no exige una prueba completa,
sino solamente una presuncin grave de este derecho.
Sobre esta ltima exigencia, la propia ley ha justificado una
excepcin, en la eventualidad descrita en art. 299 del C.P.C.: En
casos graves y urgentes podrn los tribunales conceder las
medidas precautorias de que trata este Ttulo, aun cuando falten
los comprobantes requer1-dos, por un trmino que no exceda de
diez das, mientras se presentan dichos comprobantes, exiglendo
caucin para responder por los perjuicios que resulten. Las
medidas as decretadas quedarn de hecho canceladas si no se
renuevan en conformidad a1 artculo 280. E1 actoi~contrae en
semejante caso la obligacin de acompaar los compro-bantes en
el piazo de diez das, el cual podr ampliarse hasta por treinta
das por motivos fundados, mediante la presentacln de un nuevo
escrito, haciendo peticin for-ma1 de que se mantengan las
medidas autorizadas transi-toriamente.
E1 que haya solicitado y obtenido las medidas en cuestin
quedar responsable por los perjuicios causados, considerndose
doloso su procedimiento en estas dos cir-cunstancias:
a) Si dentro del plazo que se le otorguen omite pre-sentar
el referido escrito adjuntando los comprobantes del caso; y
b) Cuando el tribunal, al proveer esta nueva presentacin,
no mantiene las medidas.
Ante la ocurrencia de cua1quiera de estos acontecimientos, se har efecllva en su contra la caucin por l ofrecida
en un principio, por la forma y monto estimado procedente por ei
tribuna1.
Para decretar las providencias, tanto iniciales como
posteriores a la geslln de que se trata)los tribunales to-marn en

cuenta la responsabilidad de uno y otro de ios litigantes, as como

la importancia comparativa de los derechos en juego y de los
bienes sobre los cua1es hayan de recaer.
La comentada excusa legal, es justa y conveniente, pues
habrn de presentarse muchas situaciones de urgencia en las que
el demandante no alcance a reunir y sumi-nistrar al tribunal los
comprobantes requeridos y mientras tanto se corre el peligro
de~najenacin de los bienes o la realizacin de los actos que se
ha procurado evitar.
A1 mismo llempo, se ha cuidado de resguardar al
demandado, garanllzndole t ser suficientemente indemnizado si
las medidas, a la postre, resuitaren innece-sarias.
2) Por otro lado, las medidas precautorias slo se justifican,
atendida su finalidad, siempre ante la presencia de un peligro
cierto e inminente de dao para quien las solicita y, adems,
cuando el temor de ese dao sea pon-derable yjusto. Esto se
deduce del artculo 290 del C.P.C. en cuanto comienza por
expresar: para asegurar el resultado de ia accin... o,en otras
palabras, con el fin 4~ que la sentencia que haya de dictarse en el
juicio logre ser cumplida, con eflciencia y sin tropiezos ni burlas
por parte del demandado.
Es por eso que el art. 30lseala: Debern cesar siempre
que desaparezca el peligro que se ha procurado evitar o se
otorguen cauciones suficientes....
Aparte de las exigencias antes seaiadas es conve-niente
puntualizar que las medidas precautorias no pueden ser
concedidas de oficio por el tribuna1~j1eben siempre decretarse a
peUcin de parte.

MEDIDAS CONTEMPLADAS EN EL ARTICULO 290

DEL C.P.C.
1) EL SECUESTRO de la cosa objeto de la demanda. As lo
dispone el art. precitado: Para asegurar el resultado de la accin,
puede el demandante en cualquier estado del juicio, a fin cuando
no est contestada la demanda, pedlr una o ms de las siguientes
medidas:

l~.

E1 secuestro de la cosa que es objeto de la

demanda.

Es as como el artculo 291,en relacin con el tema en

anlisis, dice: Habr lugar a1 secuestro judiclai en los casos
dei artcuio 90 1 dei Cdigo Civil, o cuando se enta-bien
otras acciones con relacin a cosa mueble determina-da y
haya mollvo de temer que se pierda o deteriore en manos
de la persona que, sin ser poseedora de dicha cosa, la
tenga en su poder.
De ta1 forma que ei art. 29 1 del C.P.C. se pone frente
a dos situaclones:
I.- La del art. 901 dei Cdigo Civil, en cuanto dispo-ne:
Si reivindicndose una cosa corpora1 mueble * hubiere
motivo de temer que se plerda o deteriore en manos dei
poseedor, podr pedir el actor su secuestro; y el poseedor,
ser obligado a consentIr en i, o a dar seguridad suficien-te
de restitucin, para el caso que sea condenado a restl
~ tuIr~ y
11.- La situacin descrita por ei art. 291 del C.P.C. y
que ya transcribimos precedentemente, esto es: o cuando
se entablen otras acciones con relacin a cosa mueble
determinada.
Del texto de las disposiciones antes citadas, se desprende en forma inequvoca que esta medida cautelar slo
puede recaer sobre bienes muebles.
El Cdigo de Procedimiento Civi1 no contiene ningn
precepto que nos proporcione un concepto sobre el secuestro,
pero s lo hace el Cdigo Civil en su artculo 2249, en cuanto
consigna: El secuestro o depsito judicia1 es el depsito de una
cosa que se disputan dos o ms indivi-duos, en manos de otro
que debe restituirla a1 que obtenga una decisin en su favor. E1
depositario se llama secues-tre, quien de conformidad con lo
dispuesto por el art. 292 del C.P.C. llene las msmas facultades y
deberes del depo-sitario de los bienes embargados art. 479 del
C.P.C.-.
Para evitar toda clase de dudas y de dificultades, es preciso
sealar que el secuestro slo puede recaer sobre especies del
demandado, motivo por el cual no puede afec-tar a objetos de
propiedad de terceros ajenos al juicio, por ms derechos que
sobre ellas pueda tener el demandado, y. adems, debe referirse
a bienes objeto de la demanda;

Con relacin al nombramlento del secuestre, slo

incumbe hacerlo al tribunal, quien elegir la persona de su
conflanza que le ofrezca mayores seguridades para el des~npeo
de su cargo, bastando para efectuar1a~so1amente la resolucin
judicial.

2~

. E1 nombramiento de uno o ms intervento-res.

A diferencia del secuestro cargo desempeado por una

persona tratndose de los interventores~ stos pue-den ser uno
o ms, dependiendo del volumen o compleji-dad de los bienes
sometidos a intervencin.
Desde otro punto de vista, el secuestre administra los
bienes secuestrados, y siendo as, sus facultades y obligaciones
son similares a las del depositario, como lo hemos manifestado
anter1ormente; en tanto, el interventor~ tiene facultades de orden
inspectivo, limitndose su funcin al manejo de la cosa y a dar
cuenta de las irregularidades o malversaciones que puedan ocurrir
en la administracin de los bienes, y en ese caso, podr
decretarse el depsito y retencin de los productos Iiquidos en un
establecimiento de crdito o en poder de la persona designada
por el tribuna1, sin perjuicio de las otras medldas ms rigurosas
que el tribunai esllme necesario adoptar.
E1 art. 293seaia Ios casos cuando procede el nombramiento de interventor, siendo ellos ios siguientes:
I.- En el caso dei inc. 2~ dei art. 902 del Cdigo Clvil, esto
es, cuando se demanda el dominio u otro derecho real conslltudo
sobre un inmueble para evitar todo deterioro de la cosa y de los
muebles semovientes anexos a ella, a condicin de que:
a) Exista justo motivo de temerlo, o
b) Cuando las facuttades del demandado no ofrezcan
sujciente garanto.J!circunstancias disyuntivas, entregadas
a 1a apreciacin prudenciat del tribunaL
En la situacin planteada, el demandado sigue
detentando ei inmueble; en cambio, en ei secuestro ia cosa
se desplaza a poder dei secuestre, quien la mantiene en su
poder hasta el pronunciamiento de ia resoiucin judiciai
poniendo trmino aijuicio; as el art. 902 dei Cdlgo Civil
consigna: Si se demanda el dominio u otro derecho rea1

constituido sobre un inmueble, el poseedor segulr gozando

de i, hasta ia sentencia definitiva pasada en autoridad de
cosa juzgada.
Pero ei actor tendr derecho de provocar ias providencias necesarias para evitar todo deterioro de la cosa, y
de ios muebies y semovientes anexos a ella y comprendldos
en la reivindicacin, si hubierejusto mollvo de temer-io, o ias
facultades dei demandado no ofrecieren suficiente garanta.
11.- En ei que reciama una herencia ocupada por
otrc~ si hay justo mollvo de temer el deterioro de las cosas
que forman parte de ia herencia.
Este nmero se impone, por cuanto si bien la herencia es un
derecho rea~ no es posible su reivindicacin, habiendose
establecido para tal efecto la accin de pellcin de herencia.
Para decretar esta medidaQ el demandante deber jusllflcar
su calidad de heredero o acompaar los antecedentes que la
hagan factib1e~y la existencia deljusto temor de deterioro de los
bienes hereditarios en poder del actual ocupante de la herencia.
No opera en esta situacin la falta de facultades del demandado
para garanllzar ei resultado del pleito.
111.- En el del comunero o socio que demanda la cosa
comn, o que pide cuentas al comunero o socio que admi-nistra.
No es del todo feliz el legislador en la redaccin de esta
disposicin, pues tratndose de sociedades~no existen cosas
comunes sino bienes socia1es~ slo en las socie-dades disueltas
se forma una comunidad. La segunda parte de este artculo se
pone en el evento del comunero o socio no administrador, cuando
pide cuentas al que adminis-tra. Naturalmente, al impetrar dicha
medida, se debe de-mostrar la ca1idad de comunero o socio y,
por supuesto, la existencia de la comunidad o sociedad, segn
sea el caso.

IV.- Siempre que haya justo mollvo de temer que se

destruya o deteriore la cosa sobre que versa el juicio, o que los
derechos del demandante puedan quedar burlados.
De la simple enunciacin de este preceptc~ se capta de
inmediato la presencia de una situacin genrica, a diferencia de
los otros casos referidos en este articulo en donde se alude a
situaciones especificas, desprendindose la intencin inequvoca

del legislador de reproducir y desarro11ai~ la nocin y mviles del

establecimiento de las medidas precautorias claramente
manifestados en el art. 290 del C.P.C.~ al mismo tiempo se le
permite al tribunal cierta amplitud en ia concesin de Ia oportuna y
particular medida sobre nombramiento de interventor.
Por consiguiente, corresponde al tribunal califlcar las
modalidades del juicio, para descubrir si dicha medida se ajusta a
ellas y cumple o no su solicitud con las exlgencias legales.
V. - En los dems casos sealados por las Ieyes.
3~. La retenci6n de bienes determinados.
La retencin slo se extiende a bienes determinados, no
puede pedirse nI concederse la de todo un patrlmonio.
Conforme a lo prescrlto por el 295 dei C.P.C., la retencin
debe comprender necesariamente dinero o cosa mueble.
En cuanto dice relacin a Ia persona en manos de quin se
efecta la retencin, la ley distingue tres situacio-nes:
a) Ordenar la retencin en poder del propio demo.ndante;
b) Se ordene en poder del demandado, y;
c) Se disponga en poder de un tercero.
Aparte de lo anterIor, cuando se trate de la retencin de
dinero o valores, se puede ordenar su clepslto en un
establecimiento de crdito o en manos de la persona desig-nada
por el tribunal.
La retencin puede ser decretada ya sobre bienes sobre
los cuaies versa el juicio, o bien, sobre bienes distin-tos, siendo la
ley ms exigente cuando recae sobre bienes distintos y ail, en
ese evento, se exige la concurrencia de los sigulentes requisitos:
a) Que las facultades det demandado no ofrezcan suJciente garanta o,
b) Que haya motivo racional para creer que procurar
ocultar sus biertes.

Sea que la retencin se reflera a bienes materia del juicio o

a otros, siempre se requerir la plausibilidad de la retencin y el
riesgo.

Paralelo entre secuestro y retencin

Como hemos podido apreciar, existe una gran simi-litud
entre la retencin y el secuestro, pues ambas se refleren a cosas
muebles y, adems, tanto el secuestre como el retenedor
adquieren la administracin, pero, al mismo tiempo, se vislumbran
algunos rasgos que marcan la diferencia.
a) E1 Secuestrc~ recae siempre sobre cosas materia-ies;
en tanto, la retencin se puede referir a cosas in-materiales o
crditos, como sucede frecuentemente cuan-do se ordena retener
el pago de una pensin determinada;
b) E1 Secuestro slo procede cuando la ley expresamente
lo permite; en tanto la retencin,~. cabe sin necesi-dad de norma
expresa que la contemple;
t
c) E1 Secuestro siempre debe ser un tercero; mien-tras que
la retenci6n~ puede estar a cargo, como lo hemos advertido
precedentemente, del demandante, del deman-dado o de un
tercero;
d) E1 Secuestro afecta a bienes objeto del juicio; en tanto,
la retencin~ puede recaer sobre otros bienes, disllntos de los
que son objeto del juicio.
4. La prohibicin de celebrar actos o contratos sobre
bienes deterinlnados.
La itima de Ias medidas referidas por el precepto legal en
estudio, comprende a bienes determinados perte-necientes al
demandado, sean o no objeto del juiclo.
Es asi~ como el art. 296 del C.P.C~, establece que la
prohibicin de celebrar actos o contratos puede decretarse con
relacin a los bienes materia del juicio, y tambin respecto de
otros bienes determinados del demandado, cuando sus facultades
no ofrezcan suficiente garanta para asegurar ei resultado dei
juicio.

Tratndose de bienes materia deljuicio, cumplindo-se las

exigenclas genera1es sobre el otorgamiento de medi-das
precautorias, no existe problema para concederlas.
Pero en los dems casos~ constituye una potestad del
tribunal, pudiendo hacer uso de e1la~ cuando las facui-tades del
demandado no ofrezcan suflciente garanta. Esta Iimitacin
aparece bastante lgica, porque en el primer caso bienes
materia dei juicio ai demandante solamente le interesan dichos
bienes, con absoluto desapego de las facultades del demandado.
No se perslgue por su parte un resuitado pecuniario, sino un
derecho sobre los bienes en litigio, los cua1es podran transferirse
u ocultarse, a veces con graves e irreparabie dao suyo, a no
mediar la corres-pondiente prohibicin.
Por ei contrario, en el segundo caso,~e1 actor procura
nicamente no salir defraudado de su accin, y poco o nada le
importa ia clase de bienes en que haya de recaer la prohibicin,
con tal de asegurar el beneflcio pecuniario pretendido en la accin
ejercitada. Per~ en este segundo caso, la ley exlge que las
facultades dei demandado sean insuflcientes.
Sobre este punto, conviene nos detengamos en ei inc. 2~
del art. 296 del C.P.C., que expresa: Para que los objetos que son
materia del juicio se consideren compren-didos en el N~ 4 del
artculo 1464 del Cdigo Civil, ser necesario que e1 tribunal
decrete prohibicin respecto de ellos.
Pues bien, en lo pertinente, el artculo 1464 del C-digo
Civil, expresa: Hay objeto ilicito en ia enajenacin: de especies
cuya propiedad se iltiga, sin permiso dei juez que conoce del
litigio.
Antes de la vigencia del Cdigo de Procedimiento Civil y
bajo el imperio de las normas del Cdlgo Civil, exista objeto ilcito
en la enajenacin de los bienes en litigio, considerndose tales~
desde el momento mismo de la ini-ciacin del juicio, de modo que
era suficiente que una persona dedujese una demanda sin
mayores fundamentos para, de este modo, sacar del comercio
humano los bienes del demandado comprendidos en su demanda,
lo que evi-dentemente se prestaba para toda suerte de abusos. Es
por ello que el Cdigo de Procedimiento CiviJ~. Exige que. para
que los bienes se consideren litigiosos, se requiere una
resolucin judicia1; con todo, se pueden enajenar estos biene~
cuando el juez lo autorice o el acreedor con-sienta en ello.

La medida en examen~ admite modalidades y efectos

propios, segn recaiga sobre bienes muebles o inmuebles y se
relacione con las partes o terceros.
En lo relativo a los inrnuebles, lll es tener en cuen-ta las
disposiciones del artculo 297 inciso primero del Cdigo de
Procedimiento Civil, que expresa: Cuando la prohibicin recaiga
sobre bienes races se inscribir en ei registro del Conservador
respecllvo, y sin este requisito no producir efecto respecto de
terceros.
E1 Conservador de Bienes Races debe proceder a efectuar
las inscripciones de esta clase, del modo ordenado por ei Juez y
tan pronto sea requerido para el efecto, por ei Ministro de fe
encargado de la diligencia.
As, vigente una inscripcin en ei Conservador de Bienes
Races, son nuios ios actos y contratos celebrados con relacin al
comprendido en dicha prohibicin, pues de ese modo se infnngira
lo ordenado por los arts. 1445 y 1464 dei Cdigo Civil.
Art. 1 445: Para que una persona se obllgue a otra por un
acto o deciaracin de voluntad es necesario:
3Q~ que recaiga sobre un objeto icito.
Por su parte el articulo 1 464 dispone:
Art. 1464: Hay objeto ilcito en la enajenacin:
4~ De especies cuya propiedad se lillga, sin permiso dei juez
que conoce del lillgio.
Por otra parte, es preciso tener presente que el cer-tificado
expedido por ei Conservador, que da cuenta de la respectiva
inscripcin de ia prohibicin judicial de gravar y enajenar, es un
instrumento pblico, ~pedido y auto-rizado por competente
funcionario, que hace piena fe no slo en cuanto al haberse
otorgado y su fecha, sino tam-bin en lo meramente enunciativo,
arts. 1 700, 1 706 del Cdigo Civii, y 342 dei C.P.C.
E1 Conservador de Bienes Raices ilamado a efectuar estas
inscripciones, es ei dei lugar en donde se encuentran situados los
inmuebles.
Si no se practica la inscripcin, en lo reiacionadoj~ con el
demandado, la medida precautoria le afecta desde el instante
mismo de la notificacin de la concesin de la medida precautoria.
De esta forma, posteriormente se encuentra impedido de aiegar

su ignorancia o desconocimiento; consecuencialmente~e est

prohibido disponer dei bien sujeto a tal medida.

miento, consecuencialmente le est prohibido disponer del ~

bien sujeto a tal medida.
Si el demandado, no obstante dicha prohibicin, procede a la celebracin de cua1quier acto respecto de esos
bienes, no podr alegar la nulidad del acto o contrato ya que
le afectaba la prohibicin de hacerlo~Por ms que ella no
hubiese sido inscrita porque estaba obligado a saber el vicio
que lo invalidaba; su reclamacin ser siempre infundada al
tenor de lo que dispone el art. 1 683 del Cdigo Civil: La nulidad
absoluta puede y debe ser declarada por el juez, a~n sin
peticin de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o
contrato; puede alegarse por todo el que tenga inters en ello,
excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato,
sabiendo o debiendo saber el vicio que lo inva1idaba.
Tratndose de COSAS MUEBLES: La prohibicin de
celebrar actos y contratos, dice el inc. 2~ del art. 297 del C.P.C.,
slo produce efectos respecto de los terceros que hayan tenido
conocimiento de la prohibicin al tiempo de la celebracin; pero
el demandado ser en todo caso res-ponsable de fraude, si ha
procedido a sabiendas.
En razn de la naturaleza de los bienes mueb1es~ se
hace dificil su individualizacin y, por ende, no es posible
establecer un sistema idntico al de los inmuebles para poner
en noticia de terceros la exlstencia de la medida precautoria de
prohibicin de celebrar actos y contratos, de modo que para
hacer efectiva la sancin nulidad ab-soluta debe estarse a
si el tercero tena o no conocimiento de ella, cuestin de hecho
sobre la cual decidir el tribunal de la causa, con arreglo a las
circunstancias alegadas y las pruebas que ofrezcan y rindan los
interesados. No obstante, el interesado no podr excusarse de
responsabi1idaci~si hubiere sido oportuna y legalmente
nollficado.
LIMITACION DE LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS
Las medidas precautorias antes analizadas~!~ estn sujetas
a las iimitaciones contempladas en el art. 298 en reiacin con el

300, ambos del C.P.C.:

l~ Deben iimitarse los bienes a los necesarios para
responder de los resultados del Juicio, de manera de
concillar la seguridad del derecho del actor, por un lado, y ei
respeto de ia propiedad del demandado, por el otro;
2~ Deben acompaarse comprobantes que constituyan a 10 menos presunc~i~ grave del derecho que se
reclama. Esto es, antecedentes que demuestren la plausibiiidad o verosimilitud de la pretensin.
3 Eventual caucin. Tratndose de medidas
precautorias~1a caucin es excepcional, y por regla genera1 no
se requiere de ella, a diferencia de ias medidas prejudiciales
precautorias, en donde es esencial exigir una caucin.
Solamente el trlbuna1 puede exigir caucin, cuando se
trata de medidas precautorias no expresamente autori-zadas por
la ley -art. 298 parte fina1. Por el contrario, como lo
seaibamos precedentemente, siendo medidas precautorias
enumeradas por ei legislador, no se requiere caucin.

La Caucin
Es una obligacin que se contrae para asegurar el
cumpiimiento de otra obligacin.
Las cauciones son mltiples, el Cdigo de procedimiento
Civi1~. no las seala en forma expresa, quedando el juez
obligado, en consecuencia, a su arbitrio, a determinar su
naturaleza y monto. Consutuyndose en una cuestin de hecho,
que el tribunal debe decidir tomando en cuenta la enlldad o
magnitud de la pretensin y las calidades del demandado.

Provisoriedad de las respectivas medidas

A1 estudiar las caractersticas de las medidas
precautorias~, dijimos en la ocasin que eran provisorias en
funcin de la tutela definillva. Caracterstica a la que se refiere el
art. 301 del Cdigo de Procedimiento Civil: Estas medidas son
esencialmente provisionales. En consecuen-cia, debern hacerse
cesar siempre que desaparezca el peligro que se ha procurado

evitar o se otorguen cauciones suficientes.

Este carcter esencialmente provisional asignado por el
legislador a las medidas precautorias, es lgico y fcil-mente
explicable, si se tiene en consideracin el objeto y ia nalidad de
ellas, que no es otro que el de asegurar efectivamente el resultado
de la accin interpuesta por el demandante.
Luego, no se ve inconveniente en que el trlbunal decida
alzar las medidas precautorias en las situaciones a que se refiere
el art. 301 del C.P.C., puesto que en ambos casos la accin
deducida no corre peligro alguno, ya sea por haber desaparecido
el riesgo que se procur evitar o porque se otorgaron cauciones
suficientes para garantizar los resultados del pleito.
En el primer caso del art. 301 del CPC, esto es, para que se
alcen las medidas precautorias: siempre que desaparezca el
peligro que es ha procurado evitar, es menester que se
acompaen antecedentes que permitan determinar, en forma ms
o menos certera, que ha desaparecido el motivo que se tuvo en
vista para dictar las medidas antes decretadas.
En el segundo caso contemplado en el art. 301 del C.P.C.,
se permite el alzamiento cle las medidas pre-cautorias: Siempre
que se otorguen cauciones suficlen-tes. Luego, es obvio que la
suflciencia de las cauciones debe ser ta1~ que no Ie empeore la
situacin a la deman-dante con la substitucin, y que, por el
contrario, le per-mitan al actor asegurar el resultado del juicio en
Ios mis-mos trminos que lo habra conseguido con las medidas
precautor1as dictadas en su favor.
Por ulllmo, del mismo tenor del art. 301 del C.P.C. se infiere
que para que las medidas precautorias puedan cesar en los casos
sealados por dicha disposicin, es menester decreto del tribunal
que las concedi en su oportunidad. Por lo mismo, no puede
sostenerse que las medidas pre-cautorias cesan ipsojure por 1a
circunstancia de producir-se las situaciones a que alude ei
precepto lega1 ya citado.
Trainltacin
A continuacir~ nos referiremos a la forma como se
sustancia la solicitud de medidas precautorias que formula el
actor, o eventualmente el demandado que deduce reconvencin.
Se trata, en consecuencia, de dilucidar el procedimiento a que se
someten las medidas precautorias. Sin embargo, previo es aclarar

que nos estamos refiriendo exciusivamente a las medidas

precautorias del artculo 290 del C.P.C., esto es, dejando de lado
las medidas prejudiciales precautorias, es decir, aquellas que,
como sabemos, se solic!tan antes de iniciarse el juicio.
Sobre esta materia~ existe diversidad de pareceres, ya que
en la prctica de los L~hunales~encontramos soluciones distintas
respecto de la tramitacin que correspon-de darles.
Dada la circunstancia de que todas ias soluciones que se
proponen~ surgen de la diferente interpretacln que se da al texto
del artculo 302, es conveniente, para un mejor orden, reproducir
su contenido, que es del tenor siguiente: E1 incidente a que den
lugar las medidas de que trata este Ttulo se tramitar en
conformidad a las reglas genera1es y por cuerda separada.
Podrn, sin embargo, llevarse a efecto dichas medi-das
antes de notificarse a la persona contra quien se dic-tan, siempre
que existan razones graves para ello y el tribunal as lo ordene.
Transcurridos cinco das sin que la noticacin se efecte,
quedarn sin valor las diligencias practicadas. E1 tribunal podr
ampliar este plazo por motivos fundados.
La nollficacin a que se refiere este artculo podr hacerse
por cdula, si el tribunal as lo ordena.
E1 anlisis de este precepto conduce a dos opiniones blen
diferentes. No nos extenderemos en exceso sobre esta situacin,
pues se trata de lograr una visin genera1 sobre ei problema, mas
an, cuando dentro de estas posiciones se advierten diferentes
mallces.
Veremos a conllnuacir~ los rasgos ms sa1ientes de las
proposiciones que se han formulado respecto a la for-ma de dar
tramitacin a la solicitud de medidas precautorlas.
I.- SEGUN LA PRIMERA OPINION. Las medidas no se
decretan de inmediato, sino que la solicitud da lugar a un incidente
que es preciso someter a la tramitacin ordinaria que para estos
casos establece la ley. De modo que las providencias que
conceden las medidas precautorias representan ei resultado de un
incidente, que debe su~stanciarse por cuerda separada.
De lo anterlor, se sigue como consecuencia~ que ias
medidas precautorlas se ejecutaran desde el instante que SE
NOTIFIQUE a la persona a quien va a afectar la reso-lucin que la
concede.

Los sostenedores de esta opinin, interpretan el inc. 2~ dei

art. 302 del C.P.C.~como una excepcin a la norma genera1, en el
sentido de que las medidas cauteiares se ejecutan despus de
notificada la resolucin que las con-cede. En su virtud, el tribunal,
por razones especia1es, podra decretar que se ileven a efecto
una vez dictada la resoiucin que, al fallar el incidente, las
concede, pero antes de su correspondiente NOTIFICACION a la
persona que va a afectar.
11.- OTRA DE LAS SOLUCIONES. Es la adoptada por los
tribunales de justicia en la generalidad de ios casos. Esta
interpretacln presenta cierta dosis de simllitud con la anterlor,
dado que se confunden en lo que respecta al a1cance del inc. 1~
del art. 302 del C.P.C. Efectivamente, en la prctica los tribunales
ordenan dar a la solicitud de medldas precautorias ia tramitacin
de incidente, ei cuai debe ser substanciado de conformidad con
ias reglas ge-nerales y por cuerda separada.
Pero donde se denota la novedad~ es en ei sentido que se
da al inciso 2~ de Ia citada disposicin iegai. Los tribunales han
entendido que, en virtud del referido inciso, estn autorizados,
frente a una peticin expresa dei actor~ y exlstiendo razones
graves, para conceder con carcter provisional las providencias
solicitadas, mientras se tramita la necesaria incidencia. Esto es,
se otorgan, desde luego, las providencias de garanta y dejan
planteada la substanciacin dei incidente. De esta forma, la
resolucin que recae en ia solicitud de medidas precautorias es
del tenor siguiente: traslado y autos, hacindose entre tan-to
corno se solicita, bajo Ia responsabilidad del peticionario.
111.- TERCERA POSICION. Esta es la que cuenta con el
mayor favor de la doctrina de los autores: eljuez, frente a una
solicitud de providencias cautelares impetrada por el demandante,
debe pronunciarse de inmediato, de plano, dictando una
resolucin por la cual la acoge o deniega, de tal manera que no
cabe una tramitacin incidental.
Posteriormente, una vez concedida la medida pre-cautoria y
para el evento de que eI afectado con ella se oponga al
otorgamiento, en ese instante se originara el incidente, el cual se
tramitar de conformidad a las reglas generales y por cuerda
separada. Segn esta posicin, ia ejecucin de la medida se
llevara a efecto una vez nollfi-cada a1 demandado la resolucin
que la concede de plano.

Respecto al alcance que se da al inciso 2~ del art. 302 del

C.P.C., I no sera otro que permitir el cumplimiento de ia medida,
sin el trmite de Ia notificacin de la resolucin que la otorga de
plano, a la persona que va a afectar.

MEDIDAS PREJUDICIALES PRECAUTORIAS

Estn tratadas en el Ttulo de las Medidas Preju-diciales
arts. 279 y 280 del C.P.C.. Como lo seaiamos en su
oportunidad constituyen una categora dentro de las medidas
prejudiciales, de tal modo que por tener este carcter, para
solicitarlas debe cumplirse con los requisi-tos generales que se
exigen, esto es:
a) Debe indicarse la accin que se pretende deducir, y
b) Someramente sus fundamentos.

Pero aparte de ello, deben sujetarse a algunas regias

derivadas de su propia naturaleza.
Paralelo, sirnilitudes y diferencias entre:
a) MEDIDAS PRECALJTORTAS, y
b) MEDIDAS PREJUDICIALES PRECALTFORIAS.
1~.- OPORTUNIDAD. LAS MEDIDAS PRECAUTOR1AS~se solicitan y conceden a parllr de la notificacin de la
demanda.
LAS
MEDIDAS
PREJUDICIALES
PRECAUTOR1AS~deben siempre solicitarse y concederse antes de
notiflcarse la demanda, y lo normal es que, incluso, se soliciten
antes de presentarse la demanda. O sea, el pro-cedimiento se
iniciar con la solicitud de medidas prejudiciales precautorias. Tal
es as, que la demanda posterior habr de presentarse ante el
tribunal que conce-di las medidas prejudiciales precautorias.
2~.-TRAMITACION. En las MEDIDAS PREJUDICIALES no

existe la discusin que se presenta en cuanto a la tramitacin de

MEDIDAS PRECAUTORIAS, ya que las primeras deben, sin
duda, concederse de plano; no se puede conferlr traslado, toda
vez que la relacin procesal no ha nacido.
3~ NATURALEZA DE LA RESOLUCION RECAIDA EN
ELLAS. En ambas se trata de un auto; en consecuencia es
modificable y a su respecto el afectado puede dedu-cir oposicin o
pellcin de substitucin.
4~ REQUISITOS. Son distintos, porque tratndose de LAS
MEDIDAS PRECAUTORIAS~basta con pedirlas derechamente
desde que la demanda es conocida por el tribunal; en tanto que
las medidas prejudiciales precautorias requieren para su
procedencia~~ que se seale la accin y, someramente, sus
fundamentos. Por otra parte, el legislador es especialmente
exigente tratndose de las medidas prejudiciales precautorias ya
que a su respecto se exige caucin, a diferencia de lo que ocurre
con las precautorias, en que por excepcin se exige caucin,
cuan-do se trata de medidas no contempladas en la ley o en los
casos graves y urgentes en que no se acompaen los comprobantes que constituyen presuncin grave del derecho que se
reclama.
Tambin es conveniente sealar que tanto unas como otras no
estn taxativamente enumeradas en ia ley, de manera que se
pueden solicitar otras que se estimen pro-cedentes, atendida la
naturaleza de la accin deducida.
Exigencias para la concesin de medidas prejudiciales
precautorias
Estas medidas son de una gravedad extrema y de enorme
trascendencia, toda vez que constituyen un gravamen que se
impone al futuro demandado, que eventua1-mente le puede
ocasionar perjuicios irreparables, de ah que el legislador haya
sido muy exigente para otorgarlas.
REQUISITOS

A) Deben existir motivos graves y calificados

A ello alude eI inciso primero del art. 279 del C.P.C.,

situacin que queda entregada a Ia ponderacin del juez,
atendidas las circunstancias y antecedentes que le proporcione el

actor.
Como problema de orden prctico, es conveniente plantear
o solicitar unas en subsidio de las otras.
Adems de Ia exigencia genrica del inc. 1 ~ del art. 279 del
C.P.C., es preciso determinar el monto de los bie-nes sobre los
cuales recaer la medida, y, adems, que se rinda fianza u otra
garanta suflciente, a iuicio del tribu-nal, para responder de los
perjulcios que originen, y las multas.
B) Monto de los bienes
La ley exige precisa y determinadamente que se se-ale en
forma singular los bienes sobre los que ha de recaer la medida.
Estas medidas, al igual que las precautorias, podrn recaer sobre
bienes que van a ser objeto del juicio o sobre otros.
C) Fianza o garanta suficiente
En este caso, el legislador no exige precisamente que surja
un fiador, sino que cualquiera caucin suficiente, entre las cua1es
se puede mencionar la fianza y la hlpoteca. Cuando se ofrece
como caucin la fianza, el juez, debe calificar la solvencia del
fiador ofrecido; y exigir normal-mente que se acompaen
comprobantes de la respecllva solvencja.
Tramjtacjn
Se solicita, en lo principal, que se conceda como medida
prejudicial precautoria por ejemplo la prohibi-cin de celebrar
actos y contratos con respecto a una propiedad que es el objeto
material dei juicio; en el otros, se ofrece como garanta la flanza
constituida por fuiano de tal.
Frente a esta solicitud, el tribunal debe proveer: Acompae
comprobantes de la solvencia dei fiador. Aho-ra bien, sl el tribunal
estima lo suficientemente solvente al fiador, proveer:
Constityase la flanza y hecho, autos, lo que signlfica que se
consutuye ia garanta y enseguida emillr pronunciamiento sobre

ia medida. En tal caso, la fianza se conslltuye en un libro especiai

que iieva el secre-tario del tribunal, y de esta fianza se deja
testimonio en el expediente y a la vista de dicho testimonio, el
tribuna1 la concede o deniega.
La caucin de que se trata responde a dos objetivos
especficos:
a) Responder de los perjuicios que se pudiesen haber
producido ai demandado por la concesin de la medida, y
b) Pagar las multas que se hubieren impuesto al que
maliciosamente las solicit.
En ei evento de que exista flador, hay dos patrimo-nios que
responden, el del solicitante y el del fiador. Natu-ralmente que ei
fiador goza dei beneflcio de excusin.
Concedida la medida prejudicia1 precautoria, surgen para ei
beneficiario una serie de cargas procesales.

1. E1 beneficiario debe presentar la dcm~nda dentro del plazo

de dlez das (ampliables hasta treinta).
Contados desde la notiflcacin de la resolucin que
concedi las medidas prejudiciales precautorias. Plazo que el juez
puede ampliar HASTA POR TREINTA DIAS.
2~. En su demanda debe solicitar que se mantenga la
inedida solicitada, ahora corno precautoria.
Lo que conviene, en esta caso, es plantear esta peticin en un otros de la demanda y, adems, en un escrito
separado que es el que se adosar en el cuaderno de
medidas prejudiciales precautorias, ahora con ei carcter de
merainente precautorias.
Si no se presenta la demanda en el plazo de diez das,
o su ampliacin hasta por treinta dias o no se pide la
mantencin de la medida o el tribunal niega lugar a esta
ltima solicitud la mantencin queda, por este solo he-

cho, sin efecto, o sea, caduca la medida, quedando responsable el solicitante por los perjuicios causados, considerndose doloso su procedimiento art. 280 del C.P.C..
Pre-sentada que sea la demanda y vigente la medida
prejudicial, la que se pudo cumplir antes de Ia notificacin
del deman-dado, la demanda, su providencia y todo lo
actuado en el cuaderno de prejudicial precautoria y su
conversin en sim-plemente precautoria, se notiflca
personalmente al deman-dado, y all recin surge la
posibilidad que tiene el deman-dado de oponerse a ella y
formularse la correspondiente incidencia que se tramitar
conforme a las reglas generales sealadas por el Cdigo de
Procedimiento Civil.
Con todo, la persona afectada pudo haber tomado
conocimiento de la medida antes de su formal nollficacin y,
en tal situacin, no existe inconveniente alguno para que
deduzca oposicin o solicite su subslltucin, si lo esllma
procedente.
Por de pronto cabe sealar que tanto la oposicin,
como la solicitud de(~oposicin~ no paralizan el otorgamiento de
la medida.

JUIcIo ORDINARIO
DE MAYOR CUANTIA
Es eL procedimiento matriz y, adems, de carcter
supletorio. es por ello que es aplicable en la tramitacin de todo
asunto contencioso civii que no tenga sealado por la ley un
procedimiento especial; y, cada uno de sus trmi-tes, reglas
particulares a que se refiere ia respectiva nor-mativa, es apiicable
a todo procedimiento especial, salvo norma expresa en contrario.
Esto es importante en rela-cin con la prueba, cuyas normas son
tiles en todos los dems procedimientos, saivo disposicin en
contrario.
Es un procedimiento aplicabie exclusivamente a materias contenciosas, pero su carcter supletorio tambin aicanza a
los no contenciosos en el sentido de que stos, en cuanto a
situaciones especiaies, se rigen por el juicio ordinario de mayor
cuanta, salvo regia en contrario.

Fases
En el juicio ordinario de mayor cuanta, se distin-guen
claramente varias etapas. puesto que es ei procedimiento ms
lato, siendo eiias, ias siguientes:

g~ DISCUSION.

2~. PRUEBA.
~ SENTENCIA.
1g DISCUSION. Esta etapa esta compuesta normal-mente
por cuatro escritos, siendo ellos los que a continua-cin se
mencionan:

- La demanda
- La contestacin a la demarda
- La rptica
- La dptica.
La demanda y la rplica, son actos jurdicos proce-sales del
demandante.
La contestacin y dplica, 1~ son del demandado.
Es posible que surja un quinto escrito cuando se deduce
reconvencin, porque a1l se agrega la dplica a la reconvencin.

IA DEMANDA
Se puede iniciar por la demanda o por medio de las medidas
prejudiciales precautorias.

LA DEMANDA. En un sentido amplio, es formular una

peticin. En su acepcin especfica, es el acto procesal inicial,
mediante ei cua1 se promueve el proceso, tal es asi que el art.
253 del C.P.C. establece: Todo juicio ordinario comenzar por la
demanda del actor, sin perjuicio de lo dispuesto en eI ttulo IV de
este Libro.
En atinados trminos jurdicos, se dice, presentar o entablar
una demanda, para el conoclmiento y decisln por el tribunal
competente del negoclo ventilado ante l. La demanda queda
presentada, cuando se entrega en Secre-tara de acuerdo a las
reglas de distribucin. Alli se le imprime eI Umbre o cargo
correspondiente con indicacin de la fecha. Art. 30 C.P.C.: Todo
escrito deber presentar-se al tribunal de la causa por conducto
del secretario res-pectivo y se encabezar con una suma que
indique su contenido o el trmite de que se trata. Enseguida
tenemos el art. 32 del C.P.C.: Entregado un escrito al secretario,
deber ste en el mismo da estampar en cada foja la fecha y su
media firma, o un sello autorizado por la respectiva Corte de
Apelaciones y que designe la oficina y la fecha de la presentacin.
Deber, adems, dar recibo de los docu-mentos que se le
entreguen, siempre que lo exija la parte que los presenta, sin que
pueda cobrar derecho alguno por lo servicios a que este articulo
se refiere.
Cabe tener presente, sobre el particular que con la
sola presentacin de la demanda, el negocio promovido por
ella no estiplanteado, puesto que se requiere su notificacjn.
La demanda, por regla general, se presenta por escrito, pero excepcionaimente puede ser verbal, como lo establece el inc. 2~ art. 704, que se refiere a1 juicio de Mnima
Cuanta: La demanda se interpondr verbalmente o por
escrito, en el primer caso se dejar constancia, en un acta
que servir de cabeza al proceso, del nombre, profesin u
oficio y domicilio del demandado, de los hechos que ste
exponga y de sus circunstancias esenciales, de los documentos que acompae y de las peticiones que formule. ...
Podemos hablar de demandas simples o compues-tas,
segn si se ejercitan una o ms acciones. Tambin pueden
entablarse por una o ms personas, siempre que se
deduzcan las mismas acciones. En todo caso, la deman-da
es el escrito que da principio a un procedimiento judi-cial
ordinario o especial y que termina por la sentencia

definitiva.
No existe en nuestro Cdigo de Procedimiento Civil ninguna
disposicin legal que contenga una definicin de lo que debemos
entender por demanda, pero en todo caso el profesor Cassarino
nos proporciona un concepto sobre ella que es del tenor siguiente:
Es aquel acto procesal del actor mediante el cual ejercita
una accin tendiente a la declaracin, en sentido amplio, por parte
del tribunal, de un derecho que le es desconocido o
menoscabado. Es la forma o manera de ejercitar la accin en
juicio. Y la accin es la facultad que tiene una persona para que
los tribunales le reconozcan o declaren el derecho que cree tener.

Tambln se sostiene:
Demanda signfflca eI acto procesal inicial mediante el cual
se promueve el proceso.

REQUISITOS DE LA DEMANDA
Como bien lo sabemos, la regla general es que la demanda
sea ESCRITA. Por lo tanto, debe reunir dos gru-pos de
formalidades:
1. Los generales de todo escrito.
Arts. 30 y 31 del C.P.C.

Art. 30: Todo escrito deber presentarse a1 trlbunal de la causa por

conducto del secretario respectivo y se encabezar CON UNA SUMA QUE
INDIQUE SU CONTENI-DO O EL TRAMITE DE QUE SE TRATA.
Art. 3 1: Junto con cada escrito debern acompaarse en papel simple
tantas copias cuantas sean las partes a quienes debe notificarse la providencia
que en l recaiga, se entregarn a la otra u otras partes, o se dejarn en la
secretara del tribunal a disposicin de ellas cuando la notificacin no se haga
persona1mente o por cdula.
Por otro lado, si se trata de la primera presentacin
en el juicio , requiere la designacin de un mandatario y
de un abogado patrocinante, todo ello, de conformidad con
lo que dispone la ley 18. 120 en sus arts. 1~ y 2~.

2. Los requisitos o forinalidades propios de la demanda.

1 .- La designacin del tribunal ante el cual se enta-bla, se cumple en la
prctica sea1ando al trlbuna1 por sus iniciales.
2.- E1 nombre, domicilio y profesin u oficio del de-mandante y de las
personas que lo representen, y la na-turaleza de la representacin.
Estas especifcaciones tienen por objeto individuali-zar cabalmente la
persona del demandante y la de sus representantes legales, de este modo,
tanto el juez como el demandado conocern la verdadera personalidad del actor
y. por consiguiente, si posee la capacidad y aptitud nece-sarias para deducir la
demanda, de tal manera que se conoce eventualmente el destinatario de las
excepciones que se puedan oponer. Sirve adems, para determinar quienes son
las partes del juicio y, por ende, a quines afectarn los efectos de la sentencia
que se pronuncie en el iuicio.
3.- E1 nombre, domicilio y profesin u oficio del de-mandado.
Lo mismo que en lo correspondiente a1 actor, estas designaciones,
asimismo, permiten individualizar las par-tes en el litigio y es til, incluso, para
determinar la com-petencia del tribunal absoluta, en el caso que el demandado tenga fuero; y, relativa, segn sea su domicilio-. Re-sulta extrao que en
esta ocasin no se incluya a las personas que representan a1 demandado. De
manera taI, que si se trata de una demanda dirigida en contra de un incapaz y
no se nombra la persona de su representante, como tambin, si al realizar la
designacin se comete un error, no cabe duda de que la personalidad del
demandado no quedar fijada adecuadamente y la demanda podr impugnarse
por inepta.
4. - La exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que

se apoya.
Este requisitos equivale a precisar los motivos del pleito y fijar
perfectamente los trminos en que se ha in-tentado colocar el debate judicial, y
tiene una doble impor-tancia:
-Para el demandado, la de estar en condiciones de defenderse con
absoluta seguridad, limitndose a las cues-tiones realmente planteadas en el
escrito de demanda, adems de no verse expuesto a un nuevo juicio sobre la
misma materia, mientras no se falle el actua1, en cuyo caso le correspondera la
excepcin de litis pendencia;
-Para el demandante, la de que, una vez fallada la causa, la autoridad de
la cosa juzgada slo se extiende a los puntos exactos en que quedar planteada
la controversia judicial.
En buenas cuentas, una demanda ser inepta en
estos sentidos sI no contiene claramente los propsitos y alcance de la accin
entablada en ella, vale decir, si no consigna la causa de pedir y la cosa pedida,
nica manera de caracterizar la accin y de definir concretamente el derecho
invocado por su pretendiente. No es necesario, sin embargo, el indicar el
nombre tcnico y propio de la accin o acciones que se ejercitan; pero si ello
contribuye a deter-minar la competencia del tribuna1 o la clase de accin que se
promueve, ser de utilidad, a lo menos, que se haga sln reservas.
5. La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin, de las
peticiones que se someten al fallo del tribunal.
En rea1idad, en este punto radica el objeto prctico de la demanda y,
segn se advierte, dicha enunciacin equivale a un verdadero compendio de lo
expuesto en el cuerpo del escrito.
En la conclusln, ser preciso determinar la cosa que es objeto de la
solicitud y en esta ocasin deber el actor concretar sus peticiones, y
especificar la cosa pedida con claridad como lo exige el art. 254 del Cdigo de
Pro-cedimlento Civil.

Documentos que se acoinpaan a la demanda

E1 actor, junto con la demanda, puede presentar los documentos
fundantes. Si lo hace, el trmino para impug-narlos es el de emplazamiento.
cualquiera que sea su na-turaleza -pblicos o privados-.
Actitud del tribunal frente a Ia presentacin de 1a demanda

En primer trmino, nos vamos a referir a la facultad que le confiere al

juez el Art. 256 del C.P.C. que expresa:
Puede el juez DE OFICIO no dar curso a la demanda que no contenga las
indicaciones ordenadas en LOS TRES PRIMEROS NUMEROS del artculo 254,
expresando el defecto de que adolece.
Si la demanda no padece de algn defecto, en este primer examen o
corregido el defecto de que adoleca, sobre ella recae la siguiente resolucin:
TRASLADO al de-mandado para que la conteste, a quien se le notificar el
escrito que la contenga y la respecllva resolucin del tri-buna1, en forma
PERSONAL -o bien conforme al art. 44 o por avisos- en tanto, que al ACTOR se
notifica por EL ESTADO DIARIO.

EL EMPLAZAMIENTO DEL DEMANDADO

Con la noflcacin de la demanda al demandado, a la cual se agrega la
orden de que el nollficado comparezca al tribunal dentro del trmino Iegal,
porque se ha deducido una demanda en su contra, se congura EL EMPLAZAMIENTO.
E1 emplazamiento: Es un trmite tan esencia1 en los juicios y actuaciones
judiciales, en general, que la ley y la jurisprudencia lo han rodeado de ta1es
garantas, que cons-tuye la piedra angular de todo procedimiento y expresin
de la bilateralidad de la audiencia, sin lo cual no es posible que al demandado le
afecten los resultados del juicio. Es imprescindible, adems, que el
EMPLAZAMIENTO se efecte en cada ocasin, en la forma expresamente
establecida por la ley y comprenda a la parte legma y verdadera contra la
cu~1 se hace valer.
Ahora bien, el efecto propio del emplazamiento es que liga a las partes
con el tribunal, y a aqu~i1as entre s, esto es, se origina LA RELACION
PROCESAL, vinculndo-se las partes entre s y a ellas con el tribunal.
ELEMENTOS DEL EMPLAZAMIENTO. Se compone
de dos elementos:
1. Notijcacin de la demanda al demandculo, para lo cuat nos
remitimos a 10 que at respecto seal.rarnos, y
2. T~-anscurso det ptazofijado por la ley, para que et demanclado
comparezca al tribunaL
Trinino del emplazamlento

Es de quince das. Siempre que al demandado se le notiflque en la

comuna donde funciona el trlbunal -artcu-lo 258 del Cdigo de Procedimiento
Civil, pero, si el de-mandado se encuentra en el mismo territorio jurisdiccional,
pero fuera de los lnites de la comuna, se aumenta el trmino anterior en tres
das, esto es. tiene el plazo de dieciocho das para contestar. SI el demandado
se encuentra(~en una comuna diversa, de aquella en que tienen su asiento el
tribuna1~ fuera del territorio de la Repblica, el trmino de emplazamiento ser
de dieciocho das, ms el aumento que corresponda de acuerdo a tabla de
eznplazamlento, que cada cinco aos forma la Corte Suprema con tal objeto,
tomando en consideracin las distancias~, las facilidades o dificultades
que existan para las comunl-Caciones.
Esta tabla se confecciona en el mes de novlembre del ao que
preceda al del vencimiento de los cinco aos in-dicados, para que se ponga
en vigor en todo el terrltorio de la Repblica desde el 1 de marzo sigulente.
Se publicar en el diaijo oficial, y se fljar, a lo menos, dos meses antes de su
vigencia en las Secretara de los tribuna1es.
Si son varios los demandados, sea que obren sepa-rada o
conjuntamente. el trmino para contestar la demanda se cuenta para todos a la
vez, (~1esde~que expire el trmino parcial que corresponde al ltimo notificado
Ampllacin de la demanda
Hasta este instante nos hemos puesto en el caso en que la demanda ha
sido definitiva e irrevocablemente pre-sentada y noficada al contendor; pero
ocurre con fre-cuencia que el demandante se desiste de la accin, o de algunas
de las acciones deducidas por su parte, lo mismo que se decide a hacer en la
demanda las ampliaciones o recflcaciones que estima convenientes.
Ante estas eventualidades, la ley ha debido conside-rarlas y dictar las
normas necesarias.
En primer lugar, para entrar a este estudio, se pre-cisa saber si la
demanda ha sido o no noficada a1 deman-dado.
No ha sido notificada la demanda al demandado
En el caso de no estar nollficado el demandado, el demandante libremente
puede desisrse de las pretensio-nes ejercitadas en ella y retirar el escrito sin
ms trmite, el que se esmar como no presentado. Podr, asimismo, hacer
las ampliaciones o rectificaciones que estime convenientes, sin traba alguna.

Si ha sido notificada la demanda al demandado

En cambio, las modificaciones que se hagan despus de la notificacin y
antes de su contestacin, de conformidad con lo que dispone el art. 261 inc. 1~
del C.P.C. para que produzcan el efecto deseado, deben cumplir la condl-cin
que el precepto precitado sea1a: Estas modiflcacio-nes se considerarn
como una demanda nueva para los efectos de su nouficacln, yslo desde
la fecha en que esta diligencia se practique correr el trmino para
contestar la primitiva demanda.
Dichas ampliaciones y recllficaciones, despus de no-tificada la demanda,
pero antes de la contestacin, por haberse constitudo la relacin procesa1, no
estn sujetas a nlnguna restrlccin. Existe, pues, perfecta amplitud para
hacerlas, pudiendo el actor modificar la accin o acciones deducidas, acumular
nuevas y alterar los hechos en que haya fundado la demanda, como quiera
que todo esto no produce ninguna perturbacin en tal estado del pleito,
sltuacin diferente a la que se presentara, a1 intentar igua1 cosa en el curso
del juicio. Todo lo cua1 se deduce, clara-mente, de la precaucin tomada por
la ley en el senlldo de que estas modificaciones sean consideradas como una
demanda nueva para los efectos de su nollficacin.
En realidad, modicada una demanda, la primitiva, si no desaparece,
debe entenderse que ha quedado, a lo menos, clrcunscrita a los puntos de
hecho y de derecho contenidos en la modfficacin de ella, siguindose el juicio
en esta ltima forma.

ACTITUDES QUE PUEDE ASUMIR EL DEMANDADO

1~.- PUEDE ALLANARSE A LA DEMANDA, O NO CONTRADICE DE MANERA SUBSTANCIAL LOS HECHOS QUE LE
SIRVEN DE FUNDAMENTO A LA DEMANDA.
La primera de estas posibilidades podemos denomi-narla allanamiento
expreso; en tanto, que la segunda, constuye un allanamiento tcito. E1
allanamiento slo llene relevancia respecto de los hechos de la causa y significa que respecto de ellos no es necesario rendir prueba y se enen, en
consecuencia, como aceptados.
La circunstancia de omir la prueba y se tenga tales hechos como
aceptados, se traduce en un fenmeno pro-cesal en cuanto a la tramitacin
ulterior del Juicio Ordi-nario de Mayor Cuantia, toda vez que no ser necesaria
la recepcin de la causa a prueba, sino que, derechamente, despus de la etapa
de discusin, se entra en la de senten-cia, previo el trmite esencia1 de la
cltacln para or sen-tencla.

Este fenmeno es la regla general, pero, en ciertos y determinados casos

y circunstancias, no obstante el alla-namiento, surgen las etapas de prueba y
discusin sobre la prueba. Esto se produce cuando la pretensin que se hace
valer envuelve derechos irrenunciables o existen com-prometidas cuesllones de
orden pblico. As, por ej.: si eI juicio versa sobre validez o nulidad del
matrimonio, o so-bre divorcio perpetuo, son de orden pblico, pues intere-san a
la buena conformacin de la familia.
Reiterando conceptos, el allanamiento slo produce efectos en el mbito
de los hechos, ya que el Tribunal es siempre soberano para resolver la cueslln,
aplicando el derecho que estime atingente. E1 allanamiento no tiene efecto en el
aspectojurdico deljuicio y bien puede suceder que la sentencia llegue a ser
desfavorable al actor.

2~.- OPONER EXCEPCIONES DILATORIAS.

Sobre este punto, por ahora, daremos unas ideas de orden general, para
especificarlas ms adelante. As las cosas, tenemos que ellas se encuentran
consignadas en el art. 303 y s1guiente~ del C.P.C. Las excepciones dilatorias,
tienen por objeto corregir vicios del procedimiento, para formar una relacin
procesal vlida. Su oposicin trae como consecuencia una modificacin en la
tramita-cin del juicio, porque se tramitan como incidentes en caiidad de
excepciones de previo y especia1 pronuncia-miento, suspendiendo el curso de
la causa, y la resolucin que recae en el incidente que su interposicin originan,
llene la calidad de una sentencia interlocutoria.

3~.- DEFENSA NEGATIVA.

Se trata de la defensa negallva expresa; o sea, la circunstancia de que el
demandado se haga presente en el juicio y controvierta en forma substancial y
pertinente los hechos en los que el actor funda su pretensin.
La ley, en forma explcita, requiere que esta contro-versia sea substancial
y pertlnente, es decir, que los hechos se controviertan en lo que sean esenciales
y en forma eficaz.
Esta defensa negava expresa, tiene una gran im-portancia, porque
necesariamente desencadena LA FASE PROBATORIA. Salvo una situacin muy
excepciona1 que contempla el inc. fina1 del art. 313 del C.P.C., que sea1a la
poslbilidad de que las partes, de comn acuerdo, pidan la citacin para or
sentencia sin distinguir si ha habido o no controversia.

La defensa negallva expresa, tiene tambin una gran importancia porque

es determinante respecto del mecanismo de LA CARGA DE LA PRUEBA, O
PESO DE LA PRUEBA, O ONUS PROBANDI, puesto que cuando hay defensa
negativa expresa, el peso de la prueba recae en el actor art. 1 698 C.C.:
incumbe probar las obligaciones O su extincin al que alega aqullas o stas.
La defensa negativa podra tambin referirse a los fundamentos jurdicos
de la demanda, negando el funda-mento de derecho que alega el actor, pero
esto no llene mayor relevancia, porque no determina ni enmarca al juez en
relacin con su decisin.
4~.- OPONE EXCEPCIONES:
a) DE FONDO, PERENTORIAS O DE MERITO. La
regla genera1 es que se opongan en Ios escritos fundamen-tales y, muy
especficamente, en el escrito DE CONTESTA-CION A LA DEMANDA, pero el
legislador frente a la enor-me entidad que llenen estas excepciones de mrito,
seala otras ocasiones, dando con ello cabida a las:
b) MIXTAS, que son aquellas que, no obstante ser en esencia
excepciones perentorias, se pueden hacer valer en la misma oportunidad y en la
misma forma que las dila-torias, teniendo tal calidad las mencionadas por el Art.
304 del C.P.C.: Podrn oponerse y tramitarse del mismo modo que las dilatorias
LA EXCEPCION DE COSA JUZGA-DA y la de TRANSACCION; pero si son de
lato conocimien-to, se mandar contestar la demanda, y se reservarn para
fallarlas en la sentencia definiva.
La gran diferencia entre la defensa negativa expresa
y la oposicin de excepciones de mrito, es que, quien invoca la defensa
negativa, no invoca hechos nuevos, sino que controvierte los afirmados por el
actor; en tanto, que, quien hace valer una excepcin de mrito o de fondo, INVOCA HECHOS NUEVOS y stos conslltuyen el sustento de su excepcin.
Con respecto a esta problemca hay que tener presente una clasificacin
de los hechos en:
I. - Constitutivos;
IL Modijcatorios; y
111.

Extintivos.

Si el actor invoca hechos constitullvos, en la defensa negativa, basta

controverrlos. Pero cuando se oponen ex-cepciones perentorias, el demandado
invoca, hechos inodlficatorios o extintivos, como podra ser la existen-cia de un

plazo pendiente, la prescripcin, el pago, etc.

En consecuencia, lo normal es que quien opone ex-cepciones de fondo o
de mrito, implicitamente reconoce los hechos que sirven de sustento a la
pretensin del actor, pero a la vez invoca hechos nuevos, destinados a extinguir
la referida pretensin.
Desde el punto de vista del PESO DE LA PRUEBA, cuando el demandado
invoca hechos modificatorios o extintivos, como implcitamente esta
reconociendo los he-chos que sirven de base a la pretensin del actor, le corresponde a l probar la existencia de los hechos alegados como fundamento de su
excepcin.
Respecto del futuro del juicio cuando se oponen ex-cepciones de fondo,
es idntico a lo que sucede cuando se hace una defensa negava expresa, o
sea, surge el perodo de prueba y el de observacin a la prueba.
5~.- EL SILENCIO.
E1 demandado emplazado puede guardar silencio. Silencio que puede
observarse tanto en la contestacin de la demanda como en la dplica. E1
silencio del demandado culmjna con la rebelda, puesto que su derecho se exllngue con el solo transcurso del plazo, teniendo en consideracin que el artculo
64 del Cdigo de Procedimiento Civil, establece: Los piazos que seala este
Cdigo son fatales cualquiera sea la forma en que se exprese...; no obstante, ai
parecer, en algunos tribunales todava se exige declara-cin de rebelda.
El silencio del demandado es una forma de defensa negativa tcita
porque, en derecho, como norma general y salvo regla expresa en contrario,
quien ca1la no otorga, sino quien guarda silencio nada dice.
En el art. 318 del C.P.C., el legislador pone en pie de igualdad dos
situaciones distintas:
a) La efectiva controversia respecto de tos hechos que sirven de sustento
a ta pretensin, y
b) Et sitencio.
En consecuencia de esta disposicin,se desprende que el silencio importa
controvertir en forma substancial y pertinente los hechos sustentarios de la
pretensin.
La redaccin del articulo nos lleva a esta conclusin. Dice el art. 318 del
C.P.C. o en su rebelda y puede haber controversia.

6~.- RECONVENCION.
En este caso, surgen modificaciones a la normativa procesal, toda vez que
aparece un nuevo escrito funda-mental, y porque tambin se pueden deducir
excepciones dilatorias respecto de la reconvencin. No es propiamente una
reaccin, sno que la manera de ejercer una accin por parte de la demandada.
LA EXCEPCION
Existen dos doctrinas para explicar la extensin que debe drsele a este
trmino:
a) Una de ellas, considera que tienen el mismo signi-ficado ante el
derecho las expresiones, excepcin. reaccin o defensa y
b) La otra, que aprecia que la excepcin es la especie dentro del gnero
reaccin.
Esta disllncin llene bastante importancia desde el punto de vista formal
de la sentencia, art. 270 del C.P.C.
La jurisprudencia de nuestros tribunales se inclina por la segunda de estas
opiniones.

Concepto de excepcin
Se dice que es una forma de reaccin en la cual se invoca un defecto en
la relacin procesal o la ausencia de un presupuesto procesal o de una
circunstancia modificatoria de la pretensin invocada por el actor.
Esta especie de definicin comprende tanto a las ex-cepciones dilatorias
como a las perentorias.
Las dllatorias. Tienen como fina1idad diferir la en-trada al juicio mientras
no se subsanan los defectos en el modo de proponer la demanda o se cumplan
ciertos requi-sitos necesarios para que se entable regularmente la ac-cin, todo
ello con el objeto de obtener una relacin pro-cesal vlida, libre de vicios, que en
el futuro pudieran servir de argumento para declararla ineficaz.
Las pereatorias. Importan la a1egacin de hechos modificatorios o
extinllvos de Ia pretensin hecha va1er por el actor. Por su parte, nuestros
tribunales han expresado que excepcin perentoria es todo titulo o mollvo
jurdico que el demandado invoca para destruir, enervar y, ms propiamente
dicho, para hacer ineficaz la pretensin del actor.

Adems de las anteriores, existen las excepciones anmalas y las mlxtas,

de las cuales nos preocuparemos ms adelante.

LAS EXCEPCIONES DILATORIAS

Se encuentran enumeradas en el art. 303 del C.P.C., enumeracin que no
reviste el carcter de taxativa o exclu-yente, habida consideracin de la
redaccin del N 6 de dicha disposicin legal:
Art. 303: Slo son admisibles como excepciones di-latorias:

1~.- LA INCOMPETENCIA DEL TRIBUNAL ANTE

PRESENTADO LA DEMANDA.

QUIEN

SE

HAYA

Es una cuestin de competencia que puede plantear-se por cualquiera de

las partes, ya sea por la va declinatoria o inhibitoria.
Conviene, desde luego, hacer presente que ia incoin-petencia absoluta
se puede hacer vaier en cuaiquier es-tado del juicio; mientras que la
incompetencia relativa slo se ejercita en ei evento de que no se haya
rea1izado una gesn sin reclamarla, en caso contrario, opera la prorroga de
competencia.

2~.- LA FALTA DE CAPACIDAD DEL DEMANDANTE, O DE

PERSONERIA O REPRESENTACION LEGAL DEL QUE
COMPARECE EN SU NOMBRE.
Falta de capacidad. Debemos atenernos a este respecto, a las
disposiciones pertinentes dei Cdigo Civii; sin embargo, hay que tener presente
que el incapaz puede comparecer en juicio, siempre que lo haga debidamente
representado. Falta de personera o de representacin le-gal del que comparece
en su nombre. La primera, se refiere a ias fuentes convencionales de la
representacin manda-to, agencia oficiosa.
La segunda, significa que se est controvirtiendo su calidad de
representante que emana de la ley.

3~.- LA LITIS PENDENCIA.

Esta excepcin requiere de los siguientes supuestos:

a) Que existan dos o ms juicios.
b) Que en elios concurra ia tripie idendad, que se requiere para que
opere la excepcin de cosajuzgada, esto es:
I.- Idendad lega1 de personas;
11.- Identidad de causa de pedir; y
111.- Idenlldad de objeto pedido, naturalmente que se refiere al objeto
jurdico.
c) Que ninguno de estosjuicios se encuentre resuelto por sentencia firme o
ejecutoriada, pues, en tai caso, opera la excepcin de cosa juzgada.
E1 objellvo fundamental de esta excepcin es el de la economa procesai,
por un iado, pues evita la tramitacin paralela de diversos juicios; y por el otro,
impide que se produzcan decisiones contradict9rias en situaciones anlogas.
Tambin podemos agregar que ella puede ser: TOTAL: Cuando existe absoluta
coincidencia en ia triple identidad. PARCIAL: Cuando la coincidencia slo se
refiere a una o ms acciones, en el caso que la demanda contenga pluralidad de
acciones; en tal acaso la nueva causa se prosigue respecto de aquella accin o
acciones respecto de la cual no exista la triple idendad.
Cuando es total, se paraliza eljuicio ms nuevo y~se prosigue con el de
mayor angedad.

4~.- INEPIITUD DEL LIBELO POR FALTA DE ALGUN REQUISITO LEGAL EN EL MODO DE PROPONER LA DEMANDA.
Esta excepcin se encuentra nmamente ligada con el art. 254 del
Cdigo de Procedimiento Civil, recordemos al respecto que el art. 256 del C.P.C.
faculta a1 juez en los siguientes trminos. Art. 256: Puede el juez de oflcio no
dar curso a la demanda que no contenga las indicaciones ordenadas en los
primeros nmeros del artculo 254, ex-presando el defecto de que adolece.
En lo que se refiere a los Ns. 4 y 5 la reclamacin deben formularlas las
partes.

5~.- EL BENEFICIO DE EXCUSION.

Dice relacin con Ia fianza arts. 2335, 2357 y 2358 del Cdigo Civil:
Art. 2335: La fianza es una obligacin accesoria, en
virtud de la cual una o ms personas responden de una
obligacin ajena, comprometindose para con el acreedor
a cumplirla en todo o en parte, si el deudor principal no
1a cumple.
La fianza puede constituirse, no slo en favor del deudor principal, sino de
otro fiador.
Art. 2357: Ei fiador reconvenido goza del BENEFI-CIO DE EXCUSION, en
virtud del cual podr exigir que antes de proceder en contra de l se persiga la
deuda en los bienes del deudor principal, y en las hipotecas o pren-das
prestadas por ste para la segurldad de la misma deuda.
Art. 2358: Para gozar del beneficio de excusin son necesarias las
condiciones siguientes:
1~ Que no se haya renunciado expresamente;
2~ Que el fiador no se haya obligado como el codeudor solidario;
3~ Que la obligacin principa1 produzca accin;
4~ Que Ia fianza no haya sido ordenada por el juez,
5~ Que se oponga el beneficio luego que sea requeri-do el fiador: sa1vo
que el deudor al tiempo del requerimien-to no tenga bienes y despus los
adquiera;
6~ Que se sealen al acreedor Ios bienes del deudor princlpal.
Esta excepcin no mira a la relacin procesal, sino ms bien, a la falta de
un presupuesto procesal, en la medida que la accin no puede prosperar
mientras no se agoten los medios para que cumpla el deudor principa1.

6~.- EN GENERAL LAS QUE SE REFIERAN A LA CORRECCION DEL

PROCEDIMIENTO SIN AFECTAR AL FONDO DE LA ACCION DEDUCIDA.
Ej. falta de jurisdiccin, falta de capacidad de la de-mandada, etc.

Oportunldad y forma de hacer valer Ias excepciones dilatorias

La regla general, es en el trmlno de emplazamiento y todas ellas deben
hacerse va1er en un mismo escrito.
EXCEPCIONES. Art. 305 inc. 3 del C.P.C., ya que las incompetencia y
litls pendencla pueden oponerse en segunda instancia en forma incidental. Sin
embargo, hay que tener presente, que, tratndose de la incompetencia relallva,
puede haber operado la prrroga de competencia, por lo tanto, no cabra hacerla
valer en dicha ocasin. Se fa1lan en nica instancia, no siendo suscepllble de
recurso alguno.
Trainltacln y fa1lo
Se tramitan conforme a las reglas dadas para los incidentes -art. 307
C.P.C.- y son de previo y especial pronunciamiento, esto es, para1izan el curso
de la causa principa1, hasta que recaiga resolucln en el referido Inci-dente.
Apelacin
La resolucin que falla el incidente en primera Ins-tancia, es siempre
apelable, y al respecto se pueden presentar las siguientes situaciones:
A) Si son acogidas. En este caso resulta agraviado el demandante, y el
recurso de apelacin se concede en ambos efectos, y
B) Si son denegadas. Ei agraviado es eI demandado, se concede el
recurso en el solo efecto devolutivo, aqu se elevan las compulsas al tribunal
superior, y la causa sigue su curso en el primera instancia.

TRAMITACION POSTERIOR DEL JUICIO

l~.- Si se han desechado las excepciones.
E1 demandado tiene UN PLAZO DE DIEZ DLAS para contestar la
demanda, cualquiera que sea el lugar en que
haya sido notificado de la demanda; plazo que se cuenta desde la

nollficacin por el estado diario de la resolucin que las deniega.

2~.- Si son acogidas.
Hay que distinguir si el vicio es o no subsanable.
A) EL VICIO NO ES SUBSANABLE. E1 proceso terml-na
defnitivamente, sin perjuicio de renovar las acciones
en otra sede o en otro juicio, ta1 e~caso que se produce cuando se acoge la
excepcin de incompetencia, por ejem-p1o.
B) EL VICIO ES SUBSANABLE. La causa~ sigue su curso y en tal
caso, el demandado, una vez subsanados los defectos de que adoleca la
demanda, tiene un plazo de diez das para contestarla, art. 308 del C.P.C.

EXCEPCIONES PERENTORIAS
Son aquellas en que aceptndose el procedimiento, se oponen a la
pretensin; por el contrario, las dilatorias se oponen a1 procedimiento sin emir
pronunciamiento sobre la pretensin.
En cuanto a su nmero e identidad, son infinitas ya que cualquier hecho
modificatorio o extinllvo conslltuye una excepcin perentoria. Los modos de
extinguir las obli-gaciones, conslltuyen excepciones perentorias.
Oportunidad para hacerlas valer
E1 momento oportuno para ejercitarlas es el de la contestacin a la
demanda, art. 309 N~ 3 del C.P.C. Em-pero, el art. 312 del C.P.C. concede al
demandado la po-sibiiidad de ampliar, adicionar o modificar, las excepcio-nes
que haya formulado en la contestacin a la demanda, pero con la reserva de
que no es posible a1terar aquellas que sea el objeto principal del pleito.
EXCEPCIONES ANOMALAS
Estn tratadas en el Art. 310 del C.P.C., que es del tenor siguiente: No
obstante lo dispuesto en el artculo anterior, las excepciones de
(1) prescripcin,

(2) cosa juzgada,

(3) transaccin y
(4) pago efectivo de la deuda, cuando sta se funde en un antecedente
escrito, podrn oponerse en cua1quier estado de la causa; pero no se admitirn
si no se a1egan por escrito antes de la citacin para sentencia en primera
instancia, o de la vista de la causa en segunda.
Si se formulan en primera instancia, despus de recibida la causa a
prueba, se tramitarn como incidentes, que pueden recibirse a prueba, si el
tribunal lo estima necesario, y se reservar su resolucin para definitiva.
Si se deducen en segunda, se seguir igual procedimiento, pero en tal
caso el tribunal de a1zada~se pronun-ciar sobre ellas en nica Instancia.
Algunas de las mencionadas excepciones miran ha-cia la pretensin. No
obstante, otras lo hacen a los presu-puesto procesales.

Prescripcin
Tiene dos acepciones en la legislacin substantiva:
A) Forma de extinguir obtigociones; y
B) Medio de aciquirir et dominio.
La norma del art. 310 del C.P.C., se refiere exclusi-vamente a la
prescripcin como manera de extinguir obli-gaciones, y porque, adems, como
modo de adquirir el dominio deber siempre postularse como accin.

Cosa juzgada
Sabemos que las sentencias definitivas e interlocutorjas, una vez que se
encuentran firmes o ejecutoriadas, producen la accin y excepcin de cosa
juzgada; sabemos asimismo, que la segunda tiene como fina1idad impedir que
se vuelva a discutir el mismo asunto en un juicio posterior, cuando concurra la
tripie idenlldad:

a) Idertttdo.cI legal de persono.s;

b) De causa de pedir; y
c) De objetojurdico.

Transaccin
Es un contrato a que alude el art. 3446 del Cdigo
Civii: LA TRANSACCION es un contrato en que las partes terminan
extrajudiciaimente un litigio pendiente, o precaven un ligio eventual... a lo que
habra que agregar, en que las partes se hacen concesiones recprocas. Este
contrato produce el efecto de cosa juzgada.

E1 pago
Siempre que conste de un antecedente escrito.
Tramltacin y fallo
En primera instancla
1) Si se oponen antes de recibirse la causa a prueba, para el caso de que
el incidente deba recibirse a prueba, ella se rinde conjuntamente con la de la
cuesn princi-pal.
2) Si se oponen despus de haberse recibido la causa a prueba, del
mismo modo, como en el caso anterior, se da tramitacin incidental, pero en
esta oportunidad si es necesario recibir a prueba el incidente, se fija un trmino
de prueba de ocho das, debiendo en los dos primeros, presentarse la lista de
tesgos. En ambos casos, la reso-lucifl de la incidencia se deja para defnillva,
art. 310 del c.P.C.
Si se hacen valer en segunda instancia, tambln se tramitan como
incidente y se resuelven conjuntamente con la cuestin principal, pero se
resuelven en nica Ins-tancia.

EXCEPCIONES MIXTAS
Son aquellas que no siendo propiamente dilatorias, se pueden ejercer
conjuntamente con aquellas y en la misma oportunidad procesal, esto es, dentro
del trmino de em-plazamiento para contestar la demanda, art. 304 del C.P.C.,
siendo ellas:
a) cosajuzgada y
b) trartsaccin.

Estas excepciones deben oponerse conjuntamente con las dlatorias o en

la misma ocasin.
Tambn se tramitan como incidentes, y en cuanto a su fallo, puede
expedirse de inmediato, como si efectiva-mente se tratare de excepciones
dilatorias, pero, si se las esma como de lato conocimiento, se puede ordenar
con-testar la demanda y dichas excepciones se fallan conjun-tamente con la
cuestin principal.
Cuando se fallan ta1 como si se tratara de excepcionesdilatorias, son
apelables en la misma forma que stas, estc,, para el caso de ser acogida la
ape1acin~se concede en ambos efectos, en tanto que de ser denegada, ia
apela-cin se concede en el sSlo efecto devoiullvo.
CONTESTACION DE LA DEMANDA
En el juicio ordinario, como lo hemos puesto de ma-nifiesto anteriormente,
si el demandado opone excepclones dilatorias no estar obligado a contestar Ia
demanda, hasta que se resuelva el incidente promovido. tambin lo hemos
sealado, que si desechan las excepciones, tendr el plazo de diez das, para
contestarla, reduccin que se explica fcilmente en vista de que la parte
demandada ha tenldo tiempo ms que suficiente para preparar su defen-sa,
durante eI incidente de que se trata. Si por otra parte, se acogen una o ms
excepciones, la obligacin del deman-dado de contestar la demanda, se
computa desde el da en que el demandado haya subsanado los defectos, sI
ellos admiten correccin. Este plazo, como todos los seala-dos en el Cdigo de
Procedimiento Civil, es de carcter fata1 art. 64. Tambin es comn, esto
es, si son varios los demandados y alguno de ellos opuso excepciones dilatorias, los dems, aunque no las hayan opuesto se acoge-rn al nuevo plazo de
acuerdo a lo que dispone el art. 260 del C.P.C.

Cabe resa1tar que, salvo la primera nollficacin de la demanda que debe

ser persona1, Ias posteriores que deri-ven de la circunstancia de haberse
opuesto excepciones dilatorias, se notificarn por el Estado Diario.
Concepto
La contestacin es el trmite, geslln o acto jurdico procesa1 que le
corresponde realizar al demandado, para enfrentarse a la demanda deducida en
su contra por el actor, a fin de que el juicio prosiga su curso normal.
E1 TRAMITE DE CONTESTACION, ya sea expreso o tcito, mediante el
emplazamiento del demandado, es esencial en todo procedimiento. Tal como la
demanda, se trata de uno de los actos ms fundamentaIes del pleito, sin el cual
no se concibe ninguna conllenda judicial, ni puede pronunciarse sentencla
deflnltiva que Ia resuelva con eR-cacia jurdica.
A semejanza del escrito de demanda, EL DE CON-TESTACION A LA
DEMANDA, cobra una importancia deci-siva en los resultados del juicio, porque
de la forma en que se proponga y de los requisitos internos depender para el
demandado, el xito de sus pretensiones. En este sentido, el demandadq~
puede valerse en 1a contestacin~ de todos LOS MEDIOS DE DEFENSA Y
DEMAS ARBITRIOS que le concedan ias leyes a fin de oponerse a la
demanda,para enervar o destruir Ias pretensiones de su contraparte.
En cuanto a la estructura y requisitos de la contes-tacin de la
demanda, el art. 309 del Cdigo de Procedl-miento CiviI, se allene y en cierto
modo reproduce, las exigencias que para el escrito de demanda, prescribe el
art. 254 del C.P.C.
Entre las designaciones inicia1es del escrito de con-testacin, se ha
omitido la del nombre, domicilio, profesin u oficio del demandante, por resultar
innecesarlo, habida consideracin que estos antecedentes estn insertos en la
demanda; por el contrario, la designacin del tribuna1 ante quien se entabla no
puede faltar y, conslltuye un requisito de orden general, comn a toda clase de
presentaciones que se hagan ante los tribunales. Del mismo modo, resulta
conveniente la individualizacin del demandado, ya que de esta manera se
precisa la hecha por el actor en la deman-da y permite corregir errores u
omisiones en que se puede haber incurrido por parte del demandante en su
escrito de demanda.
Tambin, lo mismo que en el escrito de demanda, el legislador oblig al
demandado a consignar en su ESCRITO DE CONTESTACION la enunciacin
precisa y clara de las peticiones somedas al fallo del tribunal, como el medio
ms eficaz de fijar el asunto controvertido que debe com-prender la sentencia
judicial.

REPLICA
De la contestacin, se da traslado a1 actor, para que evace el trmite
denominado rplica, o sea, la presenta-cin por su parte de un nuevo escrito, a
cuyo efecto se le concede un PLAZO FATAL DE SEIS DIAS, desllnado a reforzar
y jusllficar sus pretensiones y, al mismo tiempo, de reballr las excepciones y
alegaciones opuestas por el demandado.
DUPLICA
Cumplido el trmite anterior por el actor, sea en forma efectiva o tcita, se
le confiere traslado al demanda-do, para que EN EL PLAZO FATAL DE SEIS
DIAS, evace por su lado el trmite conocido por el nombre de dplica, que es
anlogo al de rplica.
En rea1idad, en los expresados escritos, se permlte a las partes,
esclarecer sus respectivos derechos y debatir mejor aquelios puntos que hayan
sido objeto de mayores dudas o discrepancias.
A propsito de los escritos a que nc~) estamos refiriendo, conviene
recordar las disposiciones del art. 3 1 2 del
C.P.C.: En los escritos de rplica y dplica podran las partes ampliar, adicionar o
modificar las acciones y excep-ciones que hayan formulado en ia demanda y
contesta-cin, pero sin que puedan alterar las que sean objeto principal del
pleito.
A1 tenor del precepto legal transcrito, veamos las po-sibilidades que
tienen las partes en los escritos en anlisis. Desde luego, se les permite
AMPLIAR sus acciones y ex-cepciones, esto significa que pueden dar mayor
desarrollo a sus respectivas acciones y excepciones y tambin LIMITARLAS, 10
mismo que EXTENDER stas a ciertas cuestiones o prestaciones accesorias sin
variar su esencia o naturaleza nI sus fundamentos.
Cuando se afirma por la referida disposicin legal que se pueden
AD1CIONAR, las dichas acciones y excep-ciones, se les est permitiendo
introduclr ciertos adita-mentos con relacin a sus fundamentos de hecho y de
derecho, siempre que con ellos no se provoque una varia-cin substancia1 en la
identidad del acto o hecho juridico materia del plelto o alteracin de su objeto
principa1.
Respecto del concepto MODIFICAR, en este punto Ia ley pro~be que se
alteren, cambien o transformen las acciones o excepciones, pero no que se
enmienden, corrijan o rectifiquen, mantenindose, eso sf, como en los casos
anteriores ya examinados, los hechos trascendentes y fun-damentos de derecho
con que las partes apoyaron sus acciones y excepciones.

LA RECONVENCION
No es propiamente una reaccin del demandado, sino una
accin, y est expresamente contemplada para el jui-cio ordinario. As
el art. 314 del C.P.C. expresa: Si el demandado reconviene al actor,
deber hacerlo en el escri-to cle contestacin, sujetndose a las
disposiciones de los artjculos 254 y 26 1; y se considerar, para este
efecto, como demandada la parte contra quien se deduzca reconvencin.
Cuando se reconviene, en el escrito de contestacin a la demanda,
se ampla en un OTROSI. A1 deducirse re-convencin las partes, como
ejercitan acciones uno en contra del otro, pasan a adquirir el doble papel
de deman-dante y de demandado, de tal manera que, siendo la reconvencin una demanda del DEMANDADO en contra del actor, est
sujeta en su estructura a las exigencias a que se refiere el art. 254 del
C.P.C., y en virtud de esta misma circunstancia, el demandante de la
cuestin principa1 y DEMANDADO en la reconvencin deber, al
contestar sta, cumplir con los preceptos del art. 261 del C.P.C. ~
En cuanto a la notificacin de la reconvencin, como la ley no seala
una forma especfica de realizarla, deber hacerse por EL ESTADO
DIARIO.
En contra de la reconvencin pueden oponerse las excepciones
dilatorias del art. 303 del C.P.C., as lo sea1a expresamente el art. 317
del C.P.C., las que se tramitan incidentalmente y, siendo de previo y
especlal pronuncla-miento tienen la virtud de suspender la tramitacin de
la causa principal, lo que signiflca que no sobrevienen los trmites de
rplica y dplica, pendientes que se encuen-tren las resoluciones sobre
las excepciones dilatorias.
Si son RECHAZADAS, el demandante -demandado en la
reconvencin- llene el PLAZO DE SEIS DIAS PARA REPLICAR
CONTESTAR LA RECONVENCION.
Sin son ACOGIDAS, la resolucin que en lo pertlnen-te se dicte es
apelable en el solo efecto devolullvo y, se produce la misma situacin que
en el asunto principal, siendo previo disllnguir, si el defecto es o no
subsanable.
Si ES SUBSANABLE, se otorga al demandante de reconvencin un
LAPSO DE DIEZ DIAS para subsanar el vicio. Mientras tanto, se paraliza
la prosecucin de la tramitacin de la causa principa1; enseguida, el

demandado de reconvencin, llene un plazo de SEIS DIAS, para contestar la reconvencin y repiicar por su parte.
SI EL VICIO NO ES SUBSANABLE, se pone trmino a Ia reconvencin y
se prosigue nicamente con la trami-tacin de la causa principal.
Cabe sea1ar que, en este caso, en el de la reconven-cin, se agrega un
trmite, cual es el de la dplica a la reconvencin.
TRAMITACION Y FALLO DE LA RECONVENCION
E1 artculo 316 del C.P.C., sobre el particular dispo-ne: La
reconvencin, se substanciar y fallar conjunta-mente con la demanda
prlncipal, sin perjuicio de lo esta-blecldo en el art. 172.
das.

De la rplica de la reconvencin se dar traslado al demandante por seis

No se conceder, sin embargo, en la reconvencin, aumento

extraordinario de trmino para rendir prueba fuera de la Repblica cuando no
deba concederse en la cuestin principal.
Artculo 172 C.P.C.: Cuando en un mismo juiclo se venlllen dos o ms
cuesllones que puedan ser resueltas separada o parcialmente, sin que ello
ofrezca dificultad para la marcha del proceso, y alguna o algunas de dichas
cuesllones o parte de ellas, lleguen al estado de sentencia antes que termine eI
procedimiento en las restantes, podr el tribunal fallar desde luego las primeras.
En este caso se formar cuaderno separado con compulsas de todas las
piezas necesarias para dictar fallo y ejecutarlo, a costa del que solicite la
separacin.
Como podemos advertir, el art. 316 del C.P.C. ordena que la reconvencin
y la cuestin principal se tramiten conjuntamente, de manera que se va
produciendo la uni-ficacin de los escritos de la discusin, siendo por tanto ellos
de discusin de la cuesn principa1 y de la recon-vencin.
De tal manera que el trmino de emplazamiento del reconvenido es de
SEIS DIAS.
Se desprende ntidamente de las disposiciones lega-les antes transcritas,
que los trmites del juicio principal y de la reconvencin se siguen
conjuntamente, sin embar-go, quedan de maniesto algunas variaciones. La
regla general es que tanto ia causa principal como la reconven-cin terminen por
una sola sentencia, pero el art. 172 del C.P.C. ya citado, permite la resolucin

separada de ambas cuesllones, cuando aiguna de eilas llegue antes que la otra
al estado de sentencia.
Tambin existe una diferencia substancial entre la causa principal y la
reconvencin, respecto de la cual haremos una mera referencia por el momento
y se refiere al TERMINO EXTRAORDINARIO DE PRUEBA, materia que
abordaremos ms adelante, y que se refiere a la posibili-dad de rendir prueba
fuera del lugar en que sigue el juicio. Este trmino extraordinario, se clasifica:
a) Trmino extraordinarto para renclir prueba dentro de Ia Repblica, y;
b) Trmino extraordinario para rendir pruebafuera de Ia Repblica.
Los requisitos para obtener este aumento extraordi-nario son diferentes en
ambos casos. Puede darse en la prcca, que en la accin reconvenclonal fuere
necesario rendir prueba en el extranjero, para lo cual habra que solicitar el
trmino extraordinario correspondiente, pero la concesin de esta solicitud est
condicionada en los trmi-nos que lo seala el inc. final del art. 316 del C.P.C.,
pudiendo concederse solamente cuando se hubiese hecho lo propio respecto de
la cueslln principal, de lo que resul-ta, que si en esta ltima no procediere el
aludido aumento, tampoco se acceder en la cueslln reconvencional.
Finalmente, conviene recordar la regla de competen-cia a que se refiere el
art. 315 del C.P.C., la que es preciso concordar con el art. 1 24 del Cdigo
Orgnico de Trlbuna-les:
Art. 315 C.P.C.: No podr deducirse reconvencin
sino cuando el tribunal tenga competencia para conocer de ella, esmada como
demanda, o cuando sea admisible la prrroga de jurisdiccin. Podr tambin
deducirse an cuando por su cuanta la reconvencin deba ventilarse ante un
juez inferior.
Para estimar la competencia, se considerar el mon-to de los valores
reclamados por va de reconvencin sepa-radamente de los que son materia de
la demanda.
Art. 124 C.O.T.: Si el demandado al contestar la demanda entablare
reconvencin en contra el deman-dante, la cuanta de la materia se determinar
por el mon-to a que ascendieren la accin principal y la reconven-cin reunidas;
pero para esllmar la competencia se con-sidera el monto de los valores
reclamados por va de re-convencin separadamente de los que son materia de
Ia demanda.
No podr deducirse reconvencin sino cuando el tribunal tenga
competencia para conocer de ella, estimada como demanda, o cuando sea
admisible la prrroga de jurisdiccin. Podr tambin deducirse aun cuando por
su cuantia la reconvencin debiera venlarse ante un juez inferjor.

Implicitamente, estas disposiciones hacen aplicable integramente la

normava sobre materia y fuero, pero establece una variante respecto de Ia
cuanta, sealando que el elemento cuana slojuega para declarar la Incompetencla cuando excede, Ia accin reconvencional, el lmite que ja la ley, pero
el juez es competente cuando su cuan-ta es inferior al mnimo que seala la ley.

Trmino del Perodo de Discusin

Con los cuatro escritos fundamentales anteriormen-te analizados, se
culmina el perodo de discusin del juicio ordinario de mayor cuanta.

LA CONCILIACION
Concepto. Es la acvidad provocada por el juez de la causa dirigida a
poner trmino aljuicio por mutuo acuer-do de las partes.
Esta institucin que ha sido elevada a la categora de trmite esencial
en los procedimientos que ms adelante referiremos, guarda cierta simiiitud
con la transaccin, empero esta lllma se materializa mediante un contrato en
que las partes terminan extrajudicialmente un lillgio pendiente o precaven uno
eventual.
Ambas instituciones presentan una caractersllca comn, consistente en
que las partes, para arribar a1 acuerdo que ponga trmino a sus divergencias,
deben hacerse concesiones reciprocas. Empero, dieren en que la conciliacin
slo se concibe dentro del juicio, en tanto que el contrato de transaccin es
extrajudicial y. por lo mismo, se utiliza incluso para precaver la posibilidad de
una futura contienda.
Procedencia
Pese a que nos encontramos abocados a1 estudio del juicio ordinario
de mayor cuanta, nos extenderemos un tanto sobre esta materia, y siendo
as, podemos expresar que, de acuerdo a lo sealado por el artculo 262
del C-digo de Procedimento CiviI, procede en todo juicio civil en que sea
legalmente admisible Ia transaccin, con Ias si-guientes excepciones:
a) Juicio ejecutivo, sea que se trate de obligaciones de dar, hacer y no
hacer;

b) Efectos del Derecho Legal de Retenctn

c) Citacin de Evtccin, y
d) En Ios casos deI artculo 313 deI Cdigo de Proce-dimiento Civil
e) Juicio de Hacierida.
Es de resaltar que en todos los dems juicios tiene el carcter de esencial
y su omisin constituye una causal del recurso de casacin en la forma, de
acuerdo con lo dispuesto en Ios artculos 768 N2 9 del Cdigo de Procedimiento Civil, que expresa, sic: El recurso de casacin en la forma ha de
fundarse precisamente en a1guna de las causas siguientes:...
9. En haberse faltado a a1gn trmite o diligencia declarados esenciales
por la ley o a cualquier otro requlsito...
Precepto legal que debemos concordarlo con el contenido en el artculo
795 del mismo texto de leyes que en su nmero 2~ dispone: En general, son
trmites o dillgen-cias esenciales en la primera o en la nica instancia en los
juicios de mayor o de menor cuanta y en los juicios espe-ciaies:...
2.~ E1 llamado a las partes a conciliacin, en los casos que corresponda
conforme a la ley.
Resulta evidente la importancia que llene la concilia-cin en nuestro
procedimiento civil, elevada a la categora de trmite esencial, con las
consecuencias previstas por la ley para el caso de su omisin cuando se
establece con carcter de obligatoria.
Oportunidad en que debe ilamarse a conciliacin.
Para determinar el momento en que el juez debe hacer el llamado a
conciliacin, es conveniente rea1izar una clasificacin previa, pudiendo
distinguir:
a) Conciliacin obltgatoria, y
b) Conciliacin Facultativa.
En el primer caso, debe convocarse a conciliacin una vez agotado el

perodo de discusin y ya que nos encontramos abocados al estudio del juicio

ordinario, ello ocurrir una vez evacuado el trmite de la dplica; en la
facultallva, nos estamos a lo manifestado por el inciso final del artcuio 262 del
Cdigo de procedimiento Civil: E1 precedente llamado a conciliacin no obsta a
que el juez pueda, en cualquier estado de la causa, efectuar la misma
convocatoria, una vez evacuado el trmite de contestacin ~a la demanda.
No est de ms agregar, que tambin puede provocarse el llamamiento a
conciliacin en segunda instancia, en tal caso la diligencia puede cometerse a
uno de los miembros dei Tribunal de Alzada.
Determinado como est el estadio en que procede la conciliacin, nos
corresponde enseguida sealar cul es el momento preciso en que ella debe
producirse. Sobre lo pertinente, la disposicin lega1 precitada dispone: Para tal
efecto, las citar a una audiencia no anterior al qulnto ni posterior a1
decimoquint~ontado desde la fecha de noti-ficacin de la resolucin.
No est de ms acotar que la notificacin de esa resolucin debe hacerse
por cdula de conformidad con lo preceptuado por el artculo 48 del Cdigo de
Procedimen-to Civil: Las sentencias denillvas, las resoluciones en que se
reciba a prueba la causa, o se ordene la compare-cencia personal de las partes,
se notificarn por medio de cdulas que contengan la copia ntegra de la
resolucin y los datos necesarios para su acertada inteligencia. No hay dudas
de ninguna especie de que en el caso en anlisis nos encontramos en la tercera
hiptesis planteada por el pre-cepto legal transcrito.
Forma de comparecer a Ia conciliacin.
Tal como lo determina el artculo 264 del Cdlgo de Procedimiento
Civil, al comparendo de conciliacin pue-den las partes comparecer por s o
representadas por su apoderado. Estimamos que en el segundo caso, hay
que cuidar que el representante est inveslldo de la facultad de transigir a
que alude el inciso segundo del artculo 72 del Cdigo de Procedimiento
Civii. Si bien es cierto que no es propiamente una transaccin, en el fondo
la conciliacin persigue idntica finalidad y para arribar a feliz trmino la
diligencia, el apoderado, en ms de un ocasin, deber entrar en
concesiones que hacen necesaria la atribucin antes sealada.
Aade eI precepto legal mencionado, la facultad que llene el juez para
exigir Ia comparecencia personal de los Iitigantes, ello sin perjuicio de la
presencia de los abogados.
Celebracin de la audiencia de conciliacin.
1~.- En los procesos con piura1idad de partes, la au-diencia se celebrar
aunque no asistan todas, operando la conciliacin entre aquellas que la
acuerden y prosiguindose la tramitacin del juicio con los que no hubieren

aslstido y con los que no hubieren llegado a acuerdo.

2~.- La audiencia puede suspenderse a pecin de parte, hasta por media
hora, llempo que aquellas ullliza-rn para deliberar.
3Q~ Si el tribunal lo estima necesario, se puede pos-tergar el
comparendo para dentro de tercero da, sin per-Juicio de que las partes
acuerden un piazo mayor, dejn-dose constancia en el expediente de esta
circunstancia, debiendo concurrir las partes a la nueva audiencia, sin necesidad
de nueva noficacin.
4Q~ E1 juez, de oficio, ordenar agregar los antece-dentes y medios
probatorios que estime convenientes;
5Q~ Del acuerdo total o parcial a que se llegue en el comparendo, se
ievantar acta, consignndose en ella so-lamente las especificaciones del
arreglo, debiendo subscri-birla, eI juez, las partes que lo deseen y el secretario,
y se esmar como sentencia ejecutoriada para todos los efec-tos legales.
6~.- 51 se rechaza la conciliacin o no se efecta el comparendo, el
secretario certicar este hecho de inme-diato y entregar los autos al juez para
que ste, exami-nndolos por s mismo, proceda enseguida a dar cumplimiento
a lo sealado en eI artculo 318.
Cabe agregar, que el juez acta en el comparendo como amigable
componedor y debe tratar de llegar a un avenimiento tota1 o parcial y las
opiniones que emita durante su desarrollo no provocan su inhabiiidad para
seguir conociendo del juicio.
11.- ETAPA PROBATORIA EN EL JUICIO ORDINARIO DE MAYOR
CUANTIA
E1 artculo 318 del Cdigo de Procedimiento Clvil, expresa textualmente:
Concluidos los trmites que deben preceder a la prueba, ya se proceda con la
contestacin expresa del demandado o en su rebelda, el tribunal exa-minar
por s mismo los autos y si estima que hay o puede haber controversia sobre
algn hecho substancia1 y perti-nente en el juicio, recibir la causa a prueba y
fijar en la misma resolucin los hechos substanciales controverdos sobre los
cuales deber recaer.
Pues bien, este primer lnciso de la disposicin lega1 citada entrega al
juez la determinacin de recibir o no la causa a prueba, a cuyo efecto debe por
s mlsmo examlnar los autos para convencerse de la necesidad de dicho trmite, pues ya sabemos que ste puede omitirse en las circunstancias previstas
por el art. 313 del C,P.C., a saber:

a) Si el demandado acepta llanamente las peticiones del demandante y

siempre que eljuez no encuentre hechos substanciales que esclarecer para
dictar el fallo, lo mismo que en los casos en que no le basta el allanamiento,
como son los arts. 157 y 1739 del Cdigo Civil, o en que slo ha sido uno de los
demandados el que ha prestado declara-cin;
b) Si en sus escritos alude a Ios de contestacin y dpica no
contradice en materia substancial y perllnente Ios hechos sobre los que versa el
juicio; y
c) Cuando las partes piden que se falle el pleito sin ms trmite, regla que
prevalece a todo evento, sin perjui-cio de la facultad del juez para rechazar por
improbada Ia demanda, en su sentencia definitiva, cuando elIo sea legalmente
procedente en concepto suyo.
Aparte de estos casos, es indudable que no habr lugar a la recepcin de
la causa a prueba cuando ei nego-cio verse exclusivamente sobre una cuesn
o cuesones de derecho, a menos que se trate de derecho extranjero.
LA RECEPCION DE LA CAUSA A PRUEBA
Si eljuez, por el contrario, estima que existen hechos controvertidos, debe
dictar una resolucin, recibiendo la causa a prueba. Estos hechos
controvertidos, tal como lo dispone el art. 318 del C.P.C, que hemos transcrito,
deben aparecer de los escritos anteriores a ia resolucin que recibe la causa a
prueba.
Pero no basta con que Ios hechos sean controverti-dos, deben ser,
adems, substanciaies, o sea, de real lm-portancia, no aquellos hechos ni
contradicciones de esca-sa significacin, de carcter secundario o de simple
deta-lle, que en nada alteran la cuestin medular de la contro-versia. Y por otra
parte, deben ser pertinentes, o sea, de aquellos que ejerzan influencia directa y
precisa en la prxima decisin del pleito, es decir, que tengan conexin con el
debate.
La recepcin de la causa a prueba, cuando proceda, es un TRAMITE
ESENCIAL deljuicio en primera instancia, y su omisin es causal del recurso de
casacin en la forma
795 N2 3 C.P.C. y 768 N2 9 del C.P.C.-.
Requisltos o menclones que debe contener Ia Resolucin que recibe la
Causa a Prueba
1. La orden de recibir a prueba la causa.

2. La fijacin de los hechos controvertidos, substanciales y pertinentes.

Generalmente, adems, se sea1an los das en que se llevarn a efecto
las audiencias en que se recibir Ia tes-timonial. Hay autores que sosllenen que
stas ltlmas designaciones son meramente accidentales y que su omi-sin no
trae aparejada ninguna sancin. Sin embargo, existen sentencias de nuestros
tribunales, que han decidi-do que tales expresiones son indispensables para la
recep-cin de la testimonial, ya que su propsito es dar a conocer la fecha
exacta en que se reciblr la tesllca1 a objeto de que la parte contraria pueda
aslstir a dicha audiencia y hacer valer sus derechos con relacin a ese medio
proba-torto, encontrndose en condiciones de deducir tachas y contralnterrogar
a los testigos de la otra parte lillgante, evitndose de este modo la indefensin
de las partes.

Naturaleza Jurdlca de Ia Resolucin que recibe la causa a prueba

Aunque habitualmente se le designa como auto de prueba, se trata de
una SENTENCIA INTERLOCUTORIA, toda vez que resuelve sobre un trmite
que ha de servir de base en el pronunciamiento de una sentencia definitiva
o interlocutoria, art. 158 nc. 32 del C.P.C.

Notlficacln de la Resolucin que recibe la causa a prueba

La regla general es que se nollfique por CEDULA, art. 48 C.P.C.: Las
sentencias deflnitivas, las resoluclones en que se REC1BA A PRUEBA LA
CAUSA, o se ordene la comparecencia persona1 de las partes, se
noticarn por medio de cdulas que contengan la copia ntegra de la
resolucin y los datos para su acertada inte1Igencia.

Sin embargo, excepcionalmente puede hacerse por el estado, en las

situaciones a que se refieren los arts. 49 y 53 del C.P.C.: art. 49: Para los
efectos del artculo ante-rior, todo litigante deber, en su primera gestin judicial,
designar un domicilio conocido dentro de los lmites urba-nos del lugar en que
funcione el tribunal respecllvo, y esta designacin se considerar subsistente
mientras no haga otra la parte interesada, aun cuando de hecho cambie de
morada...; art. 53: La forma de nollficacin de que trata el artculo 50 se har
extensiva a las resoluciones com-prendidas en el artculo 48, respecto de la
parte que no haya hecho la designacin a que se refiere el artculo 49 y mientras
sta no se haga.
Esta nollflcacin se har sin necesidad de peticin de parte y sin previa
orden del tribuna1.

(Reso1ucln~que proceden en contra de la resolucin que recibe la causa

a prueba
1.- En primer trmino procede EL RECURSO DE REPOSICION, a fin de
que se agreguen, supriman o modlflquen los hechos controvertidos fijados, este
recurso de reposicin presenta las siguientes caractersticas:
a) Es una excepcin a la regla general, puesto que de conformidad con lo
que dispone el artculo 181 del C.P.C. slo puede pedirse REPOSICION de los
autos y decretos y, en esta situacin nos encontramos en presencia de UNA
SENTENCIA INTERLOCUTORIA, como lo hemos dejado de manifiesto;
b) E1 plazo para interponerlo es de TRES DIAS, en circunstancias que de
conformidad a lo que seala el inciso final del citado art. 181 del C.P.C., el plazo
ordinario es de cinco das;
c) En cuanto a su tramitacin, el tribunal puede resolver de plano la
reposlcin o darle una tramitacln incidental, art. 319 inc. 2~ del C.P.C.: el
tribunal se pro-nunciar de piano sobre la reposicin o la tramitar como
incidente.
2.- APELACION, tambin este recurso presenta cier-tas caractersticas
especiales:
a) Slo puede interponerse en carcter de SUBSIDIA-RIO de Ia
reposicin, de ello se sigue como consecuencia que el plazo para apelar se
reduce a tres das - art. 3 1 9 inc. 32 La apelacin en contra de Ia resolucin del
artculo 3 18 slo podr interponerse en carcter de subsidiaria de la reposicin
pedida y para el caso de que sta no sea acogida. La apelacin se conceder
en el slo efecto devolutivo; en circunstancias, de que la regla general para la
apelacin de esta clase de resoluciones es que el trmino sea de cinco das -

art. 189 C.P.C. inc. l~: La apelacin deber interpo-nerse en el trmino fatal de
cinco das, contados desde la nollficacin de la parte que entabla el recurso,
deber con-tener los fundamentos de hecho y de derecho en que se apoya y las
peticiones concretas que se formulan.
b) Se concede en el slo efecto devolullvo, tal como lo expresa el inciso
final del art. 319 del C.P.C. que hemos transcrito precedenternente. Esta
disposicin, no hace otra cosa que reafirmar lo que seaia el art. 194 del C.P.C.:
Sin perjuicio de las excepciones expresamente estableci-das en la ley, se
conceder apelacin slo en el efecto devolutivo:
2 de los autos, decretos y sentencias inter-locutorlas;
Para el caso de acogerse la reposicin, dicha resolu-cin es apelable en el
slo efecto devolutivo art. 326 parte final del inc. 1 ~ Ahora ben, para el caso
que el tribunal de alzada al conocer de la ape1acin,(,~revoque~ modifique,
agregue o suprima hechos controverlldos y, mientras tan-to se ha vencido el
trmino probatorio, en tal situacin de conformidad con lo preceptuado en el art
339 inc. final deber abrirse un trmino especial de prueba: Deber concederse
un TERMINO ESPECIAL DE PRUEBA por el nmero de dias que fije
prudencialmente el tribunal, y que no podr exceder de ocho, cuando tenga que
rendirse nueva prueba, de acuerdo con la resolucin que dicte el tribunal de
aizada, acogiendo la apelacin subsidiaria a que se refiere el articulo 319. Para
hacer uso de este derecho no se necesita de Ia reclamacin ordenada en el
inciso ante-rior. La prueba ya producida y que no est afectada por la resolucin
del tribunal de alzada tendr pleno valor.
Cuando el tribunal no recibe la causa a prueba exis-tiendo hechos
controverlldos, substanciales y perllnentes, la resolucin que explcita o
implcitamente se niegue a recibir la causa a prueba, es apelable en el slo
efecto devolullvo - art. 326 C.P.C.: Es apelable la resolucin que explcita o
implcitamente se niegue eI trmite de recepcin de la causa a prueba, salvo eI
caso del inciso 2~ del artculo 313.(,~Es apelable slo en el efecto
devo1uUvo..~.
Por otro lado, si se recibe la causa a prueba, siendo improcedente dicho
trmite, no admite ser atacada me-diante el recurso de apelacin, a1 tenor de lo
que dispone el artculo 326 inc. 2 del C.P.C.: Son inapelables la reso-lucin que
dispone la prctica de aiguna diligencia proba-toria y la que da lugar a la
ampliacin de la prueba sobre hechos nuevos alegados durante el trmino
probatorio.

LISTA DE TESTIGOS Y MINUTA DE PUNTOS

DE PRUEBA
E1 artculo 320 del C.P.C. dispone que, dentro de los cinco das siguientes

a la ltima notificacin de la resolucin que recibe Ia causa a prueba, cada parte

deber pre-sentar una minuta de los puntos sobre los cuales desea rendir
prueba de tesllgos, enumerados y especificados con precisin.
Tal cosa ocurre cuando la referida resolucin haya sido consentida por las
partes; porque, de lo contrario, si en contra de ella se ha solicitado reposicin, la
presenta-cin de la mnuta deber hacerse dentro de los cinco dias siguientes a
ia notificacin POR EL ESTADO de la resolu-cin que se pronuncie sobre la
ltima solictud de reposi-cin. Con toda lgica, para evitar dudas, Ia ley slo
exige en estos casos que las riuevas resoluciones del tribunal se notifiquen por
el estado diario.
Sin embargo, si una de las partes hubiere ya presen-tado su escrito
antes de imponerse del de reposlcin introducido por su contendor~p no por eso
dejar de ser vllda su presentacin en donde tambin se inserta la nmina
de testigos que veremos a continuacin porque los dere-chos para cuyo
ejercicio la ley ha sealado un plazo deter-minado no se pierden por haberlos
hecho va1er en forma anllcipada. De todas maneras, la misma parte conservar
el derecho a presentar un nuevo escrito, si se acoge la reposicin, con la
subsecuente variacin de Ios hechos anteriormente fijados por el tribunal.
Tambin puede ocurrir que alguna de las partes que desea rendir prueba
testimonial y presente al efecto la correspondiente lista de testigos, prescinda de
la minuta de puntos de prueba. En este caso, no puede privrsele de rendir
dicha prueba, y todo se reducira a que los tesllgos sean interrogados al tenor de
los puntos de prueba que haya fijado el tribunal en la resolucin respectiva, ya
que no existe disposicin legal que prohiba tal solucin; por lo dems la
presentacin de esa minuta de puntos de prueba slo mira al inters individual
de cada parte, siendo su propsito dar mayor facilidad a su defensa.
Adems, la falta de observancia de lo previsto en el inc. 1Q del art. 320 del
C.P.C., carece de toda sancin expresada en la misma disposicin, a1 revs de
Io que ocurre con Ia omisin de la nmina de los testigos, a que se refiere el
inciso fina1 del art. 372 del C.P.C.: Slo se examinarn testlgos que figuren en la
nmina a que se refiere el inciso final del artculo 320. Podr, con todo, el
tribunal admitir otros testigos en casos muy califlcados, y jurando la parte que no
tuvo conocimiento de ellos al Uem-po de formar la nmina de que trata el Inciso
anterior.
Cumple subrayar a este respecto, que la minuta de puntos de prueba
presentada por cada parte lo es en re-lacin a la prueba testimonia1 de que
piensan ellas valerse; mas, como su objetivo no slgnifica otra cosa que explayar
o detallar los hechos controvertidos fijados por el tribunal, tales puntos no
podrn desatenderse de estos hechos sino amoldarse a ellos, con el fln de
lograr entre unos y otros la correspondiente uniformidad.
Junto con la minuta a que nos hemos referido ante-riormente, esto es,

dentro del mlsmo plazo sealado con tal objeto, lo que en la prctca se hace
siempre, en un mismo y solo escrito cada parte. Deber tambin acompa-ar
una nmina de los testigos de que piensa valerse, con expresin del nombre y
apellido, domicilio, profesin u oficio. La indicacin del domicilio deber contener
los datos necesarios a juicio del juzgado, para establecer la identl-ficacin del
testigo. E1 mvll de Ia Iey, es ofrecer una informacin, Io ms exacta posible,
acerca de la verdadera lndividualidad de los testigos presentados por los
litigantes, con el n de que eI adversario tenga la oportunidad necesaria para
reconocerlos y luego ha1larse en situacin de oponer tachas en su contra, de
conformldad al art. 373 del
C.P.C.
Esta lista de tesllgos de que piensan valerse las partes en el perodo de
prueba, tIene la mayor importancia frente a lo preceptuado en el Inc. 2~ del art.
372 del C.P.C. que transcribimos anteriormente.
A pesar de las disposiciones legales que venimos co-mentando, fcil resulta
se pueda presentar con posteriorl-dad algn hecho relacionado
substancialmente con el asunto que se ventil~ en estos casos la ley admite la
ampliacin de Ia prueba, siempre que el hecho ocurra dentro del trmino
probatorio, porque como se ver, a1 tratar de esta materia, las diligencias de
prueba de tesllgos, slo pueden practicarse dentro del referido trmino lo
mismo se aplica con relacin a hechos verificados y no alegados antes de
recibirse a prueba la causa, con tal que jure el que los aduce que slo entonces
han llegado a su conoci-miento.
Asimismo, para la alegacin de hechos nuevos du-rante eljuicio se
requieren ciertas exigencias, de modo que la solicitud de ampliacin del trmino
probatorio por este concepto, debe reunir los sigulentes requisitos:
1 Q) Que tales hechos tengan verdadera conexin con la causa
pendiente;
2~) En la solicitud deben expresarse y especificarse los hechos sobre
los cuales han de declarar los tesllgos que se presentan; y
3) Respecto de los hechos ya verificados, que en la causa no exista
constancia que de los mismos hechos tuvo conocimiento anllcipado el
solicitante ni que ste haya practicado una gestin posterior a dicho
conocimiento.
Traimitacin de la solicitud de ampliacin
La solicitud en referencia es materia de incidente, el cual se tramitar en
conformidad a las reglas genera1es, en ramo separado, sin suspender~ el
trmino probatorio, dis-posicin enteramente acorde con la regla establecida en

el inc. 1Q del art. 339 del Cdigo de Procedimiento Civil. Es claro que si este
incidente se promueve cuando est por vencerse dicho trmino, la parte
interesada deber recla-mar oportunamente de este entorpecimiento, segn lo
prevenido por el precitado artculo.
A1 responder el correspondiente TRASLADO, la otra parte, a su vez,
podr alegar hechos nuevos que renan las condiciones que ya se conocen, o
que tengan relacin con los que en dicha solicitud se mencionan.
La resolucin que acoge los incidentes de esta clase es INAPELBLE,
conforme a Ia expresa prevencin del Inciso flna1 del art. 326; pero, por el
contrario, la que lo rechaza ser APELBLE en la forma ordinaria.

FORMA COMO SE PRACTICAN LAS DILIGENCIAS

PROBATORIAS
La ley ha cuidado, como hemos v1sto, que la recep-cin de la causa a
prueba, por ser trmite tan esencial para la decisin del pleito, se notique
a las partes de un modo ms notorio, POR CEDULA,~ pero, tambin tiene
dis-puesto que TODA DILIGENCIA PROBATORIA debe prac-ticarse previo
decreto del tribuna1 que conoce de la causa, notiflcado a las partes, art.
324 C.P.C.
Del texto del precitado artculo se pueden derivar las slguientes
conclusiones:
1) Que en su mandato se comprende a toda dlllgencia de prueba, incluso la
cle testigos;
2~) Que ninguna diligencia probatoria puede realizarse y ser vlida en la
causa sin la intervencin del tribunal que actua1mente conoce de ella, vale
decir que a las partes les est vedado prueba a1guna ~ motu proprio y
secretamente: y
3) La citacin aqui ordenada alcanza a todas las partes reconocidas como
ta1es y que acten en eljuicio, no solamente como pudiera creerse a la parte
contraria o contra quien directamente vaya dirigida tal diligencia.
En una pa1abra, la ley consagra en este lugar la publicidad e
intervencin del tribunal y de las partes en toda diligencia de prueba.
Referida a la prueba tesllmonia1, la citacin de las partes para
rea1izarla se enllende mutuamente compren-dida desde el momento en que

cada una de ellas, presenta el escrito a que se refiere el ya analizado art. 320
del C.P.C., de suerte que si esta presentacin no se pone en conocimiento de
las partes, previa nollficacin, que en estos casos slo lo ser por el estado, no
podr rendirse vlida-mente la prueba en cueslln y adolecera de nulidad la que
as se practicara. Transcurrido de este modo el a1udido plazo de c!tacin, las
partes quedan en situacin de rendir su prueba de testigos en cualquiera de las
audiencias que hayan sido sea1adas o se sealen por el tribunal con la debida
anllcipacin.
E1 punto relativo a que sea el tribunal que conoce de la causa el
llamado a decretar a1guna diligencia probato-ria, tiende a suponer y permitir que
se ordene de la misma forma por el tribuna1 de SEGUNDA INSTANCIA,
pudiendo darse esta circunstancia en las siguientes oportunidades:
a) Cuando en esta instancia proceda el trmite de recibir la
causa a prueba o algn incidente, con arreglo a lo dispuesto por los arts. 210,
220 y 799 del Cdigo de Procedimiento Civil; y
b) Siempre que espordicamente se verifique o decrete
cualquier diligencia probatoria, que no sea de las contempladas para mejor
resolver, como en los casos de los arts. 348, 385 y 405 del C.P.C., y
c) Cuando el tribunal de a1zada admita a las partes las
pruebas que no se hayan producido en primera instan-cia, de acuerdo y con la
salvedad prevista en el art. 207 del C.P.C.
Esta ltima contingencia se producir, cuando el tri-bunal de primera
instancia haya denegado a las partes alguna diligencia probatoria y eI tribunal
de a1zada la con-sidere legalmente procedente y oportuna, pues no es aceptable en esta lllma etapa del juicio, la simple repeticin de Ias diligencias
probatorias que se hayan rendido o pudieran rendirse en prfmera instancia.
Tratndose de diligencias probatorias ordenadas prac-ticar en los
tribunales colegiados, esto se hace ante uno de sus miembros comisionado al
efecto por el tribuna1, sin otra varlacin que la relallva a la inspeccin personal,
en cuyo caso el trlbunal podr comisionar para que practique la dillgencla a
uno o ms de sus miembros, segn lo pre-venido por Ios artculos 325 y 405,
en relacin con los artculos 7Oy 365, todos del Cdigo de Procedimiento Civil.

DEL TERMINO PROBATORIO

Nuestra legislacin no nos proporciona una deflni-cin de lo que debe
entenderse por trmlno probatorio, pero don Carlos Anabaln S., al
respecto expresa, que TERMINO PROBATORIO, es eI espacio de tiempo
conce-dido a las partes en una causa para rendir toda clase de pruebas, y

de un modo exclusivo la testimonial, tendientes a justificar y comprobar

lega1mente sus particulares pretensiones hechas va1er en autos con la
debida oportunldad.
E1 probatorio, adems de su trascendental Importan-cia, es un trmino de
suyo complejo, porque en todas sus caracterisllcas se advierten modalidades
propias, como Io veremos a continuacin, menos en su condicin de CO-MUN
para las partes en genera1, es decir, se le cuenta desde la ltima nollficacin y
vence para todas ellas en un mismo da, conforme lo cIispone el art. 327 del
C.P.C. en relacin con eI art. 65 del mismo Cdigo.
El trmIno probatorio, es un plazo LEGAL, porque su duracin aparece
determinada en la ley misma; JUD1-CIAL, en a1gunas circunstanclas y de cierto
modo, al ser fijado por el tribunal dentro del mximo que concede la ley; y
FATAL, para los efectos de rendir prueba testi-monial.
El trmlno probatorio que ahora nos interesa tiene su origen, esto es,
comienza, con la resolucin que recibe la causa a prueba, de conformidad con
lo que precepta el art. 318 del C.P.C., y empieza a correr desde la ltima
noticacin de esta resolucin o, en el caso de haberse recurrido en contra de
ella, de acuerdo con el art. 3 1 9 del C.P.C., a partir de la fecha de
NOTIFICACION POR EL ESTADO de la resolucin que se pronuncie sobre la
lllma solicitud en que se hayan interpuesto ta1es re-cursos.
De lo expuesto se deduce. pues, que el trmino pro-batorio est
supeditado al hecho y es una mera conse-cuencia, del TRAMITE DE
RECEPCION DE LA CAUSA A PRUEBA, de modo que si sta falta, tambin
aqul se omite; y acaso por esto, por la subordinacin en que se encuentra, la
ley no ha necesitado calificar a este trmino como un trmite o diligencia
esencial del procedimiento, porque es obvio que su omisin va implcitamente
considerada en la sancin de nulidad cometida en relacin con el reclbimiento
de la causa a prueba.
CLASES DE TERMINO PROBATORIO
Se clasifica en:
a) Ordinarto;
b) extraordinario; y
c) especiaL
TERMINO PROBATORIO ORDINARIO

El artculo 328, concede a las partes el trmino DE VEINTE DIAS, para

rendir prueba dentro del territorlo ju-risdiccional del tribunal en que se sigue eI
juicio, esto es, veInte das hbiles, resultante de la aplicacin del art. 64 del
C.P.C. los trminos que establece el presente Cdlgo, se entendern
suspendidos durante los das feriados, sa1-vo que eI tribuna1, por motivos
jusllficados, haya dispues-to expresamente lo contrario.... Sin embargo, en el
juicio ordinario, de conformidad con el inciso final del artculo 328 del C.P.C., se
faculta a las partes, de comn acuerdo, para reducir dicho trmino en la
medida que Io estimen conveniente, Io mismo para renunciar a I, segn lo
dis-puesto por el 1nc. 2 del art. 313 del C.P.C.De igua1 mane-ra, es
indudable que las partes tIenen facultad para diferir el nacimiento del trmlno
probatorio, en vlrtud de 1~ que dispone el art. 339; por el contrario no estn
autorizacios para ampliarlo o prorrogarlo en ninguna forma. Durante este
trmlno probatorio se puede rendir prueba en cualquier parte del territorio
de la Repblica y fuera de l.

EL TERMINO PROBATORIO EXTRAORDINARIO

El TERMINO PROBATORIO EXTRAORDINARIO, se encuentra
consagrado en eI artculo 329 del C.P.C., que expresa: Cuando haya de
rendirse prueba en otro territo-rio jurisdiccional o fuera de la Repblica, se
aumentar el trmlno ordinario a que se refiere el artculo anterior con nmero
de das igua1 al que concede el artculo 259 para aumentar el de
emplazamiento.
Del texto del precepto legal transcrito, surge que el aumento
extraordinario puede pretenderse en dos situa-ciones:
A) Para rendir prueba dentro del territoro de la Re-pblica, pero
fuera de los lmites terrtoriales del tribunal en que se sigue el juicio; y
B) Para rendir Ia prueba fuera del territorio de Ia Repblica.
Pero en ambos casos, el aumento de que se trata consiste en el
mismo aumento del trmino de emplaza-miento para contestar la
demanda que concede el artculo 259 del C.P.C.

En su doble nocin, el aumento extraordInario para rendir prueba

debe pedirse antes de vencido el trm1no ordinario, determinando el lugar
en que dicha prueba debe rendirse art. 332 C.P.C.- y continuar
corriendo despus de ste sin interrupcin y slo durar para cada
localidad el nmero de das fijado en la tabla respectiva art. 333 C.P.C.
o sea, la tabla a que se refiere el precitado art. 259 del C.P.C. Adems,
la concesin de todo trmino extraordinaro slo habilita para rendir
prueba en el lugar para eI cul ha sido otorgada dicha ampliacin, en
caso, por supuesto, de encontrarse ya vencido el trmino ordinarlo, porque
ya vimos que durante ste se puede rendir prueba en cualquler parte de Ia
Repblica y fuera de ella.
Finalmente, Ia parte que obtiene cua1quiera de estos aumentos
extraordinarlos y no rInde la prueba ofrecida aI efecto, o slo rinde una
impertlnente, deber reembolsar a la otra parte los desembolsos
realizados para asistir a las diligencias pedidas. sea personalmente, sea
por medio de mandataros, condenacin que se impondr en la senten-cia
definitiva, pudiendo el tribunal exonerar de ella a la parte que acredite no
haber rendido Ia prueba por motivos justificados.

REQUISITOS PARA SOLICITAR EL AUMENTO EXTRAORDINARIO

Es necesario distinguir:
a) Si se soUcita et aumento para rendir prueba dentro d.el territoro cle la
Repblica, o
b) si se pide para ho.certofuera de ta Repblica
1) Si se pide para rendirla dentro del territorio de la Repblica, se
conceder siempre que se solicite, salvo que haya justo mollvo para creer que
se pide maliclosamente o con el slo propsito de demorar el curso del julcio
art.
330 C.P.C.-.
2) Si se pide para rendirla fuera del territorio de la Repblica, deben
concurrir las exigencias a que aluden los arts. 331 y 338 del C.P.C.:
a) Que del tenor de la demanda, de la contestacin o de otra pieza del
proceso, aparezca que los hechos a que se refieren las diligencas
probatorias solicitadas han acaecido en el pas en que deben pracllcarse
dichas diligencias, o que alli existen Ios medios probatoros que se
pretende obtener;
b) Que se determine la clase y condicin de los instrumentos de que el

solicitante piensa valerse y el Iugar en que se encuentran;

c) Que, tratndose de prueba de tesllgos, se exprese su nombre y
residencia o se jusllfique algn antecedente que haga presumible la
conveniencia de obtener sus declaraciofles y
d) Que para dar curso a la solicitud, se deposite en la cuenta corriente del
tribunal una canlldad cuyo monto no podr fijarse en menos de medio sueldo
vital ni en ms de dos sueldos vitales.
-~ Es preciso distinguir:
Tramitacin de la solicitud de aumento
extraordinarlo
1Q) SI EL AUMENTO EXTRAORDINARIO ES PARA RENDIR
PRUEBA DENTRO DEL TERRITORIO DE LA REPUBLICA.
Se concede con citacin art. 336 inc. l~ C.P.C., por lo tanto no
puede rendirse prueba mientras no venza el plazo de citacin tres das
teniendo Ia parte contraria la posibilidad de oponerse, dando origen a un
incidente que se tramitar de conformidad con las reglas generales. Estos
incidentes se tramitan en cuaderno sepa-rado, en consecuencia, no paralizan el
curso del negocio principa1, por lo tanto no suspenden el transcurso del trmino
probatoro. No se cuentan en el aumento extraor-dinario, los das transcurridos
mientras se tramita el In-cidente sobre concesin del mismo. art. 336 incs. 2 y
3 del C.P.C.

2~) SI EL AUMENTO SE SOLICITA PARA RENDIR PRUEBA FUERA

DEL TERRITORIO DE LA REPUBLICA.
Aparte de la consignacin previa a que hacamos referen-cia, se
concede conudiencia de la parte contraria, lo que significa que para concederlo
es necesario fijar un plazo a la contraria para escuchar lo que esllme
conveniente a su derecho,(siendo este el efecto que produce la necesidad de
decretarlo, segn la ley con audiencia de la contraria~ Este incidente, al igual
que en el caso anterior, se tramita en cuaderno separado y, por ende, no

suspende el trmino probatorio. E1 incidente en referencia se tramita en la forma ordinaria.

SANCION PARA EL CASO DE NO RENDIRSE LA PRUEBA OFR.ECIDA

Decamos anteriormente, que, en ambos casos, se apllca como sancin al
que obllene aumento extraordlna-ro, tanto para rendir prueba dentro como fuera
del terri-torio de la Repblica, sin que la rnda, el pago de los gastos en que
haya incurrido el contendor para presen-ciar la prueba ofrecida, sea que lo haga
personalmente, sea por medio de mandatario, cuando esta deja de ren-dirse.
Pero Ia parte que logra aumento extraordinario para
RENDIR PRUEBA FUERA DEL TERRITORIO DE LA RE-PUBLICA, adems de
la sancin anterlormente dicha, soporta la de la aplicacin al Fisco la cantidad
consigna-da, siempre que resulte establecida en el proceso alguna de las
circunstancias siguientes:
a) Que no ha hecho diligencla alguna para rendir la
prueba pedida;
b) Que Ios tesllgos sea1ados, en el caso del art. 33 1,
no tenan conocimiento de los hechos, nI se han ha1lado en situacin de
conocerlos; y
c) Que los testigos o documentos no han existido nunca en el pas en que
se ha pedido se practlquen Ias diligencias probatoras art. 338 C.P.C..
Es del caso sea1ar que cuando procede RECONVENCION, el
reconviniente puede solicitar y obtener au-mento extraordinarlo para rendir
prueba dentro del terrltorio de la Repblica; pero, fuera de ella, nicamente en eI
caso de que se haya concedido en la cuestin prnclpal, o sea, cuando este
trmino deba otorgarse tambin a1 de-mandante.
EL TERMINO PROBATORIO ESPECIAL

Tiene su origen en Ia resolucin del tribuna1, y es por ello un trmino

judicial de prueba. Su fundamento se en-cuentra en que el trmino probatorio,
por regla genera1, no se suspende en caso alguno, salvo que todas las partes lo
pidan, ni siquiera por la ocurrencia de algn Incidente dentro de dicho trmino,
como lo hemos puesto de mani-fiesto a1 referirnos al aumento extraordinario, ya
que se tramitan en cuaderno separado.
Pero puede ocurrir durante el trmino probatorio algn accidente o
entorpecimiento que impida rendir la prueba ofrecida, por razones ajenas a la
parte, y para que no quede prvada del derecho a rendirla, se concede un
trmino especia1, en los siguientes casos:
1 ) Si durante el trmino probatoro ocurre a1gn
ENTORPECIMIENTO que imposibilite la recepcin de la prueba, sea
absolutamente, sea respecto de algn lugar determinado, podr el tribunal
otorgar un trmino espe-cla1 de prueba, por el mismo nmero de das que haya
durado el entorpecimiento. Slo podr rendirse en el lugar a que dicho
entorpecimiento se refiera art. 339 inc. 2 C.P.C.-.
Para usar de este derecho, hay que reclamar del obstculo que
impide la prueba, en el momento mismo de presentarse o dentro de los tres das
siguientes art. 339 inc. 3Q C.P.C.-.
2~) Cuando el tribunal de alzada, a1 conocer de la apelacin subsidiaria
de la reposicin de la resolucin que recibe la causa a prueba, la acoge y
modifica dicha reso-lucin, habiendo entretanto, vencido el trmino probatoro
ordinario.Debe concederse, en tal caso, un trmino espe-cial de prueba por el
nmero de das que fije pru-dencialmente eI tribunal y que no podr EXCEDER
DE OCHO. En este caso, no se necesita hacer reclamo a1guno; y en todo caso,
la prueba rendida, que no est afectada por la resolucin del tribunal de alzada,
tiene pleno valor art. 339 inc. final C.P.C..
3) Si la prueba testimonial se ha comenzado a rendir en llempo hbil, esto
es, durante el trmino probatoro, y no se ha alcanzado a producir por
impedimentos ajenos
a la parte que la rinde, eI tribunal en este caso, debe sealar un breve trmino, y
por una sola vez, a fin de que se rinda art. 340 C.P.C.-.
Este derecho slo puede reclamarse dentro del trmi-no probatorio o de
los tres das siguientes a su vencimien-to -art.340 inc. 2~ C.P.C.-.
4) Si el entorpecimiento se debe a la inasistencia del juez de la causa,
debe cerllficarse este hecho en el proceso, a peticin de la parte y, con el mrito
del certi-ficado, el tribunal fijar da y hora para reclbir la pruebaart. 340 inc.
final C.P.C.. E1 trmino especia1 es supletorio, slo se concede por el nmero
de das igual al que haya durado el entorpecimiento.
El trmino especial de prueba empieza a correr desde que concluye el

trmino ordinario, o desde que se concede.

DE LOS MEDIOS DE PRUEBA

Qeneralidades sobre la Prueba
PRUEBA. Es eI establecimiento por los medios lega-les de prueba, de la
verdad de un hecho que ha sido con-trovertido y que es el fundamento del
derecho que se pre-tende.
NATURALEZA DE LAS NORMAS SOBRE LA PRUEBA. Los medios de prueba estn determinados en el Cdi-go Civil, que adems
seala su admisibilidad o va1or pro-batoro. La forma de rendir la prueba se
encuentra esta-blecida en el Cdlgo de Procedimiento Civil.
Elementos de la Prueba
1.- OBJETO DE LA PRUEBA. Es la matera sobre Ia cual ella debe
recaer. Si la controversia recae sobre una regla jurdica, no necesita de prueba
a ley se presume conocida de todos. Por excepcin se prueba el derecho
extranjero mediante un informe pericia1 art. 41 1 N 2 del C.P.C.. Por lo
tanto, la prueba slo se refiere a los hechos, ya sean materla1es o a los actos
juridicos. Por excepcin, en los incidentes no se prueban los hechos que sean
de pblica notoriedad -art. 89 C.P.C.-.
2.- SUJETOS DE LA PRUEBA. Son las personas o partes a quienes
corresponde proporcionarla. Ahora bien, sobre qui~n recae la obligacin de
probar, o sea, el onus probandi o el peso de la prueba como tambin se le
denomina, conviene tener presente las disposicones del artculo 1698 del
Cdigo Civil, que establece: Incumbe probar las obligaciones o su extincin al
que alega aque llas o sta~.
3.- LOS MEDIOS DE PRUEBA SU VALOR PRO-BATORIO. Estn
enumerados en el articulo 1698 inc. 2 del C.Civil: Las pruebas consisten en
instrumentos p-blicos o privados, tesugos, presunciones, confesin de parte,
juramento deferido, e tnspeccin personal del juez. Pero, para nuestro estudio
debemos estarnos a lo que seala el art. 34 1 del Cdigo de Procedimiento
(~ena1~ que alude a los siguientes medios de prueba: Instrumentos, testigos,

confesin de parte, inspeccin personal del tri-bunal, informes de peritos, y

presunciones. ESTA ENU-MERACION ES TAXATIVA, pero no seala un orden
de preferencia.

CLASIFICACION DE LOS MEDIOS DE PRUEBA

1.- Medios de prueba preconstituidos y clrcuns-tanciales. Los prmeros,
se crean por las partes al tiempo de la celebracin del acto jurdico. Los
segundos, son los producidos en el juicio, como los tesugos, Informes de
peritos, etc.
2.- Medios probatorios Directos e Indirectos. A los primeros, pertenecen
todos aquellos medios probatorios que evidencian de inmediato el hecho, sin
necesidad de mayor esfuerzo ni concurso extrao; los segundos, son los que
llevan a la evidencia del mismo hecho mediante el conocimiento previo de otros
hechos y que se basan en la induccin o deduccin, en contraste con las
directas que tienen carcter intuitivo.
3Q~ Medios probatorios que hacen plena prueba y Medios Probatorios
que hacen semiplena prueba. Los primeros bastan por s mismos para probar eI
hecho, ej. la confesin; los segundos, requieren la concurrencia de otros medios
de prueba, como el informe pericial, etc.
SISTEMAS PROBATORIOS
Existen dos sistemas para apreciar la eficacia de los medios de prueba:
A. - Sistema de Prueba Libre o Moral. La ley no fija los medios de prueba
nI tampoco su valor. Las partes pueden recurrir a cua1quier medio probatorio y
el juez puede va-lorarlos sin estar atado a regla alguna.
B. - Sistema de Prueba Lega1. Se encuentran taxa-tivamente enumerados
los medios de prueba y se seala el va1or o eficacia probatoria de cada uno de
ellos. Este es el sistema que se adopta en la leglslacin chilena.
Las normas que enumeran los medios de prueba, se-alan la forma de
rendirla y su valor probatorio y se las denomina Leyes reguladoras de la prueba.
Su infraccin es causal del recurso de casacin en el fondo art. 767 C.P.C.-.
Si bien el tribunal de casacin, no puede revlsar los hechos, porque stos los
fijan los jueces de primera y segunda instancia, pueden invalidar la sentencia, si
los hechos fueron establecidos con infraccin a las leyes reguladoras de la
prueba. Por ej. se da por probada la com-praventa de un bien raz, mediante
Instrumento privado.

LOS MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR

PRUEBA INSTRVMENTAL
Este medio de prueba se encuentra reglamentado en los siguientes
cuerpos legales:
a. - Cdigo Civil. Se refleren a esta materia los artcu-los: 1 7 que
establece los requisitos que debe reun1r el instrumento pblico otorgado en el
extranjero para que tenga validez en nuestro pais; que define el instru-mento
pblico y la escritura pblica; 1 700 y 1 706 que se refieren al valor probatorio
del instrumento pblico; 1701 que establece la forma de probar el contrato
solemne; y 1702 a 1709 que se refieren a los instrumentos privados.
b.- Cdigo de Procedimiento Civil: Los arts. 342 a 355; 768 N 9, en
relacin con los arts. 795 N 4 y 800 N 2, se encargan de reglamentar los
diversos aspectos
procedimentales de este medio de prueba en el procedimiento civil;
c.- Cdigo de Procedimiento Penal: Los arts. 144 a 188 se encargan de
regular la forma en que se deben acompaar los documentos en el
procedimiento penal y los arts. 477 a 480 se refleren a1 valor probatorio de los
instrumentos pblicos y al cotejo.
d.- Cdigo Orgnico de Tribunales. Los arts. 403 a 414, se refieren a las
escrituras pblicas; 415 a 420 se refieren a la protocolizacin; arts. 42 1 a 425
se refieren a las copias, y autorizacin flrma instrumentos privados; 426 a 428
se refleren a falta de fuerza legal de las escrturas, copias y tesllmonios
notarales; Ios arts. 429 a 439 a los libros que deben llevar los notarios y los
arts. 440 a 445 las infracciones y sanciones a los notarios; y
e.- Finalmente, tenemos todas las leyes especiales que regulan
especficamente la forma en que deben ser otorgados determinados
documentos y el funcionario com-petente para eIlo. Por ej. La Ley de Registro
Civil regula la forma de otorgamiento de los certificados de nacimiento,
matrimonio y defuncin.
CONCEPTO
Instrumento o Documento es todo escrito en que se consigna algo.
Documento o instrumento es todo objeto normal-mente escrto, en
cuyo texto se consigna o representa aI-guna cosa apta para esclarecer un

hecho o se deja cons-tancia de una manifestacin de voluntad que produce

efec-tos jurdicos Couture.
Documento, en sentido amplio, es toda representa-cin material
desllnada e idnea para reproducir una cier-ta manifestacin del
pensamiento: como una voz grabada eternamente Chiovenda.
La prueba instrumenta1 es de gran importancia por-que no merece
los reparos de la prueba testimonial. Este criterio se refleja en el dicho
formulado por Montesquieu:
La escritura es un testigo que dificilmente se corrompe.
Por otra parte, este medio de prueba es normalmente escaso,
porque los conflictos no quedan en un documento, salvo en el Juicio
ejecullvo, en el que se requiere como presupuesto la existencia de un
ttulo.
CARACTERISTICAS
La prueba documental se caracteriza por ser un medlo de prueba
preconstituido,~idirecto y que produce generalmente plena prueba si se
renen los requisitos que el legislador establece al efecto.

CLASIFIC&CION

Se claslfican desde diversos puntos de vista.

a.- Motivos otorgoiriiento.
Otorgado por V~irueba ad probationem es aquel que es otorgado
con el s8lo objeto de dar cuenta de la existencia de un acto.
Otorgado por VaiSolemnidad ad solemnitatem es aquel otorgado por
las partes para generar vlidamente un acto o contrato. Los documentos
otorgados por va de solemnidad son elementos de la esencia de los actos jurdicos.
Esta clasificacin llene gran trascendencia, puesto que la falta del
documento otorgado por va de prueba no genera la nulidad del acto, sino que
slo provoca la inexis-tencia de este medio de prueba para acredltarlo, lo cual
puede verificarse a travs de los otros medios de prueba que establece la ley.
En cambio, la inexistencia o nulidad del instrumento otorgado por va de
solemnidad, no slo afecta al medio de prueba, sino que genera la nulidad del

acto o contrato, el que no podr ser establecido por ningn~ otro de los medios
de prueba que establece la ley art. 1 70 1 del Cdigo Civil. De all, que se
ha sealado por nuestra jursprudencia, que el acto y el instrumento se
confunden cuando ste es exigido por va de solemnidad.

b.- En cuanto a su relacin con et octo o contro.to.

Documentos fundantes. son aquellos de los cuales emana la pretensin.
Son aquellos que dejan constancia de Ias razones o motivos jurdicos que
sirven de fundamento inmedlato a las acciones y excepciones ejercitadas.
Documentos probatorios. Son aquellos que no acre-ditan las razones o
motivos de la pretensin o excepcin hecha valer, sino que slo pretenden
jusllficar su existencia.
A parur de la modificacin de los artculos 255y 309 del C.P.C. esta
clasiflcacin actualmente carece de trascendencia, puesto que todos los
documentos pueden ser acompaados por las partes, en una misma
oportunidad legal.
En consecuencia, no ex!ste, por tanto, la obllgacin para el demandante y
demandado de acompaar los do-cumentos fundantes de sus acclones
pretensiones y excepciones, con la demanda y contestacin de la deman-da
respectivamente, y la contraparte carece de las herra-mientas lega1es para
forzarlo a ello.

c.- En cuanto a su naturatezajurdica.

Se clasifican en instrumentos pbllcos y privados.
Los instrumentos pblicos o autnticos
Son los autorizados con las solemnidades legales por el competente
funcionario art. 1699 C.Civil.
Los instr-umentos privados
Son todos los dems documentos escritos, en los cuales no concurre
solemnidad alguna.

d.- En cuo.rtto a su valor probatorio.

E1 Instrumento pblico conlleva en si una presun-cin de autenticidad,
por lo que corresponde la carga de la prueba para destruir su va1or probatorio
a la parte en contra de la cual se hace ste valer.
En can~bio los lnstrumentos privados no conllevan en si una
presuncin de autenticidad, por lo que para tener valor probatorio se
requiere que ellos sean reconocidos por la parte que los otorg, ya sea en
forma expresa o tcita. En su defecto, que ste se verifique judicialmente.
e.- En cuanto a laforma en que se acompaan en el proceso.
E1 legislador establece una disllnta forma de acom-paar los instrumentos
pblicos y privados al proceso de acuerdo a lo establecido en los arts. 342 y 346
del C.P.C.

EL INSTRUMENTO PUBLICO
CONCEPTO
Instrumento Pblico o Autntico es el autorizado con las solemnidades
legales por el competente funciona-rio art. 1699 inc. l~ C. Civil.
REQUISITOS
Para que nos encontremos ante un instrumento pblico es menester que
concurran, de acuerdo a la de-finicin legal de ste, los siguientes requisltos:
1.- Debe encontrarse autorlzado por funclonarlo
pblico
Respecto a esta exigencia podemos acotar desde ya,que no reviste el

carcter de funcionario pblico aquel que se encuentra inhabilitado o

suspendido en el ejercicio de sus funciones, adoleciendo los instrumentos
pblicos que ellos otorguen, de nulidad.
Sin embargo, nuestra doctrina y jurisprudencla, en virtud de la aplicacin
del principio de que el error comn constituye derecho, han sostenido que la
actuacin de un funcionario pblico inhbil designado por la autoridad y que de
hecho ejerce su cargo teniendo su ttulo que as lo atesUgua, no vicla de nulidad
los instrumentos pblicos que l haya otorgado.

2.- El funclonarlo pblico que lo otorga ha de ser

competente
E1 funcionario pblico es competente para otorgar un Instrumento pblico
siempre que concurran los sI-gulentes requisitos:
a.- Que sea el determinado por la ley para autorizar y dar fe de un
instrumento pblico. Es as, como no concurrir este requisito en el caso de un
Notario que otorga una partida de nacimiento, puesto que esta misin se
encuentra entregada al Oficial de Registro Civil.
b. - E1 funcionario debe actuar dentro del territorio que la ley le
hubiere fijado para desempear sus funcio-nes.
As, por ejemplo, se ha sealado que no es compe-tente el Oficlal de
Reglstro CIvil de la Comuna de Provlden-cla para autorizar matrimonlos en la
Oficlna de Qulnta Norrnal.

3.- Debe ser otorgado con las solemnldades legales

E1 Iegislador no ha establecido una regulacin unl-forme respecto a las
solernnidades legales para todos los Instrurnentos pblicos, sfno que ellos
varan de acuerdo a la diversa naturaleza de stos. De manera que difieren las
solemnidades legales que deben cumplirse respecto de un decreto, una
resolucin judicial, una partida de nacimien-to, una escritura pblica, etc.

ALGUNAS ESPECIES DE INSTRUMENTOS

PUBLICOS
De acuerdo con nuestra Jurisprudencia, se ha sea-lado que son

instrumentos que llenen ese carcter, los siguientes:

a.- Las copias autorizadas por el Secretaro Munici-pal, de documentos del
archivo municipa1;
b.- Los cerllficados de dominio vigente, de hipoteca y gravmenes y de
prohibiciones e interdicciones que otor-ga el Conservador de Bienes Races;
c.- La copia de la demanda que el Receptor entrega al noUficarla;
d.- La escrtura pblica otorgada por el Notario u Oficia1 de registro Civil
competente con las solemnidades legales;
e. - Las partidas o cerllficados de nacimlento, matrlmonio y defuncin que
otorga el Oficia1 de Registro Civil;

Dentro de la categora de instrumentos pblicos se encuentra una especie

de l, que es la escritura pblica, la que por su significacin e importancia la
veremos de nuevo durante nuestros estudios.

LA ESCRITURA PUBUCA
CONCEPTO
Es el instrumento pblico o autntico otorgado con las solemnidades que
fija la ley, por el competente Notario, e Incorporado a su protocolo o registro
pblico art. 403 del C.O.T. y art. 1699 C. Civil-.

REQUISITOS
Para que nos encontremos en presencla de una es-critura pbllca, es
menester que concurran copulatlvamente tres requlsltos:

Que sea otorgada por un notarlo competente

Los Notarios son funcionarios auxiliares de la admi-nistracin de jusllcia,

ebiendo existir a lo menos uno en cada comuna o agrupacin de comunas que
constituye el territorio jurisdicciona1 de un juzgado de letras.
E1 decreto que Ios nombra establece la comuna o agrupacin de
comunas para los cuales es designado. En este ltimo caso, los Notarios
pueden ejercer sus funclones dentro de todo el territorio del juzgado civil
que corres-ponda.
Ningn Notario podr ejercer funciones fuera de su respectlvo teriitorio
art. 400 C.O.T.-.
Constituye la pr1mera funcin de los notarios la de extender los
instrumentos pblicos con arreglo a las instrucciones que, de pa1abra o por
escrito, le dieren Ias partes otorgantes -art. 401 N~ 1 del C.O.T..
E1 art. 426 N~ 1 del C.O.T. establece que no se considera pblica o
autntica la escritura pblica que p6 fuere autorizada por persona que no fuere
notario o por notario incompetente, suspendido o inhabilitado en forma legal
art. 426 del C.O.T..
Ello es sin perjuicio de la responsabilidad pena1 que afecta al notario
que ejerciere funciones de ta1 fuera del territorio para el que hubiere sido
nombrado, el cual su-frir la pena de reclusin menor en cualquiera de sus
grados art. 442 C.O.T.-.
Finalmente, podemos sealar que el Notaro no pue-de intervenir
autorizando las escrituras pblicas que con-tengan disposiciones o
esllpulaciones en favor suyo, de su cnyuge, ascendientes, descendientes o
hermanos. La es-critura pblica que hubiere sido autorizada con este vicio
adolecer de nulidad -art. 412 C.O.T..
2~.- Que sea otorgada con las solemnidades legales
Los arts. 404 al 414 del C.O.T. se encargan de es-tablecer las
diversas solemnidades que deben ser cumpli-das por el Notario para
extender vlidamente una escrltu-ra pblica.
La falta de cumplimiento de esos requisitos afecta la validez de la
escritura pblica de acuerdo a lo establecido en los articulos 412 y 426
N~s. 3 a 6 del C.O.T.
3Q~~ La escritura pblica debe ser incorporada al proto-colo o
registro pblico del Notario que Ia extlende
El protocolo es el libro o registro pblico que debe llevar todo notario,
el que se formar insertando escrituras pblicas en el orden numrico que

les hubiere correspondido en el repertorio.

Adems, a conllnuacin de las escrituras, se agregan los documentos
protocolizados, tambin conforme al orden numrico que les hubiere sido
asignado en el repertorio.
Respecto de la escritura pblica, se debe distinguir la matrlz y las copias.
LA MATRIZ, es el documento original en el cua1 han estampado su firma
las partes y el Notario autorizante, siendo agregado al protocolo.
Adems de ello, el Notario puede otorgar a las partes tantas COPIAS
cuantas se soliciten de la escritura que se haya otorgado, pudiendo ser ellas
manuscritas, dactilo-grafiadas, impresas, fotocopias, litografias o fotograbados.
En ellas deber expresarse que son testimonio fiel de su orgina1 y
llevarn la fecha, firma y sello del funcionario autorizante -art. 442 del C.O.T.-.
No se considerar pblica o autnllca la escritura que no est incorporada
en el protocolo o que ste no pertenezca al Notario autorzante o al de quien
est subrogando lega1mente art. 426 N2 2 del C.O.T..
En la actualidad, debemos recordar que el ttulo ejecutlvo lo constituye
cualquier copia autorzada de escrltura pblica y no solamente la primera copia
de ella como se estableca con anterioridad -art. 434 N 2 2 C. Procedlmiento Clvil
no existiendo adems, la distincin entre primeras y segundas copias como
antes se efectuaba.

DOCUMENTOS PROTOCOLIZADOS E INSTRUMENTOS

PRIVADOS AUTORIZADOS ANTE NOTARIO
A continuacin, nos referiremos brevemente a estas dos clases de
instrumentos con el fin de dejar claramente establecido que la sola intervencin
del Notaro no permite otorgarle a stos el carcter de escrlturas pblicas,
puesto que no cumplen con todos los requisitos sea1ados prece-dentemente
para que nos encontremos en presencia de una escrltura pblica.
A.- Docuinentos o instrumentos protocollzados
E1 art. 4 1 5 del C.O.T. define la protocolizacin, como el hecho de

agregar un documento al fina1 del registro de un notario, a pedido de quien lo

solicite.
La protocolizacin de un instrumento privado no lo transforma en
instrumento pblico. A1 respecto, nuestra jursprudencia ha sealado
expresamente que E1 instru-mento agregado o protocolizado en una Notara
con pos-terioridad a su otorgamiento, no adquiere por esa circuns-tancia el valor
de un instrumento pblico.
En la prcllca, la protocolizacin se realiza levantan-do un acta que firma
el solicitante y el notario y en que se indica el contenido del documento y sus
indicaciones esenciales. Esta acta es un instrumento pblico porque ha sido
otorgada por un funcionario pblico; pero el lnstru-mento privado conserva su
calidad de tal.
Mediante la protocolizacin del instrumento pri-vado, se adquiere la
ventaja de que ste adquiere fecha cierta respecto de terceros art. 419 C.O.T.
y 1703 del C. Civil -.
Adems, Ios instrumentos relacionados en el art. 420 del C.O.T. pasan a
valer como instrumentos pblicos una vez protocolizados.
Finalmente, sirve para conservar Ios documentos, puesto que una vez
protocolizado slo podr ser desglosado del protocolo en virtud de un decreto
judicial art. 418 C.O.T.-.
B.- Instrumento Privado autorizado por el Notario
E1 hecho de estar facultados los notarios para auto-rizar la firma que en
un documento privado se estampa, no lo transforma en pblico, sino que ste
sigue siendo privado. Slo nos encontramos con que el Notario abona con un
certificado pblico el hecho de haber autorizado la firma de la persona que
indica art. 401 N2 10 y 425 del C.O.T.-.
Nuestra Jurisprudencia ha declarado al respecto que el hecho que un
instrumento prlvado est autorizado por un notario no le quita el carcter de
instrumento privado y que el certificado mdico agregado por la incidenUsta
para acreditar la enfermedad que le impidi concurrir a la audiencia, no tiene
valor probatorio desde que se trata de un instrumento prlvado que no emana de
la parte contra quien se hace valer, ni ha sido reconocido en juicio por el
otorgante, sin que obste a ello que la firma aparezca autorizada por un notario,
puesto que esa circunstancia no lo transforma en instrumento pblico.
En las actas de la Comisin Mixta que revis el Proyecto del Cdigo de
Procedimiento Civil, al tratarse el art. 432 335-- se seal que dicha
intervencin notarial no converta al instrumento en pblico y que el notario en
tal caso no es ms que un testigo calificado respecto a su otorgamiento.

No obstante, es menester destacar que en ciertos documentos la firma del

otorgante en un instrumento privado autorlzada por notario, produce el efecto
importante de que la ley le atribuye mrito ejecutivo, sin necesidad de
reconocimiento previo art. 434 N 2 4 inc. 2~ C.p.C., letra de cambio,(jetra~o
cheque en que la firma del obligado al pago estuviere autorlzada ante Notario;
contra-to prenda compraventas bienes muebles a plazo art. 2~ Ley 4.702 y
contrato prenda industrial art. 27 Ley 5.687.

ASPECTOS PROCEDIMIENTALES
Inlciatlva en la Prueba instrumenta1
La iniciallva para rendir la prueba instrumental puede ser:
1. DE PARTE:
A.- Voluntaria
B. - Forzada~
2. DEL TRIBUNAL.

DE PARTE
A. - VOLUNTARIA. Las partes en forma libre y discre-cional deciden
acompaar sus documentos en las ocasio-nes que seala la ley;
B. - FORZADA. Ella se produce en ciertos casos en que las partes
soportan la carga de aportar su prueba instrumental, bajo pena de producirse los
efectos que la ley seala, por haber sido requeridos para ello por eI tribunal, a
peticin de la contrarla.
Estos casos son:
1 ~ . - Hay documentos que se han de exhlblr dentro de la gesun de una
medida prejudicia1 propiamente tal art. 273 N 2s. 3, 4 y 5 del C.P.C..
2~.- Existe la posibilidad de una parte de exigir den-tro del juicio, de la
contraparte o de un tercero, la exhi-bicin de documentos que se encuentran en
su poder, siempre y cuando tengan relacin directa con la cuestin debatida y

no sean secretos ni confidenciales.

A 1.- Iniclativa forzada de parte como medida prejudicial

A1 respecto, establece el art. 273 del C.P.C.: E1 juicio ordinario podr
prepararse, exigiendo el que pretende de-mandar de aquel en contra quien se
propone dirlgir la demanda:
N9 3.- La exhibicin de sentencias, testamentos, inventaros, tasaciones,
ttulos de propiedad u otros ins-trumentos pblicos o privados que por su
naturaleza pue-dan interesar a diversas personas.
N2 4.- Exhibicin de libros de contabilidad relativos a negocios en que
tenga parte el solicitante, sin perjuicio de lo dispuesto en los arts. 42 y 43 del
Cdigo de Comer-cio.
N9 5.- E1 reconocimiento jurado de firma, puesta en instrumento prvado.
1.- La medida prejudicial contemplada en el N 2 3 persigue preparar la
demanda mediante la exhibicin de ciertos documentos pblicos o privados del
futuro demandado que los llene en su poder. La iniciativa es del futuro
demandante; se dirige en contra del futuro demandado y se decreta cuando a
criterlo del tribunal es lndispensable para que el demandante pueda entrar a
demandar. Esta medida se desarrolla as; se cita a audiencia por el tribunal para
que se realice esta exhibicin; si concurre y hay exhibicin, eI demandante
puede pedir que se Ie den las copias art. 238 C.P.C., con lo cual queda en
situacin de demandar.
Si no concurre o se niega a exhibir los documentos, el C.P.C.~ establece
sanciones que son:
Respecto del medio de prueba no exhibido, la parte pierde el derecho de
hacerlo valer con posterlorldad, salvo que:
1 ~ la contraparte tos haga vater en su defensa
2~ Sejustijque o aparece de manijesto que no pudierort exhibirse antes, y
3Q Si tos documentos se refteren a hechos distintos a aquettos que
motivaron ta so1icitui~1 de exhibicin..
Adems, con respecto al sujeto rebelde en efectuar la exhibicin, se
pueden solicitar los apremios que esta-blece el art. 276 del C.P.C.
2.- Art. 273 N~ 4. Esta medida slo corresponde al futuro demandante, se

dirlge en contra el futuro deman-dado y no contra terceros, siempre que el

tribunal lo esllme indispensable para que el demandante pueda inI-ciar su
accin.
Se refiere a los libros de contabilidad y a los negocios en que el
demandante tenga parte, y el Cdigo de Comercio slo permite la exhibicin
parcial de los libros de contabilidad, relallva a las partidas sealadas y slo en el
Iugar en que se lleva la contabilidad. Los Libros de Contabilidad conslltuyen
plena prueba entre los comerciantes.
actor:

Sanciones por la no exhibicin de las partldas en que tenga inters eI

1 ~ Multas, arrestos, allanamientos;

2~ Siencio los Ubros, tnstru.mentos, tenemos tambin que se le niega la
posibilidad de presentarlos en su defen-sa. satvo tos casos a que alude el ait
277 det c.P.c.
E1 comerciante renuente en la exhlbicin ser juzga-do por lo que digan o
establezcan los libros de su colitigante, siempre que stos estn bien llevados,
sin admitirle prue-ba en contrario art. 33 C. de Comercio.
3Q art. 273 N~ E1 recortocimientojurado defirma pues-ta ert instrumento
privarlo.
Esta medida prejudicial llene las siguientes caracte-rsllcas:
a) Es comn, tanto para los futuros demandantes, como para los futuros
demandados arts. 273 inc. final y 288 del C.P.C..
b) Se decreta siempre a peticin de parte, sin inter-vencin del tribunal
para calificar la procedencia de la solicitud.
c) Se refiere exclusivamente a Ia firma puesta en instrumento privado. En este
caso, el tribunal cita a la persona que debe reconocer o negar su flrma a una audiencia en la que primero prestar juramento y despus proceder al
reconocimiento o denegacn de la firma. Puede ocurrir que se niegue la firma,
terminando a1l la medida prejudicial sin producir ningn efecto. Si se reco-noce,
el documento privado hace las veces de instrumento pblico en cuanto a su
valor probatorio. El citado puede no comparecer o dar respuestas evasivas,
tenndose en tal caso por reconocida la firma, a peUcin de parte. E1 Cdigo
de Procedimiento Civil hace aplicable la gestin preparatoria de reconocimiento
de firma del procedimiento ejecutivo para llevar a cabo esta medida prejudicial,
pero no en cuanto a los efectos que ella genera.

A 2.- Inlciativa Forzada de Parte o Tercero dentro

del juicio
E1 art. 349 del C.P.C. contempla esta situacin y ella se refiere a la
facultad de una parte para solicitar la exhibicin de documentos que se
encuentran en poder de la contraparte o de un tercero, siempre que digan
relacin directa con la cueslln debatida y no revistan el carcter de secretos o
confidenciales.
Los gastos de exhibicin son de parte del que la pide, sin perjuicio de lo
que se resuelva sobre el pago de las costas. Si se rehusa la exhiblcin sin justa
causa, la sancin para la parte~ es no poderlo hacer valer, sin per-juicio de
multas, arrestos o allanamientos. Si el que re-husa a exhibirlo es un tercero, se
le aplican multas o arrestos.
Cuando la exhibicin haya de hacerse por un terce-ro, podr ste exigir
que en su propia casa u oficina se saque tesllmonio de los instrumentos por un
mlnistro de fe.
Sobre esta oportunidad, se ha sealado por la Juris-prudencia que,
previamente a decretar la exhibicln de los instrumentos en juicio, es
fundamental establecer el he-cho material de la existencia del documento en
poder de quien se trata de obligar a exhlbirlo, para lo cual ha de conferr traslado
a la parte y, segn cual fuese su respues-ta, recibir o no el incidente a prueba.
Ni an reconociendo que el instrumento obra en poder de Ia parte, puede
aceptarse de plano la solicitud, porque hay que dar oportunidad a que se
manifieste y pruebe unajusta causa para rehusar la exhibicin.
B.- Iniciativa de carcter Judicial
Se manifiestan a travs de Las Medidas para Mejor Resolver, que son
actuaciones que pueden realizar o dis-poner el Tribunal de una causa, cuando
estima que son necesarias para la resolucin de un asunto, dentro del plazo que
se tiene para dictar sentencia deflnitlva, luego de citadas las partes para or
sentencla.

Caractersticas Generales
~ Las medidas para mejor resolver constituyen uno de los casos ms
claros de aplicacin del prIncipio de la OFICIALIDAD en materla civil. E1
Trbunal las decreta de oficio, sin necesidad de peUcn de parte.
2~.- E1 art. 159 del C.P.C. que las contempla, sirve de base para estimar
que el juez es un sujeto de la relacin jurdico procesal, por cuanto asume el
papel de una las partes remisas, para aclarar pruebas rendidas que no hubieren

sido suficientemente categricas para establecer los hechos.

3Q~~ Las medidas para mejor resolver slo pueden decretarse una vez
que el juicio se encuentre en estado de sentencia y dentro del plazo que posee
para dictar sta. Ellas no pueden decretarse con anterloridad a esa oportunidad, ni tampoco luego de transcurrido el plazo para dictar sentencia, puesto
que las que se dicten fuera de ese plazo, se tendrn por no decretadas.
4Q~ Las medidas para mejor resolver, al conslltuir una excepcin, el
legislador las ha enumerado taxativamente en el art. 159 del C.P.C.
En la prcllca, el Tribunal decreta una o varias medidas para mejor
resolver, de oficio; y a pesar de decretarlas de oficio, no pueden cumplirse stas
sin previo conocimiento de las partes, aunque no requieran de su iiitervencin.
Son actuaciones judiciales que se decretan con conocimiento y normalmente se
nollfican por el Esta-do Diaro.
Respecto de la prueba instrumental, las medidas para mejor resolver se
encuentran en el art. 159 N2 1 y 6 del C.P.C.
Art. 159 del C.P.C. Los tribunales, slo dentro del plazo para dlctar las
sentencias, podrn dictar de oficio medidas para mejor resolver. Las que se
dicten fuera de este plazo se tendrn por no decretadas. Sin perjuicio de lo
establecido en el inc. l~ del artculo 431, podrn dic-tar:
N2 1. La agregacln de cualquler documento que estimen necesarlo para
esclarecer el derecho de los lltigantes.
N2 6. La presentacin de cua1quiera otros autos que tengan relacln con
el pleito. Esta medida se cumplir de conformldad a lo establecido en el Inciso
32 del artculo 37.
Los trminos son bastante amplios y se refieren a la agregacin de
cua1quier documento, sean pblicos o pri-vados. Pero respecto de los prvados,
comprende slo los que emanan de las partes y no de terceros, puesto que
stos son inoponlbles a las partes del proceso.
Esta facultad de decretar la agregacin de cualquler documento, debe
entenderse que se ejercer sin vulnerar los derechos adquiridos por las partes
en el curso del proceso. Mediante las medidas para mejor resolver, no se puede
perjudicar el efecto de preclusin que han producido algunas resoluclones y
pretender sanearse actuaciones cuyo plazo de ejercicio se encuentra vencido.
Ello sucedera en el caso de los documentos no acom-paados en su
oportunidad, a pesar del apercibimiento o requerlmiento de una de las partes, de
acuerdo al art. 349 del C.P.C. En este caso no podr el Trlbunal traerlos a la
vista como medida para mejor resolver, puesto que estara desconociendo el
aperclbimiento que oper durante el pro-ceso en virtud de esa disposicin legal.

Art. 159 N2 6 del C.P.C. la presentacin de cualquie-ra otros autos que

tengan relacin con el pleito. Esta medida se cumplir en conformidad a lo
establecido en eI lnc. 32 del artculo 37.
Debemos recordar que, de acuerdo a1 inc. 32 del art. 37 del C.P.C., esta
diligencia deber cumplirse remitiendo fotocopia autorzada.
No obstante, se podr remitir el expediente original por tratarse de casos
urgentes, cuando el tribunal lo es-llme necesario por resolucin fundada o
cuando el expe-diente tenga ms de doscientas cincuenta fojas.
En este ltimo caso, no quedarn Ios autos presen-tados en poder del
Tribunal que decreta esta medida sino el tiempo estrictamente necesario para su
examen, no pudiendo exceder de ocho das si se trata de autos pen-dientes.
La expresin Autos se reere a expedientes. Aqu se habla de
presentacin a diferencia de la expresin agrega-cin utilizada en el N 2 1.
Los expedientes son instrumentos, pero el legislador ha dado respecto de
ellos una norma especfflca por tener ellos vida propia y por lo tanto su estada
ante los trlbunales que no Ilevan Ia causa, debe ser transitora y lo ms breve
posible para cumplir con la medida para mejor resolver. Es as como los
expedientes orginales en trami-tacin no pueden permanecer ms de ocho das
en poder del Tribunal requirente. Los expedientes que se encuen-tran afinados
llenen un plazo prudencial que lo determina el Trlbunal requirente.

LA OPORTUNIDAD LEGAL PARA RENDIR

LA PRUEBA INSTRUMENTAL
1 .- En algunos casos las partes pueden verse cons-treidas a presentar
los instrumentos con anterioridad a la iniciacin del proceso.
Estos son los casos analizados de documentos acom-paados o
solicitados como medida prejudicial art. 273 N 2s. 3, 4 y 5 del C.P.C..
2.- E1 actor puede acompaar los documentos a la demanda, y en tal
caso, se tendr para objetarlos el tr-mlno de emplazamiento -art. 255 C.P.C..
3. - La regla general, es que los documentos de cual-quier especie pueden
acompaarse durante el curso del juicio en cualquier estado de l, hasta el
vencimlento del trmino probatoro en prlmera instancia, y hasta Ia vista de la
causa en segunda instancia art. 348 inc. 1~
C.P.C.-.

A1 respecto, debe tenerse presente tambin lo esta-blecido en el inc. 1~

del art. 433 del C.P.C.: ... Los plazos establecidos en los artculos 342 N 2 3, 346
N2 3 y 347 que hubieren comenzado a correr al tiempo de la citacin para or
sentencia, continuarn corriendo sin interrupcin y la parte podr, dentro de
ellos, ejercer su derecho de impugnacin. De producirse sta, se tramitar en
cuaderno separado y se fallar en la sentencia definitiva, sin perjuicio de lo
dispuesto en el artculo 431.

Sl los documentos se acompaan en segunda instan-cia en el momento

preciso de ser vista la causa, sta no se suspende. Sin embargo, el tribunal no
puede fallarla mientras no se ha vencido el plazo que tiene la parte para
formular observaciones a esos documentos. Art. 348 del C.P.C. inc. 2~.
A1 efecto, la citada disposicin legal expresa: la agre-gacln de los que se
presenten en segunda instancia, no suspender en ningn caso la vista de la
causa; pero el tribunal no podr fallarla, sino despus de vencido el trmino de
citacin, cuando haya lugar a ella.
Se ha sea1ado sobre la materia, que los documentos entregados en la
Secretara de la Corte el mismo da en que se iniciaba la vista de la causa, se
acompaaron en llempo hbil.
4.- Hay casos en que pueden acompaarse docu-mentos con
posterioridad a la citacin para or sentencia en prmera instancia y a la vista de
la causa en segunda instancia, como son aquellos en que el tribunal lo decreta
como medida para mejor resolver.

Documentos en Iengua extranjera

Puede ocurrir que una de las partes disponga de documentos extendidos
en lengua extranjera y para acom-paarlos al proceso puede optar por una de
estas dos alternativas:
a) ACOMPAARLOS SIN LA CORRESPONDIENTE TRADUCCION. en
cuyo caso, el tribunal deber disponer que el instrumento se traduzca por el
perito que l designe, a costa del que lo presente, sin perjuicio de lo que se
resuelva a propsito de las costas, en la sentencia.
b) ACOMPAARLOS CON SU TRADUCCION, caso en el cual esta valdr,
salvo que la contraparte exija que sea revisada la traduccin dentro del plazo
legal que se esta-blece al efecto.
Dispone al efecto el art. 347 del C.P.C.: Los instru-mentos extendidos en
lengua extranjera se mandarn tra-ducir por el perito que el tribuna1 designe, a
costa del que los presente, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre costas en la
sentencia.
Si a1 tIempo de acompaarse se agrega su traduc-cin, valdr sta; salvo
que la parte contraria exija, dentro de seis das, que sea revisada por un perito,
procedindose en tal caso como dispone el inciso anterior.

INSTRUMENTOS QUE DEBEN SER CONSIDERADOS PUBLICOS EN JUICIO

La Iey no slo les da va1or a los orlginales de los instrumentos sino que
tambin a las copias de ellos, de acuerdo a lo establecido en el art. 342 del
C.P.C.
E1 artculo 342 del C.P.C. en sus cinco nmeros, se encarga de sealar
los diversos casos en que los documen-tos deben ser considerados
instrumentos pblicos en juI-cio.
Art. 342. Sern considerados como Instrumentos pblicos en juicio,
siempre que en su otorgamiento se hayan cumplido las disposiciones legales
que dan este carcter.
1. Los documentos orlginales.
Son aquellos que corresponden al otorgamiento y que son suscritos por
las partes y/o el funcionario pblico.
2~ Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriben para que
hagan fe respecto de toda persona, o, a lo menos, respecto de aquella contra
quien se hace ~ valer.
Sl se acompaa una copia y el registro o matriz ha desaparecido se puede
presentar una duda acerca de la autenticidad del instrumento. Para este caso, el
legislador contempl el llamado COTEJO.
La expresin COTEJO llene un doble significado, por una parte significa la
confrontacin de un instrumento pblico con sus matrices o registros; y de otro,
supone una prueba caligrfica cuando se ha impugnado un instru-mento privado
por falta de autenticidad o un instrumento pblico que carezca de matrz o
registro no pueda ser reconocido por el funcionario que lo expidi. En el primer
caso hablamos de COTEJO INSTRUMENTAL, art. 344 C.P.C., y en el segundo
de COTEJO DE LETRAS -art. 350, 351, 352, 353 y 354 del C.P.C..
30 Las copias que, obtenidas sin estos requisitos, no sean objetadas como
inexactas por la parte contraria dentro de los tres das siguientes a aquel en que
se le dio cono-cimiento de ellas.
Cuando el instrumento pblico consta de una copia sln mayores
formalidades, debe notificrsele a Ia contra-parte e1 hecho de su presentacin
para que formule sus observaciones dentro de un plazo fatal de tres das.Si no
lo objeta dentro de este plazo, la copia adquiere va1or de instrumento pblico en

juicio.
4~ Las copias que,objetadas en el caso del nmero anterior, sean
cotejadas y halladas conformes con sus originales o con otras copias que hagan
fe respecto de la parte contraria; y.
La copia objetada adquiere valor de instrumento pblico si una vez
realizado EL COTEJO INSTRUMENTAL, se encuentra ella conforme con el
original. E1 COTEJO lo realiza el funcionario que haya autorizado la copia presentada en el juicio, el secretario del trlbunal o cua1quier otro ministro de fe que
el tribunal designe art. 344 del C.P.C.-.
52 Los testimonios que el tribunal mande agregar durante el juicio,
autorizados por el secretario u otro fun-cionarlo competente y sacados de los
orginales o de copias que renan las copias indicadas en el nmero anterior.
La expresin tesllmonio est usada en el senlldo de copia.
El art. 342 se complementa con los arts. 343 y 344 todos del C.P.C. E1 art.
343 seala la forma de completar los instrumentos pblicos acompaados en
juicio en for-ma parcial.
Art. 343: Cuando las copias agregadas slo tengan una parte del
instrumento orlginal, cualquiera de los In-teresados en el pleito podr exigir que
se agregue el todo o parte de lo omitido, a sus expensas, sin perjuicio de lo que
se resuelva sobre pago de costas.

INSTRUMENTOS PUBLICOS OTORGADOS EN EL

EXTRANJERO Y SUS EFECTOS EN CHILE
E1 art. 1 7 del Cdigo Civil establece: La forma de los instrumentos
pblicos se determina por la ley del pas en que hayan sido otorgados. Su
autenticidad se probar segn las reglas establecidas en el Cdigo de Enjuiciamiento.
La forma se refiere a las solemnidades externas, y la autenticidad al hecho
de haber sido realmente otorgados y autorizados por las personas y de la
manera que en tales instrumentos se exprese.
En este precepto legal se consagra el principio, LA LEY DEL LUGAR RIGE
EL ACTO -lex Iocus regit actum-.
De acuerdo con esa regla legal para que los docu-mentos otorgados en el
extranjero tengan valor en Chile es menester que concurran dos requisitos:

a) Que la FORMA de ellos se ajuste a la ley del pas donde se otorg; y

b) Que se acredite la AUTENTICIDAD del instrumen-to, esto es, el hecho
de haber sido otorgado y autorizado por 1a~persona~y de la manera que en l
se exprese.
E1 Iegislador ha establecldo tres trmites sucesivos que deben cumplirse
para que el instrumento pblico otorgado en el extranjero tenga va1or en Chile.

Estos son:
. - LEGALIZACION.
2. - TRADUCCION
3.-PROTOCOLIZACION.
1 .- La Legalizacin
Es el trmite mediante el cual se establece la auten-tlcclad del documento
otorgado en el extranjero.
Recae la legalizacin en los siguientes puntos: 1. Que en los documentos
conste el carcter de pblicos: 2. Que conste la verdad de las firmas de las
personas que los hayan autorizado.
La legalizacin se obtiene mediante el atestado de alguno de los
funcionarios que seala el art. 345 del C.P.C.
La expresin ATESTADO es sinnimo de testimonio prestado por altas
autorldades.

La Iegalizacin puede realizarse:

1~.- Directamente en el momento de otorgarse el instrumento en el
extranjero. Art. 345 N2 1, la legalizacin se verica mediante: E1 atestado de un
agente diplomllco o consular chileno, acreditado en el pas de donde el
instrumento procede, y cuya firma se compruebe con el respecllvo cerficado
del Ministero de Relaciones Exterio-res.

2~.- A posteriori, una vez que el documento se en-cuentra en Chile, art.

345 N2 3 C.P.C. E1 atestado del agente diplomllco acreditado en Chile por el
Gobierno del pas en donde se otorg el instrumento, certificndose su firma por
el Ministro de relaciones exteriores en la Rep-blica.
3Q~~ EI N~ 2 contempla el caso de que no exista representacin
diplomllca entre ambos pases. El ates-tado de un agente diplomtico de una
nacin amiga acre-ditado en el mismo pas, a fa1ta de funcionario chileno,
certificnclose en este caso la firma por conducto del Mi-nisterio de Relaciones
Exterores del pais a que pertenezca el agente o del Ministro Diplomtico de
dicho pas en Chile, y adems por el Ministerio de Relaciones Exterores de la
Repblica en ambos casos; y
A1 respecto, se ha sealado que Los instrumentos pblicos otorgados en
el extranjero y que no han sido debidamente legalizados, no pueden
considerarse como prueba en juicio.
No desvlrta este principio el hecho de que hayan sido compulsados del
archlvo del Gobierno de Chile y de que su autenticidad no se desconoclera por
la parte con-traria, porque el tribuna1 debe aplicar estrlctamente los arts. 342 y
345 del C.P.C. que son preceptos de orden pblico en 10 pertlnente a la
comprobacin de autenticidad de los Instrumentos pblicos.

2.- Traducein
Se vierte al castellano el instrumento otorgado en lengua extranjera,
normalmente a travs del intrprete Oficia1 del Ministerlo de Relaciones
Exteriores.

3,.-Protocolizacin
Art. 420 N~ 5 del C.O.T.: Una vez protocolizados, va1drn como
Instrumentos pblicos: Los instrumentos otorgados en el extranjero y las
traducciones efectuadas por el intrprete oficia1 o los peritos nombrados al
efecto por el juez competente y debldamente legalizadas, que slrvan para
otorgar escrituras en Ch1le.
La protocolizacin, se desprende de este artculo, es el trmite necesarlo
para que los instrumentos, sin dis-tinguir, otorgados en el extranjero, produzcan
efecto en Chile.

En ciertas circunstancias se puede otorgar instru-mentos pblicos en el

extranjero ante el cnsul chileno, que hace las veces de Ministro de fe a1 actuar
como No-tario. En estos casos no se requiere traduccin y legaliza-cin, y es
discutible si se requiere de protocolizacin.
FORMA DE ACOMPAAR LOS INSTRUMENTOS
PUBLICOS EN JUICIO
Los instrumentos pblicos se acompaan por las partes y se deben tener
por acompaados en juicio por el tribunal con citacin de la parte contra quien
se presente
-art. 69 C.P.C.-.
No existe norma expresa que as lo seale, pero se deduce de las
siguientes disposiciones:
a.- Art. 795 N2 4, que sea1a los trmites esenciales de prlmera y nica
instancia, respecto de los documentos prescribe que el trmite esencia1
consiste: La agregacin de los instrumentos presentados oportunamente por las
partes, con citacin.
b.- Art. 800 N2 2, que seala los trmites esenciales de segunda instancia,
respecto de los documentos expre-sa, que el trmite consiste en La agregacin
de los docu-mentos presentados por las partes, con citacin.
Ambos artculos deben relacionarse con el N 2 768 N2 9 del C.P.C. que
consigna Ias causales del recurso de casacin en la forma.
c - Art 342 N2 3 del C P C que prescribe que deben considerarse
lnstrumentos pblicos en juicio, las copias simples que no sean objetadas por la
contrana como inexactas dentro de los tres dias siguientes a aquel en que se le
dio conocimiento de ellas
d- Art 348 inc 2~ CPC el cua1 establece quela agregacin de documentos
en segunda instancia no suspender en ningn caso la vlsta de la causa; pero el
tribunal no podra fallarla sino despues de vencido el termino de citacion cuando
haya lugar a ella

En consecuencia, para los efectos de que se tenga por acompaado un

documento al proceso es menester que Ia parte presente un escrito, que se
sumar: Acompa-a documento, con citacin. El tribunal deber dictar una
resolucin disponiendo que se tenga por acompaado el documento, con
citacin.

Si el tribunal omite tener por agregados al proceso los instrumentos

acompaados por la parte o sl los Uene por agregados, sin Ia citacln que la ley
contempla para que la contraria Ios pueda objetar, la sentencia que se dicte
adolecer de un vicio de nulidad y podr ser atacada por medio del recurso de
casacin en la forma.

VALOR PROBATORIO DE LOS INSTRUMENTOS

PUBLICOS
Esta materia se encuentra reglamentada por los arts. 1 700 y 1 706 del
Cdigo Civil, los cua1es prescrben al efecto:
Art 1700. E1 instrumento pblico hace plena fe en cuanto al hecho de
haberse otorgado y su fecha, pero no en cuanto a la verdad de las
declaraciones que en l hayan hechos los interesados. En esta parte no hace
plena fe sino en contra de los declarantes.
Las obligaciones y descargos contenidos en l hacen plena prueba
respecto de los otorgantes y de las personas a qui~nes se transfieran dichas
obligaciones y descargos por ttulo universal o singular.
Art. 1 706. E1 instrumento pblico o privado hace fe entre las partes an
en lo meramente enunciativo, con tal que tenga relacin d1recta con lo
dispositivo del acto o contrato.
Para los efectos de determinar el valor probatorio del lnstrumento pblico
debemos distinguir si este se hace valer respecto de uno de los otorgantes o
respecto de un tercero y las materias que mediante el instrumento preten-den
ser acreditadas.

VALOR PROBATORIO DEL INSTRUMENTO PUBLICO RESPECTO DE LOS

OTORGANTES
Para los efectos de determinar este valor probatorio es menester que nos
refiramos en forma separada a los diversos elementos que respecto de l se
pueden apreciar.
1. E1 hecho de haberse otorgado el instrumento
E1 instrumento pblico hace plena fe entre Ias partes del hecho de

haberse otorgado de acuerdo a lo previsto expresamente por mencionado art.

1 700 del C. Civil.

2. La fecha del instrumento pblico

E1 instrumento pblico hace plena fe, tanto respecto de las partes como
de terceros, respecto de la fecha de su otorgamiento art. 1 700 C. Civil.

3. E1 hecho de haberse efectuado las declaraciones que en el Instrumento

pblico aparecen, por el funcionario pblico y las partes
E1 instrumento pblico hace plena prueba respecto de esta materia,
porque ello est atestiguado en ste por un funcionario pblico.
Por otro lado, el hecho de haberse otorgado el ins-trumento se confunde
con el de haberse efectuado por los otorgantes las declaraciones que en l se
contienen y haberlas efectuado en la forma que en el mismo se ex-presa.
Ello se confirma por lo que expresa el art. 477 del C.P.P.: Todo instrumento
pblico constituye prueba com-pleta de haber sldo otorgado, de su fecha y de
que las partes han hecho las declaraciones en l conslgnadas, mrito que debe
tener no slo en materia pena1 sino que en materia civil.

4. Veracidad de las declaraciones contenidas en el lnstrumento

Para los efectos de determinar el valor de Ias decla-raciones contenidas
en el Instrumento, es menester distin-guir si ellas se efectan por el funcionario
pblico o por las partes y las materias a que ellas se refieren.

Veracldad de Ias declaraciones del funcionarlo pbllco

Las declaraciones del funcionario pblico pueden versar sobre los
siguientes aspectos:

1. Declaraciones del funclonario pbllco acerca de

hechos propios

En este aspecto esas declaraciones producen plena fe, por cuanto se

refieren a hechos provenientes del funcionarlo pblico. Ej: Declaracin del
notario de haberse dado lectura a1 testamento abierto.

2. Declaraciones del funcionario pblico referente a hechos que percibe

por su propios sentidos
Tambin produce plena fe las declaraciones del fun-cionario autorizante en
que asevera hechos que percibe por sus propios sentidos. Ej: declaracin del
Notarlo de haber firmado las partes en presencia suya o que el precio fue
pagado en el acto de otorgarse la escrtura; el testimo-nio del Oficial de Registro
Civil de haber pactado separa-cin tota1 de bienes los contrayentes en el acto
del matri-monio.

3. Declaraciones del funcionario pblico, que

corresponden a hechos que no son suyos nI Ios ha percibido I mismo,
pero los ha comprobado por Ios medios que la ley le suministra
*. ~ ,~ ~ c.~ ~ ~ ~
El Oficial del Registro CivIl debe certificar la identi-dad del padre que
recaba la inscrpcin de nacimiento de un menor para reconocerlo como hijo
natura1, de acuerdo con lo establecido en los arts. 271 N 2 1 y 32 de la Ley de
Registro Civil. Dicha identidad la atestigua el Oficia1 de Registro Civil no por ser
un hecho suyo y que haya podido apreciar por sus sentidos, sino porque debe
comprobarlo requirlendo la cdula de identidad al solicitante.
4. Declaraciones que eI funcionario hace confiando en el dicho de otras
personas
Las declaraciones que el funcionario hace confiando en el dicho de otras
personas no producen plena prueba. Tales sern, por ej., las relativas a la edad,
a1 estado civil o la nacionalidad de las partes.
5. Declaraciones que el funcionarlo hace y que
iinportan meras apreciaciones
Tampoco hacen plena fe las declaraciones del funcio-nario que mportan
meras apreciaciones, sea porque los hechos a que se refieren no puede~
percibirlo5 por sus propios sentidos, sea porque no puede legalmente comprobarlos. Ejemplo, la declaracin del notario en que dice que el testador
compareci ante l estando en su sano juicio.
VERACIDAD DE LAS DECLARACIONES

DE LAS PARTES
En todo instrumento pblico se distinguen las decla-raciones dispositivas y
Ias simples enunciativas.
Lo dispositivo, dice Pothier, es 10 que las partes han
tenido en mira y lo que ha constitudo el objeto del acto. Es la parte del
instrumento en que se deja constancia de los elementos esenciales del hecho
jurdico de que se ha querido proporcionarse prueba escrita, de suerte que no se
podra suprimir algo sin destruirlo o a lo menos desna-turalizarlo. As, por ej.,
sern declaraciones dispositlvas en un contrato de compraventa aquellas en las
cua1es se manifiesta la voluntad de celebrar ese contrato, se deter-mina Ia
cosa. se fija el precio y la forma de pago.
Las declaraciones siinplemente enunciativas son
las que, haciendo referencia a acontecimientos anteriores, constituyen
elementos accidenta1es del hecho jurdico que el instrumento tiene por objeto
acreditar y que por lo mismo pueden ser suprimldas sin que se modffique la
substancia del hecho jurdico. Se expresa en la escritura que el precio de la
compraventa fue pagado por el comprador con dineros entregados por un
tercero, declaracin que no interesar en cuanto a la procedencia de los dineros al vendedor.
Finalmente, cabe sealar que dentro de las declara-ciones enunciativas,
es preciso distinguir aquellas direc-tarnente relacionadas con lo dispositivo y
aquellas que no guardan dicha vinculacin. Esta diferenciacin se recono-ce en
el art. 1706 del C. Civil, a1 sealarnos que el Instru-mento pblico hace fe
respecto de las partes an en lo meramente enunciativo, con tal que tenga
relacin con lo dispositivo del acto o contrato. Se expresa que las enunciativas
tienen relacin directa con las declaraciones dispositivas, cuando refieren
hechos que contribuyen a determinar el objeto o causa de la declaracin
dispositiva o que extinguen en todo o parte o modfican los derechos nacidos de
sta. Ejemplo de declaracin enunciativa rela-cionada directamente con lo
dispositivo del acto, es aque-lla que se formula en la compraventa de que eI
precio fue pagado anticipadamente.
E1 Instrumento pblico hace fe del hecho de haberse formulado las
declaraciones que en l se contienen, pero no en cuanto a la verdad de las
declaraciones formuladas, salvo norma expresa en contrario.
Este principio la doctrina lo ha precisado manifes-tando que el instrumento
pblco hace plena fe en lo matera1 del acto (hechos percibidos por eI
funcionario); pero no en lo moral (sinceridad de las declaraciones de las partes).
No obstante, parte de la doctrina no concuerda con dicho criterio, puesto
que las declaraciones dispositivas contenidas en el instrumento pblico no se
presumen verdaderas, sino que ellas constituyen plena prueba respecto de los

declarantes en cuanto a su contenido, sea que se invoque la declaracin de una

parte en contra de la otra, o que la haga valer un tercero en contra del
declarante.
Para ello se basan en el art. 1700 del C. Civil, el cual prescrlbe: E1
instrumento pblico hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado, pero
no en cuanto a la verdad de las declaraciones que en l hayan hecho los
interesados. En esta parte no hace fe sino en contra de los declarantes.
La razn por la cual se otorga plena prueba a la sinceridad de las
declaraciones dispositivas, obedece a que son a ellas a las cuales las partes
prestan su mxima atencin al otorgar un instrumento, dado que constituyen el
medio para conflgurar el acto jurdico que pretendie-ron celebrar y respecto del
cual se estn proveyendo de una prueba literal, que ser posteriormente de gran
uti-lidad.
Respecto de las declaraclones enunciativas que ten-gan relacin directa
con el acto o contrato, ellas hacen plena fe entre las partes de acuerdo con Io
dispuesto por el art. 1 706 del C. CivIl.
Finalmente, las declaraciones meramente enun-ciativas que no guarden
relacln directa con el acto o contrato, no hacen plena prueba entre las partes.
No obstante, contra la parte que la emite ellas cons-tituyen una confesin
extrajudlcial que de conformidad al art. 398 del C.P.C. reviste el carcter de
presuncin grave por haber sido prestada en presencia de la parte que la
invoca.
La declaracin enunciativa no puede constituir prueba en favor de quien Ia
emite, puesto que nadie puede transformar sus propios dichos en un medio de
prueba en su favor.

VALOR PROBATORIO DEL INSTRUMENTO PUBLICO

RESPECTO DE TERCEROS
E1 instrumento pblico tiene fuerza probatorla abso-luta en cuanto a su
materialidad, puesto que sera absur-do que un solo y mismo instrumento fuese
autntico para las partes y no autntico para los terceros.
Es por ello que el art. 1700 del C. Civil, establece respecto al hecho de
haberse otorgado, haberse formulado las declaraciones y la fecha del

instrumento pblico, el mrito de hacer fe respecto de todo el mundo, erga

omnes, no as en cuanto a la verdad de las declaraciones que los interesados
hacen en el instrumento.
Lo mismo acontece con las declaraciones que formu-la el funcionario
pblico respecto de hechos propios, los hechos ajenos que el haya constatado
por sus propios sentldos y los acreditados con los medios que establece la ley
que consten en la escrltura, porque en definitiva ellos forman parte de su
otorgamiento.
En lo que dice relacin con las declaraciones dls-positivas, se presumen
verdaderas respecto de terceros. Ello se establece en virtud de los principios
que regulan la carga de la prueba. Dado que lo norma1 se presume, derivacin
de lo anteror es que las declaraciones que se formulen en un instrumento sean
sinceras. Lo excepcional es lo que requiere ser acreditado, en este caso, la
simu-lacin en el otorgamiento del instrumento que sera lo que deberan
invocar los terceros para restarle valor al instrumento en caso de falta de
veracidad.
E1 art. 1700 del C. Civil, al referirse a que el instrumento pblico no hace
plena prueba respecto de la verdad de las declaraciones que en l hayan hecho
los interesados, sino que slo respecto de los declarantes, confundi el efecto
obligatorlo del acto o contrato con eI efecto pro-batorio del instrumento.
No podra interpretarse ese precepto legal en el sen-tido de prvar aI
instrumento pblico de todo valor proba-torio respecto de terceros, puesto que
ello Ilevara al ab-surdo de no poder las partes, probar respecto de stos los
actos y contratos solemnes de acuerdo a lo establecido en el art. 1701 del C.
Civil.
En cuanto a las declaraciones enunciativas directa-mente ligadas con lo
dispositivo tambin deben presumirse verdaderas respecto de terceros. Dichas
declaraciones se incorporan a la declaracin dispositiva que se presume
verdadera, la presuncin de verdad que favorece a sta debe favorecer a
aquella, dada la unin que existe entre ambas.
La declaracin enunciativa nunca puede tener valor probatorio en contra de
un tercero.
La parte que Ia formul no puede invocarla respecto de un tercero, desde el
momento que nadie puede con sus dichos fabricar su propia prueba.
Un tercero u otro otorgante de la escritura, distinta a la parte que
formul la dec1aracin~odra invocarla en contra del tercero, puesto que se trata
de una declaracin testimonial prestada fuera del proceso, que carece de todo
valor probatorio.
Sin embargo, un tercero sf podra Invocar en contra del otorgante de

la escritura la declaracin enunciativa, la que en tal caso como confesin

extrajudicia1 serviria de base a una presuncin judicial para acreditar los hechos
confesados de acuerdo aI art. 398 del C.P.C.
PRESUNCION DE AUTENTICIDAD DEL
INSTRUMENTO PUBLICO
E1 instrumento pblico, por su propia definicin, dada la intervencin de
un funcionario competente en su otorgamiento, podemos decir que lleva
envuelta una ver-dadera presuncin de autenticidad.
Elementos de la Autenticidad
Un instrumento ser autntico cuando a su respecto concurran los
siguientes elementos:
1 . - Que se haya otorgado realmente e1 instrumento por Ias persorias
que a11 aparecen.
2. - Que se haya autorizado por la persona que se seata en el
instrumento.
3. - Que las declaraciortes que hubieren prestacio las partes at momento
de su otorgamiento, sean las que el instrumento cortsigna..
En virtud de la presuncin de autenticidad, si se acompaa al juicio
instrumento pblico, la contraparte para destruirlo debe desempear un rol
activo.

LA IMPUGNACION DEL INSTRUMENTO PUBLICO

La impugnacin de los instrumentos pblicos es la actividad destinada a
lograr la destruccin o refutacin de la fe probatoria de stos.
Los instrumentos pblicos pueden impugnarse por tres causas:

1.-La nulidad det instrumento;

2. - La falta de autenticidad o falsedact material de ste;
3. - La falsedad id.eotgtca o falta de verdad en Las declaraciones que l
corttiene.

1.- NULIDAD DEL INSTRUMENTO

Es la sancin en que se incurre por la Infraccin a alguno de los requisitos
previstos para su otorgamiento por el art. 1699 del C. Civil.
En consecuencia, un instrumento pblico puede ser nulo por deficiencias
en cuanto a la intervencin del fun-clonario competente o por omisin de alguna
de las forma-lidades prevIstas por la ley en su otorgamiento.
Respecto de la especie de instrumento pblico, como es, LA ESCRITURA
PUBLICA, debemos, recordar que de acuerdo a lo previsto en los arts. 1699 del
C. Civil y 403 del C.O.T., son requlsitos de valldez:
a- Otorgamiento por notario competente;
b.- Cumptir con tas sotemnidades legales, e
c. - Incorporactn a su protocolo o registro.
La omisin de cualquiera de esos requisitos genera la nulidad de esa
escritura, de acuerdo a lo establecido en los arts. 412 y 426 del C.O.T. y 1682
del Cdigo Civl, la que una vez declarada importar privar de todo valor
probatorio al instrumento, a menos que ste se encuentre firmado por las partes
y no constituya solemnidad del acto o contrato.
Para los efectos de probar los hechos materiales que conducen a declarar
la nulidad del instrumento, las partes pueden valerse de todos los medios de
prueba establecidos por la ley, inclusive la prueba de tesugos, ya que a su
respecto no rigen las limitaciones de los arts. 1708 a 171 1 del C. Civil, por
cuanto trata de acreditar hechos materia-les y no actos y contratos.
Con todo, es menester distingulr entre el instrumen-to mismo y el acto que
conene. E1 acto jurdico es algo abstracto que resulta de la voluntad de los
otorgantes y el instrumento es lo concreto, la forma en que se materializa esa
voluntad de las partes y las cosas o declaraciones sobre que versa.

Sin embargo, el acto y el instrumento se confunden cuando ste es

exigido por va de solemnidad.
De a11j~ que si el instrumento pblico es solemnidad del acto y contrato,
la nulidad de aqul traer consigo la nulidad de ste. E1 art. 1701 del C. Civil
dispone que el acto o contrato so1emne~!~ slo puede probarse por su solemnldad.
No obstante, en el caso de los contratos consensua-les o reales, el
instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta de
forma, valdr como instrumento privado si estuviere firmado por las partes.

2.- POR FALSEDAD O FALTA DE AUTENTICIDAD

Instrumento pblico no autntico o fa1so es el que no ha sido realmente
otorgado; no ha sido autorizado por el funcionario u otorgado por las personas
que en l se expresa; o las declaraciones que consigna no corresponden a las
efectuadas por las partes al otorgarse el instrumento. Este concepto de
documento no autntico o fa1so se formula a contrario sensu a lo prescrito por
el Inc. 2~ del art. 17 del C. Civil, respecto de los requisitos que deben concurrir
para que nos encontremos en presencia de un instrumento autntico.
La situacin del instrumento fa1so o no autntico, es distinta a la del
instrumento nulo. Es por ello que es posible encontrarse en presencia de un
instrumento p-blico autntico pero nulo, como ocurrira, por eJ., con la escritura
pblica otorgada por un Notario incompetente. Esta diferencia entre documento
pbllco nulo y no autn-tico esta contemplada en los arts. 704 N 2 1 y3 y 1876 del
C. Civil y 464 N~ 6 y 14 del C.P.C. A1 respecto, se ha sea1ado por nuestra
jurisprudencia que: ~por la sinoni-mia sealada no puede sostenerse que la falta
de auten-ticidad de un documento equiva1ga a la fa1sedad del mls-mo. Un
instrumento pblico o autntico, puede ser fa1so, sin dejar por ello de ser un
documento pblico o autntico, aunque falsificado, en caso que haya sido
materia de alguna de las falsedades que designan los arts. 193 y 194 del Cdigo
Penal; y a la inversa, un instrumento privado puede ser verdadero, a pesar de
no haber sido reconocido o autentificado, si no se ha cometido en l ninguna
false-dad.
Las partes, para acreditar en el proceso la falta de autenticidad de un
instrumento pblico, pueden valerse de todos los medios de prueba establecidos
en la ley, incluida la prueba tesumonIa1, respecto de la cual no rigen las
limitaciones del art. 1 908 y siguientes del C. CivIl por no recaer en la especie
ese medio de prueba sobre actos y contratos.
No obstante, tratndose de la impugnacin por falta de autencidad de
una escritura pblica, el legislador ha establecido una especia1 reglamentacin

respecto de la prueba testimonial en el art. 429 del C.P.C.

De acuerdo con ese precepto legal, para que pueda invalidarse por falta
de autencidad una escritura pblica, en vIrtud de una prueba tesmonia1, es
menester que concurran los siguientes requisitos:
1 . - La declaracin de cinco testigos.
2. - Que todos los testigos estn contestes en et hecho y sus
circunstancias esenciales, sin tacha, tegalmente exa-minados, que den razrt
de sus dichos y que sus declara-ciones no hayan sido desvirtuadas por otra
prueba en con-trario.
3. - Que tos testigos acrediten que la parte que dice haber asistido
personalmente al otorgamiento o et escriba-no o alguno de los testigos
instrumentales hafallecido con anterioridad o ha permanecidofuera det tugar en
el da det otorgamtento y en los 70 das subsiguientes.
Esta prueba ser apreciada por el tribunal de acuer-do con las reglas de la
sana crtica.
Este artculo slo se aplica a la ESCRITURA PUBLI-CA y no al
instrumento pblico; se refiere a la falta de autenllcidad y no a la nulidad o a la
impugnacin de la sinceridad de las declaraciones contenidas en la escritura;
cabe aadir que en la actualidad, por regla genera1, no se exigen para el
otorgamiento se escrituras pblicas, testi-gos instrumentales, salvo norma
expresa especia1, como ocurre, por ej., respecto al otorgamiento de un
testamento abierto ante notario.
3.- LA FALTA DE VERACIDAD DE LAS
DECLARACIONES DE LAS PARTES
En este caso, no nos encontramos ante una im-pugnacin del instrumento
pblico, puesto que ste ha sido otorgado dando cumplimiento a todos los
requisitos de va1idez y se renen todas las condiciones para consi-derarlo
autntico. Debiendo recordar que la fe pblica que emana del instrumento se
refiere a lo material de ste y no a la verdad de las declaraciones prestadas por
las partes.
Cuando se impugna la verdad de las declaraciones de las partes, no se
pretende sostener que ellas no se formularon. slno que aquellas contenidas en
el instrumen-to no corresponden a la voluntad real de los otorgantes, sea por
error, dolo o simulacin.
Los terceros que no han celebrado el acto o contrato contenIdo en el
instrumento pblico, pueden atacarlo por fa1sedades en las declaraciones
dispositivas y enunciavas relacionadas con lo dispositivo que conene y que se
pre-sumen verdaderas a su respecto, y para acreditarlo se pueden valer de

1 94

todos los medios de prueba que franquea la ley.

Respecto de las declaraciones meramente enuncia-tivas formuladas por
las partes, pensamos que los terceros no tienen ningn inters en su objecin
por fa1sedad, al no tener ellas va1or probatorio a su respecto.
Las partes que hubieren participado en el otorga-miento del instrumento
pblico, pueden formular impug-nacin por falsedad de las declaraciones
dispositivas y enunciavas que guarden relacin con lo dispositivo con-tenidas
en el instrumento, a pesar de producir ellas plena prueba en su contra. Para ello,
las partes debern rendir en el proceso otras pruebas que produzcan plena
prueba y que destruyan las declaraciones contenidas en el Instrumento; y as,
ser el juez quien apreciando comparativamente las pruebas rendidas, podr
llegar a restar valor a las declaraciones contenidas en el instrumento.
Un caso muy trascendente es el que refiere el art. 1876 del C. Civil,
el cual prescribe a1 efecto:
La resolucin por no haberse pagado el precio no da derecho al
vendedor contra terceros poseedores, sino en conformidad a Ios art. 1490
y 1491.
Si en la escritura de venta se expresa haberse pa-gado el precio, no
se admir prueba alguna en contrario sino la nulidad y falsificacin de 1a
escritura, y slo en virtud de esta prueba habr accin contra terceros
posee-dores.
E1 art. 1876 del C. Civil, se refiere a la accin reso-lutoria por falta
de pago frente a terceros y slo en los casos cle enajenacin de una cosa
mueble bajo condicin ~suspensiva o)resolutoria y de un inmueble en que
consta la condicin en el ttulo respecvo, inscrito u otorgado por escritura
pblica, habr derecho a accin en contra de terceros poseedores; pero
sI~1a en la escritura~pi~ic~)j~r pagado eI precio de venta(~Ie un
inmueb1e~ no es admisible prueba alguna para destruir esa declaracin, a
menos que la escritura sea nula o falsificada. Los terceros adquirentes
quedan a sa1vo de toda accin real en el caso de que se trata; pero esto
no significa que las partes contratantes no puedan, entre ellas, probar su
falta de veracidad, como podra suceder en el caso de celebrarse un
contrato simu-lado o no ser efectlvo el pago. E1 art. 1876 del C. Civil, est
destinado a proteger a los terceros adquirentes de la cosa vendida y no al
comprador de eIla.
Sin duda que esa doctrina fija el verdadero alcance de la
inadmisibilidad probatoria, ya que el inciso 2~ del art. 1 876 no es una excepcin
al art. 1 700 ambos del Cdlgo Civil sobre el valor probatorio del instrumento
pblico en cuanto a la sinceridad de las declaraciones en l contenidas y, por lo
tanto, entre las partes (~como terceros~puede probarse la simulacin o falta de
pago del precio y accionarse, entonces, para resolver el contrato si quien lo
plde es una de las partes.

1 94

Una plena prueba puede destruirse con otra plena prueba.

Lo que acontece, eso s, es que la inadmisibilidad tiene un alcance bien
preciso: no puede probarse contra la declaracin de haberse pagado el precio,
con el objeto de accionar posteriormente a la resolucin contra terceros
poseedores: pero entre las partes nada lo impide.
Los terceros estn a cubierto de la simulacin, sa1vo que se pruebe la
nulidad o falsificacin de la escritura, y no puede ser de otra manera, toda
vez~que la presuncin de buena fe que establece el art. 1491 del C. Civi1~en su
favor, es de derecho, y su corolario lgico es el inc. 2~ del art. 1876 del C. CivIl.
Con respecto a la declaracin meramente enunciativa que hayan hechos
las partes en el instrumento pblico, ellas tambin pueden impugnarlas por
falsas, pero en tal caso para desvirtuarlas, no ser necesario rendir plena
prueba al tener aquellas slo el carcter de una confesin extrajudicial art.
398 C.P.C.-.
Es importante, desde el punto de vista procesal, esta triple distincin, que
habitualmente se sostiene que dentro del plazo de tres dias fatales de que
dispone la contraparte para formular sus observaclones podra hacerlo por cualqulera de estas tres causas.
A nuestro juicio dentro del trmino de citacin slo se puede impugnar el
instrumento por fa1ta de autenticidad; la nulidad y simulacin se pueden
impugnar a travs de un juicio ordinario de lato conocimiento y no en un
procedimiento incidental.
PROCEDIMIENTO DE IMPUGNACION DE UN
INSTRUMENTO PUBLICO
Existen dos vas:
1.-Por va principaL
En este caso se inicia un juicio completo que recae sobre la nulidad,
falsedad o simulacin del instrumento.
2. - Por va incidentaL
Se produce cuando en el curso del juicio se acom-paa un instrumento
pblico cualquiera en la forma se-alada por la ley, por ej., escritura pblica con
citacin. Dentro del plazo de tres das la contraparte deber im-pugnarla, si no
hace no podr hacerlo despus.

1 94

5! la impugna promueve un incidente. Con esto pOsibilita la impugnacin

por cualquiera de los tres motivos. A nuestro juicio, no. Slo podr impugnar por
la va inci-dental la falta de autenticidad del instrumento pblico; respecto de la
impugnacin por simulacin o nulidad del instrumento, deber procederse en
juicio de lato conoci-miento.
LOS INSTRUMENTOS PRIVADOS
CONCEPTO
Es todo escrito que deja constancla de un hecho, otorgado por particulares
sin la intervencin de un funcionario pblico en el carcter de tal.
Por regla genera1 se requiere que est suscrito, es decir, sea firmado por
el otorgante, para que revista el carcter de documento y tenga valor en juicio.
Los arts. 1701 inc. 2~, 1702 y 1703 del Cdigo civil regulan el instrumento
privado teniendo como presupues-to para ello el hecho de encontrarse ste
firmado. Es as~ como se ha declarado por la jurisprudencia que un instrumento
privado para que sea tal, debe,por lo menos, ser firmado por el otorgante.
No obstante, los arts. 346 N~ 1 y 2 del C.P.C. en relacin con el art. 352
N~ 3 dan a entender que la firma no sera exigencia esencial, bastando
nicamente texto escrito~, para tal efecto, es menester tener presente que a1
discutirse el art. 340 del Proyecto del C.P.C. del ao 1 893, que corresponde al
art. 346 actual, se dej constancia en las actas de la sesin 18 de la Comisin
Mixta, que deba entenderse que eran instrumentos privados incluso los
comprendidos en la enumeracin del art. 1 704 del C. Civil, que menciona varios
casos de documentos privados que no necesitan firmas.
Es as como, excepcionalmente, hay ciertos docu-mentos que pueden
valer como instrumentos privados, a~n cuando no estn firmados por las partes,
siendo ellos los enumerados en los arts. 1 704 y 1 705 del C. Civil.
Finalmente, a~n en el caso de aceptarse la tesis de no ser de la esencia
la firma del documento privado, existen instrumentos privados en que su
suscripcin es de la esencia para que tengan ellos existencia y va1idez~Por ej.
cheque, letra de cambio y pagar.

AUTENTICIDAD
Los instrumentos privados, a diferencia de los instrumentos pblicos, no
llevan envuelta la presuncin de autenticidad. A1 contrarlo, la situacin aqu es

1 94

inversa, puesto que la parte que pretende valerse de un instrumen-to privado

para acreditar un hecho, debe probar que es autntico. E1 instrumento privado
no hace fe por s mismo, siendo necesario para que tenga algn va1or
probatorio, que sea reconocido por la parte que lo otorg o que este
reconocimiento se produzca judicialmente. Mientras no sea reconocido o se
pruebe que es autntico, el instrumen-to privado carece de todo valor.
A1 efecto, se ha declarado por nuestra jurisprudencia que ningn
instrumento privado, ni a~n agregado por un notario al final de su
protocolo con posterioridad a su otorgamiento, hace fe, ni tiene valor,
mientras no sea re-conocido por la parte contra quien se presenta, o se
haya mandado tener por reconocido en los casos y con los requisitos
prevenidos por la ley.

RECONOCIMIENTO
E1 instrumento privado adquiere valor probatorio una
vez reconocido o mandado tener por reconocido por la parte contra quien
se hace va1er.
E1 art. 346 del C.P.C. distingue tres clases de reconoclmiento.
1 . - Reconocimiento expreso.
2. - Reconocimiento tcito.
3. - Reconocimiento JudiciaL
1.- RECONOCIMIENTO EXPRESO
Se produce cuando el otorgante del instrumento pri-vado declara en
un mismo juicio, en otro juicio o en un instrumento pblico, que el
instrumento privado ha emanado de l.
E1 reconoclmiento expreso se encuentra contempla-do en Ios N~s. 1 y 2
del art. 346 del C.P.C.
Los lnstrurnentos privados se tendrn por recono-cidos:
N~ 1: Cuando as lo ha declarado en juicio la per-sona a cuyo nombre

1 94

aparece otorgado el lnstrumento o Ia parte contra quien se hace valer.

N~ 2: Cuando igual declaracin se ha hecho en un instrumento pblico o
en otro juicio diverso.
2.- RECONOCIMIENTO TACITO
Es una forma de tener por reconocido un Instrumen-to privado en un juicio.
desde un punto de vista prctico, y consiste en el efecto que se produce
respecto de ese instrumento cuando, habiendo sido puesto en conocimiento de
la parte en contra de quien se opone, sta deja trans-currir el piazo que la ley
seala, sin formular observacio-nes al instrumento.
Art. 346 C.P.C.: Los instrumentos privados se ten-drn por reconocldos:
3Q Cuando, puestos en conocimiento de la parte contraria, no se alega su
falsedad o falta de integridad dentro DE LOS SEIS DIAS siguientes a su
presentacin, debiendo eI tribuna1, para este efecto, apercibir a aquella parte
con el reconocimiento tcito del instrumento si nada expone dentro de dicho
plazo.
Dos son los motivos para objetar el documento privado siendo ellos:
~ La falta de autenticidad o fa1sedad, la que existir si se crea un
documento privado que no existe o se altera uno ya existente; y
2~.- La falta de integridad, la que exlstir respecto de aquellos
documentos a los cuales les falte alguna de sus partes.
Para que juegue el apercibimiento establecido en la disposicin legal en
estudio, es menester que en el escrito que se presente se solicite en forma clara
y expresa, que se tenga por acompaado el documento y se tenga por
reconocido si no fuere objetado por fa1so o falta de nte-gridad dentro DE
SEXTO DIA. E1 tribunal deber proveer el escrito teniendo por acompaado el
documento bajo el apercibimiento legal, puesto que si no indica ste, no podr
tenerse tcitamente por reconocido el documento.
S1 el documento se acompaa bajo el apercibimiento Iegal conjuntamente
con la demanda, se tendr en ese caso, para objetarlo, todo eI trmino de
emplazamiento de acuerdo a lo establecido en el art. 255 C.P.C.
Si se hubiere citado a las partes a oir sentencia en primera instancia o se
hubiere visto la causa, ello no impide que se puedan presentar escritos
impugnando los instrumentos privados, si estuviere pendiente el plazo para ello,
de acuerdo a 1o previsto en los arts. 433 1nc. 2 y 348 inc. 2 del C.P.C..
respecllvamente.

1 94

Si la contraparte objeta el documento se originar el incidente

correspondiente y ser el juez quien deba resol-ver en definitiva si es autntico o
no.
E1 reconocimiento tcito no se aplica nunca respecto del instrumento
emanado de tercero, sino que slo respec-to del instrumento emanado de parte.
E1 reconocimiento expreso del instrumento privado emanado de terceros
se produce mediante la concurrencla al juicio de su otorgante en calidad de
testigo, reconociendo all la integridad y autenticidad del instrumento privado.
ACOMPAAMIENTO DE LOS INSTRUMENTOS
PR1VADOS EN JUICIO
La ley no seala disposiciones expresas que indiquen cmo se
acompaan los instrumentos a1 juicio.

En los documentos privados hay que distinguir:

1 . - E1 instrumento emanado de tercero se acompaa con citacin.
Lo que se desprende de los arts. 795 N2 4, 800 N2 2 y348 inc. 2 del C.P.C.,
que sealan los trmites esenciales respecto de la procedencia del recurso de
casacin en la forma en primera y en segunda instancia y ia forma de
acompaar ios documentos.
2. - E1 instrumento privado emanado de las partes se acompaa con
conocimiento y bajo apercibimientc~ sea-lado por el art. 346 N 2 3, pero
pareciera que la ley hbiere incurrido en error, pues la expresin puesto en
conoci-miento es sinnima de notificacin, debiendo ser la expre-sin correcta
con citacin y puesta en conocimiento.
La Jurisprudencia ha aceptado que los instrumentos privados se
acompaen con conocimiento y bajo el aper-cibimiento legal contemplado en el
art. 346 N2 3 del C.P.C.

E1 Apercibiiniento
La parte dispone de un plazo de seis das, trmino de carcter fatal, para
formular observaciones al documento acompaado. Si dentro de dicho lapso no

1 94

formula observa-ciones, opera el reconocimiento tcito, quedando reconocido el

documento por el s~lo ministerio de la ley sin necesidad de que se dicte
resolucin alguna para tal efecto.
CAUSALES DE IMPUGNACION DEL INSTRUMENTO
PRIVADO
Son dos Ias causales de impugnacin
1.- FALTA DE AUTENTICIDAD, es decir, por no ser otorgados en la forma
y por quien aparece otorgndolo, art. 17 C. Civil.
P.C.

2.- FALTA DE INTEGRIDAD, es decir, por no ser completos, art. 346 del C.

Son las dos nicas causales de impugnacin desde el punto de vista

procesal.
A1 efecto, se ha sealado que Impugnar un docu-mento afirmando que las
firmas que tiene no correspon-den a las personas autorizadas para representar
y com-prometer una sociedad, significa que no se tacha de fa1so dicho
documento, sino que se impugna su valor o alcan-ce. La referida objecin dice
relacin, no con la autenU-cidad del documento, sino con el efecto obllgatorio de
un acto y contrato y su efecto probatorio, lo que deber ser resuelto por el
tribunal al momento de apreciar la prueba en Ia sentencia definitiva para dar por
establec!dos los hechos.
Se entiende, por algunos sectores de la doctrina, que una vez transcurrido
el plazo de seis das, a peticin de parte, el Tribunal debera dictar una
resolucin dando por reconocido el instrumento privado.
Para estas personas, el apercibimiento no producira efecto por s mismo,
requiriendo de una resolucinjudicial posterior.
A nuestro juicio, esto no es as, por cuanto el plazo es fatal y legal. Si la
parte no objeta dentro de ese plazo el instrumento, es considerado autntico e
integro por el s~1o ministerio de la ley.
Si as no fuere, se estara agregando un nuevo requi-sito
para el reconocimiento tcito que nI la ley nI su contexto contempla, y. adems,
no estaramos frente a un reconocimiento tcito, sino judicial. Sin embargo, nada
obsta para que se dicte la declaracin judicial que tenga por reconocido el
documento, a peticin de parte, la que slo tendr un carcter meramente
declarativo.
3.-

1 94

RECONOCIMIENTO JUDICIAL

Es aquel en que se manda tener por reconocido un

instrumento privado en virtud de una resolucin judicial, fa1lando el incidente
que se ha generado como consecuen-cia de su objecin por falta de
autenticidad ~p integridad)
Art. 364 N2 4 Del C.P.C.: Los lnstrumentos privados se
tendrn por reconocidos:
resolucin judicial.

42 Cuando se declare la autenticidad del instrumen-to por

Se produce el reconocimiento judicial cuando, ha-biendo sido

objetado por falso un documento privado acom-paado, el Tribunal, por una
resolucin posterior, estabie-ce que el instrumento es autntico.~(Se produce
cuando, acompaando instrumento privado, es objetado como falso por la
contraparte, tramitndose esa objecin como incidente. Si la resolucin
establece que el instrumento no es autntico, se termina la prueba instrumenta1,
no tiene valor probatorio el instrumento.
Si al contrario, se establece que el instrumento es autntico,
nos encontramos frente a la situacin de reconocimiento judiciaL~ contemplado
en el art. 346 N2 4 del C.P.C.
A1 efecto, debemos recordar que, en la especie, lo que debe
acreditarse es la autenticidad del instrumento priva-do, y que Uene la
carga de la prueba la parte que presenta el instrumento privado~ y no
aquella que lo objeta por fa1sedad.
E1 art. 364 N2 4 se refiere slo aI caso de ser objetado el instrumento
por falta de autenticidad y no a la integridad.
Si el instrumento se objeta por falta de integridad, no es posible que
desaparezca, pero se requerir para tenerlo por reconocido(si se hubiere
objetado por falta de integridad~ que se falle el incidente que se genere de
acuerdo a las reglas generales.

VALOR PROBATORIO DEL INSTRUMENTO PRIVADO

Para los efectos de establecer el valor probatorio de los instrumentos
privados debemos distingulr entre aque-llos que emanan de parte y,
aquellos que emanan de terceros.

1 94

A. Valor probatorio de Ios instrumentos que emanan de parte

Si el instrumento privado emanado de parte no es reconocido o
mandado tener por reconocido por alguna de las vas que contempla el
artculo 346 del C.P.C., no tiene va1or alguno.
E1 instrumento privado reconocido o mandado tener por reconocido,
emanado de parte, tiene el mismo valor probatorio que el lnstrumento
pblico respecto de las partes que lo hubieren reconocido o se ha
mandado tener por reconocido.
A1 efecto, el art. 1702 del C. Civil prescribe que el instrumento
privado, reconocido por la parte a quien se opone, o que se ha mandado tener
por reconocido en los casos y con los requisitos prevenidos por la ley, tiene el
va1or de escritura pblica respecto de los que aparecen o se reputan haberla
suscrito, y de las personas a qui~nes se han transferido las obligaciones y
derechos de stos.
A1 hablar, el art. 1 702 del C. Civil, del valor del documento
privado reconocido o que se ha mandado tener por reconocido en los casos y
con los requisitos prevenIdos por la ley, se refiere manifiestamente con estas
ltimas palabras, a la ley de procedimiento civil, ya que es la ley ~ que
determina, por ser materia prop!a de su ramo, los casos en que se debe mandar
tener por reconocido el instrumento o los requisitos o circunstancias que deben
concurrir a1 efecto.
Sobre la materia, se ha sea1ado que el documento privado
judicialmente reconocido Uene igual mrito proba-torio que el instrumento
pblico, es decir, plena prueba entre las partes. tocante al hecho de haberse
otorgado por las personas y de la manera que en l se expresa, como en cuanto
a la verdad de las declaraciones, pero no garan-tiza la sinceridad.
No obstante, hay una presuncin de sinceridad de las
declaraciones dispositivas, como resulta del art. 429 del C.P.C.: y en cuando a
las declaraciones enunciativas, hace plena prueba de su formulacin, y se
asimilan a las dispositivas en el caso que seala el art. 1 706 del C. Civil, porque
se refieren a hechos que contribuyen a precisar el objeto y la causa de las
disposiciones, o que extinguen en todo o en parte, o modifican, los hechos
nacidos de sta.
Con respecto a terceros, algunos sostienen que el instrumento privado
carece de todo mrito probatorio, puesto que el art. 1 702, se reflere slo a su
valor respecto de las partes; y en consecuencia, respecto de terceros carecera
de va1or.

1 94

Don Luis Claro Solar y A. Vodanovic, piensan lo contrario, puesto que,

establecida la autenticidad del ins-trumento privado, su valor es el mlsmo
respecto de las partes que de terceros, sin perjuicio de que stos puedan rendIr
prueba en contrario.
B. Va1or probatorio del instrumento emanado de tercero
A1 respecto, se ha establecido por nuestra Jurisprudencia que Para que
los documentos privados emanado s de terceros tengan va1or probatorio en
juicio, es Indispensable que qu1~nes los han emitido, declaren como testigos en
el juicio mismo, reconocindolos en cuanto a su pro-cedencia y dando fe de la
verdad de su contenIdo. De esta manera el documento pasa a formar parte de la
declara-cin testimonial y tiene el valor que la ley le atribuye a dicha prueba.
Pero, s1 no son ratificados por el otorgante en la forma sealada, carecen de
todo valor probatorio.
FECHA DEL INSTRUMENTO PRIVADO
Para establecer la fecha del instrumento privado, hay que distingulr en
cuanto a si ella se quiere precisar respecto de las partes o de terceros.
Respecto de Ias partes, el instrumento privado tiene la fecha que en l se
lndica, pero slo cuando se ha reconocido o mandado tener por reconocido.
Respecto de terceros, el instrumento privado tendr fecha
clerta desde que se produzcan algunas de las cir-cunstancias a que se refiere el
art. 1703 del C. Civil: La fecha de un Instrumento privado no se cuenta respecto
de terceros sino desde el fallecimiento de alguno de los que han firmado, o
desde el da en que ha sido copiado en un registro pblico, en que conste
haberse presentado en juicio. o en que haya tomado razn de l, o le haya
inven-tariado un funcionario competente, en el carcter de tal. Debemos
recordar al respecto, que el art. 419 del C.O.T., ubicado dentro del prrafo de las
protocolizaciones, esta-blece al efecto que sin perjuicio de lo dispuesto en el art.
1 703 del Cdigo Civil, la fecha de un instrumento se contar respecto de
terceros desde su anotacin en el Repertorio con arreglo al presente cdigo.

EL COTEJO DE LETRAS
A. REGLAMENTACION
E1 Cotejo de letras se reglamenta en los arts. 350 a 355 del C.P.C.

1 94

B. CONCEPTO
Consiste en comprobar si la letra de un documento que se pone en duda es la
misma de un documento indubitado, o sea, de un instrumento del cual no hay la
menor duda de que es autntico.
C. PROCEDENCIA
E1 cotejo de letras procede siempre que se niegue por la parte a quien
perjudique~~ o se ponga en duda la autenticidad de uninstrumento privado o la
de cua1quier instrumento~ ~arezca de matriz.
5! el lnstrumento pblico posee matriz, lo que pro-cede ser el cotejo
instrumental de acuerdo a lo previsto en el art. 344 del C.P.C.
D. PROCEDIMIENTO
S1 se objeta un documento privado emanado de parte por falta de
autenticidad, es menester que la parte que Io presenta proceda a probar su
autenticldad. En cambio, si se objeta un instrumento pblico que carece de
matriz, de fa1ta de autenticidad, la parte que formula la objecin y no aquella
que presenta el instrumento pblico, deber soli-citar el cotejo, porque a ella le
corresponder probar la falsedad del instrumento.
Para ta1 efecto, podr pedir que se lleve a cabo un cotejo de letras
mediante la presentacin del escrito res-pectivo, en el cual deber indicar el o
los instrumentos indubitados con que debe hacerse art. 351 del C.P.C..
De acuerdo a lo previsto en el art. 352 del C.P.C. Se consideran
documentos indubitados para el cotejo:
1. Los instrumentos que las partes acepten como tales, de comn
acuerdo;
2. los instrumentos pblicos no tachados de apcri-fos o suplantados; y
3. Los lnstrumentos privados cuya Ietra o firma haya sido reconocida
conforme a los nmeros 1 y2 del art.
346.
En consecuencia, de acuerdo con este ltimo nmero, para el cotejo de
letras slo pueden designarse los documentos privados emanados de parte,
reconocidos expresamente y no aquellos respecto de los cuales se hubiere
verificado el reconocimiento tcitq~, de parte o judicial, de acuerdo a los N 2 3 y 4
del art. 346 del C.P.C.

1 94

Para los efectos de llevar a cabo el cotejo de letras se debe

proceder a designar los peritos de acuerdo con las reglas genera1es art. 350
inc. 2~ del C.P.C., los que generalmente debern tener la especialidad de
calgrafos.
Adems del peritaje, el tribunal debe proceder por si mismo a
la comprobacin despus de or a los peritos revisores y no tendr que ajustarse
necesariamente a s-tos art. 353 del C.P.C.. De acuerdo con la Jurisprudencia, el cotejo de letras practicado por lo peritos carece de fuerza probatoria si el
tribuna1 no practica, adems, por s mismo, la comprobacin ordenada por el
art. 353 del C.P.C.
En el incidente sobre autenticidad de un instrumen-to o sobre
suplantaciones hechas en l, se admitirn como medios de prueba, tanto el
cotejo de letras, como los dems medios probatorios que la leyes autoricen para
acreditar el fraude art. ~
E1 cotejo de letras no constituye por sf~ prueba su-ficiente;
pero podr servir de base para una presuncin judicia1 -art. 354 C.P.C.-.
En consecuencia, el tribuna1 apreciar el cotejo de letras y los
dems medios de prueba que se hubieren rendido, aplicando las reglas sobre
apreciacin comparativa de los medios de prueba -art. 355 C.P.C.-.

ESPECIES DE INSTRUMENTOS PRIVADOS

EN EL CODIGO C1VIL
Dentro del Cdigo Civil se contempla la regulacin de los siguientes
instrumentos privados:
1.- Los asientos, registros y papeles domsticos
Son todo aquellos papeles. apuntes, cuentas, etc. que, sin ser
constitutivos de obligaclones, nI ser Instrumentos privados en el verdadero
sentido jurdico, porque no estn destlnados a actuar en la rbita de los
negocios Jurdicos. se caracterizan por dirigirse a la propla informacin y uso
privado de su dueo para llevar el curso de sus negocios. Dichos documentos
se caracterizan porque interviene en ellos una sola persona, la que los firma o
escribe.
De acuerdo a la regulac!n que efecta de ellos el art. 1 704 del C. civil, se
caracterizan en cuanto a su valor probatorio en que:
1.-Ettos estn destinacios a hacer prueba en contra de la persona y no en
favor de sta,~

1 94

2. - Para que produzca esta prueba, es menester que ella se haga vater
por una persona distinta a aquella que Ueva esos documentos;
3. - Estos documentos hacen prueba slo respecto de los hechos que
aparezcan con claridad ert ellos; y
4. - E1 mrito probatorio es indivtstble, puesto que ellos harnfe tanto en
to quefavorece a la persona que los hace valer en su favor, como en lo que sea
desfavorabte a etta, favoreciendo a 1ap~so~ que los Ueva.
Estos documentos se acompaan al juicio y para que tengan valor
probatorio es menester que sean reconocidos en algunas de las formas que
prevee1 art. 346 del C.P.C.
2.- Notas escritas o firmadas por el acreedor en una
escritura
E1 art. 1 705 del C. Civil, se encarga de reglamentar este tipo de
instrumento privado, que tampoco requiere estar firmado para que tenga valor
probatorio, el cual puede consistir:
a) En una nota escrita o firmada por el acreedor, a continuacin, a1
margen o aI dorso del duplicado de una escritura que siempre ha estado en su
poder; o
b) En una nota escrita o flrmada por el acreedor,a continuacin, a1 margen
o a1 dorso del duplicado de una escritura, encontrndose dicho duplicado en
poder del deudor.
Al igual que respecto al documento anterior es pre-ciso que, para que
dicha nota tenga valor en juicio, sea reconocida por el acreedor y deber ser
acompaada al proceso en la forma prevista en el art. 346 del C.P.C.
Dichas notas estn destinadas a hacer prueba en contra del acreedor, una
vez que se haya reconocida ella por ste.
E1 valor probatorio de estas notas tiene un carcter indivisible. puesto que
el deudor que quisiera aprovechar-se de lo que en la nota le favorezca deber
aceptar tambin lo que en ella le fuere desfavorable.

LAS CONTRAESCRITURAS
CONCEPTO

1 94

Esta materia se encuentra reglamentada en el art. 1707 del C. Civil el cual

prescribe al efecto:
Las escrituras privadas hechas por los contratantes para a1terar lo
pactado en escritura pblica, no producirn efecto contra terceros.
Tampoco lo producirn las contraescrituras pbli-cas, cuando no se ha
tomado razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas
disposiciones se a1-teran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha
obrado el tercero.
Respecto al a1cance de la contraescritura se han planteado en nuestro
Derecho dos teoras, una que conceptualiza sta en un sentido restringido y otra
que lo hace en un sentido amplio.

Sentido Restringido
De acuerdo con esta tesis, sera contraescritura todo escrito destinado a
permanecer secreto entre las partes y que contradice a estlpulaciones anteriores
realizadas entre ellas de una manera ostensible.
Las contraescrituras seran el medio que tendran las partes de demostrar
su rea1 intencin respecto a otro acto que se ha otorgado en forma simulada.
En consecuencia, slo podrn ser consideradas contraescrituras los
instrumentos respecto de los cuales concurran dos requisitos:
1.- Que la nueva escritura tenga por objeto ma-nifestar la simulacin total
o parcial de un acto o convencin ostensible.
Ello sucede cuando las partes, por redactar un escrito destinado a ser
mostrado al pblico y que les da una fa1sa situacin que oculta sus verdaderas
intenciones, y para constatar esta falta de sinceridad y proporcionarse una
prueba de la rea1idad de las cosas, otorgan de una manera lo ms a menudo
clandestina, un segundo acto o convencin, que se llama contraescritura
precisamente, porque es contraria a la escritura anterior. Por consiguien-te, la
contraescritura tienen por objeto restablecer el ver-dadero precio de una
compraventa; o bien, la contra-escritura tiene por objeto probar que la
compraventa efec-tuada entre dos personas no es seria; o que se ha dado la
forma de una compraventa a una donacin, por ejemplo.
2.- La contraescritura no expresa una convencin nueva.

1 94

La contraescritura, para ser tal, debe formar un solo todo con el acto
aparente o simulado cuya falsedad esta-blece, restableciendo su verdadero
carcter y sus verdade-ras clusulas.
No habra, por lo mismo, contraescritura en un acto adicional en que las
partes cambiaran o modificaran un acto sincero y verdadero que hubleran
celebrado antes; sera, en tal caso, una nueva convencin que sucedera a la
primera; habra en rea1idad, dos operaciones perfecta-mente distintas. Pedro,
ha vendido a Juan, por ejemplo, una pareja de caballos de tiro; y resultando los
caba1los poco diestros, conviene por un segundo instrumento en reducir el
precio a la mitad. No habra aqu una contra-escritura, sino la escritura de un
convenio diverso.
Ordinariamente en la prctica, cuando un Instru-mento es modificado por
otro, se ve, por la manera como las partes han calificado la convencin que en
l se con-tiene, si han hecho una contraescritura o una convencin adicional.
Pero, en el caso de controversla sobre el punto de saber si un escrito constituye
o no una contraescritura, corresponde a losjueces del pleito resolver
soberanamente esta cuestin; puesto que para resolver la dificultad es preciso
apreciar la intencin de las partes y por consiguiente se trata de una simple
cuestin de hecho.
Sentido Amplio
Don Arturo Alessandri Rodrguez piensa que. al re-vs de la legislacin
francesa, la chilena considera la pa-labra CONTRAESCRITURA en su acepcin
amplia, pues el art. 1 707 del Cdigo Civil no ha restringido su a1cance y habla
de toda escritura privada y contraescritura pblica destinada a alterar lo pactado
en otra. Luego, queda in-cluida en el concepto de contraescritura toda escritura
o instrumento en que las partes modifiquen o a1teren en todo o parte, en sus
elementos esenciales o accidenta1es, los contratos celebrados, sea para
dejarlos tota1mente sin efecto, sea simplemente para introducir modificaciones
substanciales o de detalle.
Esta opinin se sustenta tambin en antecedentes histricos.En todo
caso, la tendencia jurisprudencial se inclina preferentemente hacia la
interpretacin amplia del art. 1 707 del C. Civil y no restringida a los casos de
simulacin.

VALOR PROBATORIO DE LAS

CONTRAESCRITURAS

1 94

Como instrumentos que son, las contraescrituras se rigen por las normas
genera1es que se aplican a los ins-trumentos.
En consecuencia, si ella consta en una escritura pblica tendr el carcter
de ta1 y si se extiende en un instrumento privado, ella tendr va1or slo si es
reconocida en alguna de las formas previstas por la ley.
En cuanto a sus efectos, debemos distinguir entre las partes y los
terceros.
Respecto de las partes, las contraescrituras produ-cen pleno valor probatorio y
las partes debern regirse por lo que en ellas se establece, por tener que primar
la real intencin contractual, de acuerdo a los arts. 1545 y 1560 del C. Civil, a
menos que ellas adolezcan de ilicitud por concurrir alguna causal de nulidad.
Respecto de terceros, las contraescrituras no produ-cen efectos, por regla
general. Excepcionalmente, las contraescrituras producirn efectos respecto de
terceros, si concurren los presupuesto que establece el art. 1 707 del C. Civil.
A1 efecto debemos distingulr:
a) Las contraescrituras que constan en un instrumento privado destinac!~s a
a1terar lo establecido en un instrumento pblico, no producirn efecto en contra
de terceros;
b) Las contraescrituras que consten en un instru-mento pblico destinadas a
alterar lo establecido en otro instrumento pblico, producirn efecto respecto de
terce-ros siempre que concurran dos requisitos:
1 .- Debe tomarse nota de la contraescritura al mar-gen de la
matriz de la escritura pblica que se altera con el otorgamiento de aquella:
2.- Debe tomarse nota de la contraescritura en la copia de la
escritura pblica que se altera y en cuya virtud ha actuado el tercero.
No obstante, si bien es cierto que los terceros no pueden
ser afectados por la contraescritura, ello no importa que stos no puedan
aprovecharse de ella hacindola valer en el caso de que pueda producir efectos
en su favor.
LA PRUEBA TESTIMONIAL
REGLAMENTACION
Este medio de prueba se encuentra reglamentado en los siguientes

1 94

cuerpos legales:
a.- Cdigo Civil. Los arts. 1708 a 1711, se refieren a la admisibilidad de la
prueba testimonial;
b.- Cdigo de Procedimiento Civil: los arts. 356 a 384 se encargan de
reglamentar los diversos aspectos de este medio de prueba en eI procedimiento
civil; y
c.- Cdigo de Procedimiento Penal: los arts. 189 a 201, ubicados dentro
del sumario criminal, se encargan de regular las obligaciones de los testlgos y la
forma de pres-tar declaraciones; los arts. 458 a 497, ubicados dentro del
Plenario, regulan las inhabilidades de los testigos, la ra-tificacin de los que
hubieren declarado en el sumario y su valor probatorio; y finalmente los arts. 492
a 497 se refieren a las tachas de los tesugos.
Concepto
Persona que, habiendo tenido presumiblemente co-nocimiento de un
hecho que ha cado bajo la accin de sus sentidos, es llamado luego para
prestar declaracin acerca del mismo. -Couture-.
Persona distinta de los sujetos procesa1es llamada a exponer al juez las
propias observaciones de los hechos acaecidos que tienen importancia en eI
pleito. Chiovenda-.
Terceros extraos al juicio que declaran bajo juramento acerca de la
verificacin de ciertos hechos que se controvierten en el proceso. Mosquera
.

De las definiciones dadas por la doctrina y jurispru-dencia, se desprende que

tres son los requisitos que deben concurrir para que una persona tenga dentro
del proceso. el carcter de testigo:
a.- Debe tratarse de un tercero indijerente dentro del proceso.
b. - Debe declarar sobre hechos precisos.
c. - Debe conocer Ios hechos por ho.berlos percibid.o por sus
propios sentidos o el dicho de otro.

1 94

a.- Debe tratarse de un tercero indiferente dentro del proceso

En consecuencia, no podrn ser testigos dentro de un proceso
todos aquellos que tuvieren el carcter de partes, ya sea en forma
originaria o derivada.
Tampoco podrn intervenir los terceros interesados, como son
los terceros independientes, coadyuvantes ~ ~ ~ndependientes~
~ .... . . -.. ~. ~.
Es asi como la jurisprudencla ha declarado que el que figura
como demandado en el pleito aunque haya enajenado los derechos a
que este se refiere, no es habil para declarar como testigo
b - Debe declarar sobre hechos precisos
En primer lugar, debemos dejar constancia que los testigos
siempre debern declarar acerca de situaciones de carcter fctico,
no pudiendo rendirse prueba testimonIa1 sobre cuestiones de
derecho
En segundo lugar. es menester que eI testigo declare sobre hechos ciertos,
precisos y determinados, no pudiendo ste proceder a emitir sus declaraciones
opinIones o apreciaciones. puesto que ello corresponder efectuarlas al tribunal
o a los peritos mediante el informe que se les recabe especificamente en
atencin a sus conocimientos tcnicos o cientficos.
c.- Debe conocer los hechos por haberlos percibido por sus propios
sentidos o el dicho de otros
La caracterstica bsica de Ia prueba testimonial es la percepcin
sensorial del hecho sobre el cual depone.
La forma de poder demostrar al tribuna1, el testigo,
de esta percepcin sensorial es dando razn de sus dichos.
De manera~ que al deponer el testigo, deber sealar al tribunal la
forma como pudo llegar a tomar conocimien~z to de los hechos acerca de los
cuales declara, 1p~.~slo podr~ consistir en haber tomado personalmente conoclmiento de ellos por haberlos presenciado o por el dicho de terceros o de las
partes.

1 94

CARACTERISTICAS DE LA PRUEBA TESTIMONIAL

1 . - Es una prueba circunstancial, no preconstituda. Se produce en
el curso del pleito.
2. - Respecto del problema de la Mediacin e Inme-diacin. Desde el
punto de vista legal, en la prueba testimonial prima la inmediacin, puesto
que debiera rendirse ante y a travs del juez.
Desde eI punto de vista de la prctica, prima la Mediacin, puesto
que la prueba se rinde ante el Receptor. E1 Juez acta generalmente
durante la rendicin de la prueba slo para resolver los incidentes que se
generan en torno a ella, lo cua1 dificulta su apreciacin ante la falta de
contacto directo con el testigo al momento de prestar declaracin.
3.- Es un medio de prueba indirecto, en el sentido de que el juez no
tiene acceso al hecho que se trata de probar. E1 testigo declara sobre
hechos ya acaecidos.
4.- Puede tener el carcter de Plena Prueba o de Prueba Semi-Plena
segn concurran o no los requisitos legales establecidos al efecto y que
debe apreciar el tribu-nal para su determinacin.
5. - Es una prueba eminentemente formalista, puesto que se
encuentra reglamentada al mxlmo por el legis-lador.
E1 Cdigo Civil no admite este medio de prueba respecto de ciertos
actos o contratos, arts. 1 708 y 1 709. Por su parte el Cdigo de
Procedimiento Civil establece oportunIdades rgidas para presentar listas
de testigos, incluso debe sealarse sobre qu& han de declarar los testigos,
establece las causales de inhabilidad, la forma en que deb~ tomarse las
declaraciones, sus distintos va1ores probatorios, etc.

CLASIFICACION DE LOS TESTIGOS

Se puede hacer desde tres puntos de vista:

1. Segn la forma en que los testigos conocieron de los hechos.
A. Testigos Presenciales.

1 94

Son aquellos que han estado fisica y menta1mente presentes en el

momento en que acaecieron los hechos.
B. Testigos de odas.
Son aquellos que conocieron los hechos a travs del dicho de una de las
partes. -~ .~
C. Testigos instruffientales.
Son aquellos que intervienen en la suscripcin de un documento
acreditando la veracidad de la firma de los otorgantes de acuerdo a lo prescrito
por la ley.
2.- Segn las calidades o circunstancias sobre los hechos que declaran
Ios testigos
A. Testigos Contestes.
Son aquellos que estn de acuerdo en el hecho y sus circunstancias
esenciales.
B. Testigos Singutares.
Son aquellos que estn contestes en el hecho pero difieren en cuanto a
las circunstancias esenclales que lo rodearon.
3.- Segn su capacidad para declarar en juIcio
A. Testigos ht~bites.
Son aquellos que renen todos los requisitos para que su declaracin
tenga valor enjuicio, por no encontrar-se afectos por alguna inhabilidad
establecida por la ley. Constituyen la regla general, puesto que toda persona es
capaz para declarar enjuicio mientras la ley no establezca su inhabilidad art.
356 C.P.C..
B. Testigos Irihbiles.
Son aquellos que no renen los requisitos para que su declaracin tenga
valor en juicio por encontrarse afectos por una inhabilidad legal y por haberse
sta declarado por el tribunal.

1 94

La forma de hacer valer las inhabilidades son las tachas y ellas son
resueltas, por regla general, por el tribunal en la sentencia definitiva.
La clasificacin de los testigos tiene importancia para determinar su va1or
probatorio. El mxlmo valor es el establecido respecto de los testigos contestes,
presencla-les y hbiles, los cua1es pueden llegar a constituir plena prueba.

LIMITACIONES A LA PRUEBA TESTIMONIAL

La prueba testimonial siempre ha sido mirada con desconflanza por
nuestro legislador. Ello obedece a que las declaraciones de un testigo estn
condicionadas por la concurrencia de diversos factores psquicos personales del
deponente, que pueden contribuir a que ste, en su depo-sicin, no represente
ante el tribunal los hechos que le correspondi percibir en 1~a fo~ma en que
realmente acaecieron en la realidad. ~s~mo~s~por lds cua1~s puede
presentarse esta anoma1a entre la realidad como acae-cieron los hechos y la
forma en que es narrada por el testigo, puede deberse a mltiples moUvos,
como son las condiciones de observacin, la memoria para conservar una
adecuada representacin de ~Ues, la sincerldad del deponente, etc.
Las limitaciones que se establecieron en el Cdigo Civil, fueron las
siguientes:
1.- No es procedente la prueba de testigos paia probar un acto o
contrato que haya debido consignarse por escrito.

1 94

A1 respecto, el art. 1 708 del C. Civil, establece: No se admitir prueba

de testigos respecto de una obligacin que haya debido consignarse por
escrito.
Sobre esta materia Pothier formulaba esta regla en los siguientes
trminos: E1 que ha podido procurarse una prueba literal, no es admitido a
rendir prueba testimonial cuando la cosa excede de cien libras.

Deben constar por escrito:

a. Las obligaciones que emanan de actos o contratos solemnes, cuya
solemnidad consiste en el otorgamiento de un instrumento pblico o privado
arts. 1701 y 1682 del
C. Civil-, y
b.- los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa
que valga ms de dos Unidades Tributarias art. 1 709 o sea, se requiere la
concurrencia de tres requisitos.
1 . - Que se trate de actos o contratos.
2. - Que se refieran a la entrega o promesa de una cosa.
3. - Que la cosa entregada o prometida vatga ms de dos U.T.M.
Respecto de esta ltima norma debemos tener pre-sente que ella debe ser
interpretada segn don Arturo Alessandri R., en forma amplia, por lo que se
comprenden todos los actos o contratos que den lugar a una obligacin de dar,
hacer o no hacer una cosa.
Sin embargo, don Luis Claro Solar, estima que el art. 1709, no se refiere a
toda clase de obligaciones, esto es, de dar, hacer y no hacer, porque si tal
hubiese sido la intencin del legislador las palabras de la ley estaran de ms, y
habra bastado decir que: Deber.n constar por escrito los actos o contratos que
valgan ms de dos U.T.M..
Tambin, se ha dejado claramente establecido en forma reiterada por
nuestra jurisprudencia, que dicha limitacin no es aplicable para los efectos de
acreditar por medio de la prueba de tesUgos, las obligaciones nacidas de delitos
o cuasidelitos.
2.- No es admisible la prueba de testigos para acreditar 1a adlcin o
alteracln de lo expresado en el acto o contrato, cuando se ha extendido
escritura p-blica o privada, contra o fuera del contenldo de dicho
lnstruniento y sobre las modificaciones verbales que se pretenda haberle

21 5

introducldo en tl, aunque se trate de una cosa cuyo valor no alcance a dos
U.T.M.
A1 efecto, el lnc. 2~ del art. 1 709 del C. Civil estable-ce: no ser
admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno lo
que se exprese en el acto o contrato, nI sobre lo que se alegue haberse dicho
antes, o al Uempo o despus de su otorgamtento, ai~n cuando en algunas
de estas adiciones o modiftcaciones se trate de una cosa cuyo valor no
alcance a la referida suma.
En la expresin acto o contrato de que aqu se hace uso, se hace
referencia al instrumento escrito que lo con-Uene; no Uene el sentido de
declaracin de voluntad que le corresponde a las mismas palabras del
inciso prImero del art. al expresar los hechos jurdicos que deben constar
por escrito: as lo determina claramente la ley al aludir a lo que~a1egue
haberse dicho antes, o al tiemp~ o despus de su otorgamiento.
De conformidad con lo que se expresa en el Inc. 2~ del art. 1709,
no se puede)por consiguiente, rendir prueba de testigos para alterar o
modificar en ms o menos el contenido del instrumento, sea pblico, sea
privado, en que se ha expresado lo convenido en el acto o contrato~ ~o se
puede rendir prueba testimonial CONTRA el instrumento, establecer un hecho
que contradiga sus dec1araciones~ por ej., si eI instrumento dice que Pedro le
ha prestado a Juan cien mil pesos, no ser Juan admitido a probar con testigos
que slo ha recibido un prstamo de cincuenta mil pesos.
No se puede tampoco rendir prueba de testigos para adicionar o completar
el contenido del instrumento; no se puede probar con testigos FUERA del
instrumento, esta-bleciendo que hay algo ms~ convenido entre las partes~ que
lo expresado en el instrumento: por ej., el instrumento expresa que Pedro ha
prestado a Juan un milln de pesos, sin agregar nada ms. No ser admitido
Pedro a probar con testigos que el prstamo lo ha hecho al 8% anual y que Juan
debe pagarle esos intereses, sobre los cuales nada dice el instrumento.
Estas restricciones a la prueba testimonial se aplican:
1.- An cuando se limite la demanda a la suma de DOS UNIDADES
TRIBUTARIAS, si la cosa es de superior valor art. 1710 inc. ~
La ley atiende as a la fecha del acto y contrato para determinar el valor
de la cosa, no al momento en que se ofrece la prueba de tesUgos, para
establecer la existencia de la obligacin cuya ejecucin se persigue; y supone
que el acreedor ha entablado su demanda de la cosa que vale ms de 2 U.T.M.
y que no sindole admisible la prueba testimonial, dado su valor, limita la
demanda a dicha suma, eludiendo as, a lo menos en cuanto a su valor, la
sancin de la prohibicin de la ley.

21 5

Cuando se demande parte o resto de un crdito una suma inferior a dos

Unidades Tributarias, si ella proviene de un crdito que debi haberse
consignado por escrito, art. 1710 inc. 2.
Se manifiesta, una vez ms, que el valor que se considera en esta
disposicin~ es el que tena la cosa al momento de celebrarse el acto o
contrato, pues se refiere a crdito que debi ser consignado por escrito y no lo
fue, hablando de pretrito, de una poca anterior a la demanda de menos de
dos U.T.M. en que se declara que lo que se demanda es parte o resto de un
crdito de ms de dos U.T.M.
Excepcionalmente, en los contratos consensua1es y reales se podr
rendir prueba testimonial respecto del acto o contrato que haya debido
consignarse por escrito, siem-pre que:
a.- Exista un principio de prueba por escrito art 1711 inc. 1 y 2;
3;

b. - Exista imposibilidad de obtener una prueba por escrito art. 171 1 inc.

c.- Se trate de probar el depsito de efectos del que aloja en una posada
art. 2.241 en relacin a1 art. 2.237 o del cual entra a alguna fonda, caf,
casa de billar o de baos o establecimientos semejantes art 2.24&; y
d. - Se trate de casos en que la ley expresamente la admite, como ocurre
con el comodato segn el art. 2. 1 75 del Cdigo Civil.
Debemos hacer presente que todas estas normas sobre limitacin de la
prueba, slo tienen aplicacin respecto de los actos y contratos de carcter civil,
mas, no respecto de los actos y contratos mercantiles. De acuerdo con lo
prescrito en el art. 128 del C. de Comercio, la prueba de testigos es admisible en
negocios mercantiles, cualquiera que sea la cantidad que importe la obligacin
que se trate de probar, salvo los casos en que la ley exlja escritura pblica.

LA INICIATIVA DE LA PRUEBA TESTIMONIAL

La iniciativa puede ser:
1.-Departe
2. - Det tribunaL
La iniciaUva de parte es la fundamental, puesto que sin ella no puede

21 5

haber prueba testimonial.

La iniciativa de parte puede manifestarse a travs de las medidas
prejudiciales probatorias de testigos o en el curso del juicio.
La iniciativa judicial al contrario, la encontramos en Las Medidas Para
Mejor Resolver del N2 5 del Art. 159 del C.P.C.
La Prueba Testimonial como medida para mejor resolver
Art. 159 N~ 5 del C.P.C.: Los tribunales,slo dentro del plazo para dictar
sentencia, podrn dictar de oficio medidas para mejor resolver. Las que se
dicten fuera de este plazo se tendrn por no decretadas. Sin perjuicio de lo
establecido en el inciso primero del art. 431 del C.P.C., podrn dictar alguna
o algunas de las siguientes medidas:
la comparecencia de testigos que hayan declarado en jucio, para que
aclaren o expliquen sus dichos obscuros o contradictorios.
La lniciativa judicial comprende slo el N~ 5 del arUculo 159 del C.P.C. y
tiene tres limitaciones muy im-portantes.
1 .- E1 Juez slo puede decretar las medidas para mejor resolver luego de
citadas las partes para or senten-cia y dentro del plazo para pronunciar sta.
2. - E1 juez, al decretar la medida para mejor resolver de la prueba
testimonial, slo puede exigir la presencia de testigos que ya hayan declarado
en el juicio.
3. E1 Juez cita a los testigos con el nico propsito de que aclaren sus
dichos contradictorios y obscuros.
Por eso, si no hay iniciativa de parte es imposible que haya prueba
testimonial, puesto que el tribunal slo puede citar a los testigos que ya hayan
comparecido y declarado en el proceso, con el s8io fin de aclarar y explicar sus
dlchos oscuros y contradictonos

OPORTUNIDAD PROCESAL PARA HACER VALER LA PRUEBA DE

TESTIGOS

Exlsten tres oportunidades niuy claras

21 5

1 - Antes del juicio como medida prejudicial probatona de testigos art 286
CPC
2.- Durante eljuicio. En primera instancia slo puede rendirse prueba
testimonial dentro del trmino probatorio, siempre que se cumplan Ias
formalidades ex1gidas por la ley. Hay que tener presente, eso s, los casos de
ampliacin de la prueba, art. 32 1. y la existencia de trminos espe-ciales
vinculados a la prueba testimonia1 art. 340 del
C.P.C.-.
En segunda instancia, rige la disposicin contempla-da en el art. 207 del
C.P.C., que hace casi prcticamente ilusoria la prueba testimonial en segunda
instancia.
Qu se requlere para que proceda la prueba testimonial en segunda
instancla?
1 .- Que sea decretada la prueba testimonial como medida para mejor
resolver. Esta es una medida para mejor resolver distinta de aquella establecida
en el art. 1 59 del C.P.C. y ser muy dificil de decretarse de oficio por el tribunal,
a menos que alguna de Ias partes tome la lnIcia-tiva, puesto que slo en ese
caso se podr conocer la existencia de esos testigos.
2.- Que no haya sido posible rendir prueba testimo-nial en primera
instancia;
3.- Que la prueba testimonial recaiga sobre hechos que no figuren en la
prueba rendida;
4.- Que tales hechos sean a juicio del tribunal estrlc-tamente necesarios
para la acertada resolucin del juicio.
~. La medida para mejor resolver del N2 5 del art. 159 del C.P.C.
OBLIGACIONES DE LOS TESTIGOS
Los testigos tienen tres obligaciones trascendentales que nacen de la
necesidad de la colaboracin con la justicia y que tienen todos los miembros de
la comunidad organizada: Comparecer ante el tribuna1, prestar declara-cin y
decir la verdad.

i.- Obligacin de comparecer ante los Tribunales de Justicia

21 5

La obligacin de comparecer se encuentra estableci-da en el art. 359 del

C.P.C.
Toda persona, cualquiera que sea su estado o pro-fesin, est obligada a
declarar y a concurrir a la audiencia que el Tribunal seale con este objeto.
Cuando se exija la comparecencia de un testigo, a sabiendas de que es
intil su declaracin, podr el tribu-nal imponer, a la parte que la haya ex!gido,
una multa.
Respecto de la obligacin de comparecer conviene hacer las siguientes
consideraciones:
a. - Los testigos que residan fuera del territorio ju-risdiccional del tribunal
en que se sigue el juicio no tienen la obligacin de comparecer.
En ta1 caso, se practicar su examen por el tribunal del territorio
Jurisdiccional de la residencia del testigo, a travs de un exhorto, en el cual se
indicar copia de los puntos de prueba fijados art. 371 C.P.C..
b. - Excepcionalmente, no se encuentran obligados a comparecer ante el
tribunal para prestar declaraciones como testigo las personas indicadas en el
artculo 36 1 del
C.P.C.
Respecto de las personas citadas en el N~ 1 de la citada disposicin, es
de rigor tener en cuenta que, si bien es cierto que ellas no estn obligadas a
comparecer, s tienen las otras dos obligaciones de los testigos, las que
cumpiirn prestando su declaracin por medio de Infor-mes u oficios y en ellos
debern expresar que lo hacen en virtud del juramento que la ley exige a los
testigos.
Los miembros y fiscales de las C. de Apelaciones y losjueces letrados
que ejerzan sus funciones en el asiento de stas, no declararn sin previo
permiso de la Corte Suprema, tratndose de algn miembro o Fiscal de este
tribunal, o de la respectiva Corte de Apelaciones en los dems casos. Este
permiso se conceder siempre que no parezca al tribunal que slo se trata de
establecer, respec-to del juez o fiscal presentado como testigo, una causa de
recusacin art. 362 inc. 1 C.P.C.. Art. 361 N 2 2. Respecto a las personas que
gozan en el pas de inmunidades diplomticas, es voluntario prestar declaracin
como testigo, puesto que ellos pueden excusarse, o deponer. Sin embargo, no
se podrn excusar los chilenos que ejerzan en el pas funciones diplomticas
por encargo de un gobiemo extranjero, siendo para ellos obli-gatorio el prestar
declaracin. Estas personas declaran, al igual que las del N 2 1, por medio de
informes u oficios, expresando que lo hacen bajo eljuramento que la ley exige a
los testigos. La Jurisprudencia ha declarado que para la presentacin del
informe en que se conUene la declaracin, no hay piazo y debe tomarse en

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cuenta, aunque sea agregado a los autos encontrndose stos en estado de

dictar sentencia.
Art. 361 N9 3, los religiosos, incluso los novicios;
Art. 361 N9 4, las mujeres, siempre que por su estado o posicin no
puedan concurrir sin grave molestia; y
N~ 5, los que por enfermedad u otro impedimento calificado por ei
tribunal, se hallen en la imposibilidad de poder hacerlo.
Las personas comprendidas en los tres lUmos nmeros slo tienen el beneficio
de no comparecer ante el tribunal (o deponer, pero ello no declaran por oficio o
mediante informes~ Todas estas personas deben ser inte-rrogadas en su
morada por el tribunal de acuerdo con el procedimiento general que establece el
legislador para todos los tesugos en los arts. 365 a 368 del C.P.C. art. 3d~inc.
final-.
2.- La obligacin de declarar en juicio
Esta obllgacin se encuentra contemplada en el Art.359 del C.P.C. Toda
persona, cualquiera que sea su estadooprofesin, esta obllgada a declarar en la
audiencia queel tribunal seaie con este objeto.
Excepcionalmente, no se encuentran obligadas a de-clarar las personas
contempladas en el Art. 360 del C.P.C., exencln que se establece por razones
de secreto profesio-nal, parentesco o incriminacin en un delito.
De acuerdo a ese precepto legal, no sern obligados a declarar:
N~ 1 SECRETO PROFESIONAL. Los eclesisticos, abogados, escribanos,
procuradores, mdicos y matronas, sobre hechos que se les hayan comunicado
confidencia1-mente con ocasin de su estado, profesin u oficio.
Para estas personas ei eximirse de prestar decla-raciones no constituye slo un
derecho, sino que tambin un deber, puesto que la violacin del secreto
profesional importa la comisin de un delito. A1 efecto, el inc. 2~ del art. 247 del
Cdigo Penal, establece que incurrlrn en las penas de reclusin menor en su
grado mnimo a medio y multa, los que, ejerciendo alguna de las profesiones
que requieren ttulo, revelen secretos que por razn de ellas se les hubiere
confiado.
Creemos que la enumeracin de las profeslones se realiza a modo
meramente ejemplar. Por eso mediante una interpretacin progresiva, debe
incorporarse dentro de ella a todas las profesiones creadas con posterioridad a
la dictacin del Cdigo y en cuyo ejercicio se reconoce el deber de secreto
profesional, como es la de periodista, siclogo. etc.
N~ 2 PARENTESCO. Las personas expresadas en los N 2s. 1, 2 y 3 del art.
358 del C.P.C., esto es, el cnyuge y los parientes consanguneos legtimos

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hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad; los ascendientes, descendientes y hermanos ilegtimos, cuando haya reconocimiento
de parentesco que produzca efectos civiles; y los pupilos por sus guardadores y
viceversa.
N2 3. Los que son interrogados acerca de los hechos que afecten el honor
del testigo o de las personas mencio-nadas en ei nmero anterior, o que
importen un delito de que pueda ser criminalmente responsable el declarante o
cualquiera de las personas referidas.
Debemos hacer presente que para esas personas no existe la exencin de
la obligacin de comparecer, por lo que, si son citadas por el tribuna1 a prestar
declaracin, ellas debern comparecer a la audiencia de prueba testi-monia1 y
en la presencia del juez invocar su exencin de declarar.
E1 tribunal, una vez hecha valer la exencin de de-clarar por la persona
amparada por el benecio, debe proceder a reconocerlo y eximirla de prestar la
declaracin para la que fue citada.
E1 testigo que no comparezca, siendo citado por el tribunal, o que
compareciendo se niegue sin justa causa a declarar, puede ser compelido
mediante la fuerza a presentarse al tribunai y apercibido con arrestos, si se
niega a declarar, hasta que deponga,de acuerdo a lo pre-visto en el art. 380 del
C.P.C.
Ello es sin perjuicio de la responsabilidad pena1 que puede afectar al
testigo rebelde, la que se encuentra tipificada como falta en el art. 494 N 2 12 del
Cdlgo Penal.
3.- Obligacin de decir la verdad
Esta obligacin es de la esencia de la prueba testi-monial y a ello se
compromete el testigo antes de prestar su declaracin, prestando el juramento
que contempla el art. 363 del C.P.C.
Si el testigo falta a la verdad en sus declaraciones, contraviniendo el
juramento prestado, comete el delito de falso testimonio en causa civil, Upificado
en el art. 209 del Cdigo Penal.

DERECHOS DE LOS TESTIGOS

Los dos derechos que poseen los testigos son:
1 -- Que se le cite para prestar declaracin para un da preciso y

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determinado.
De acuerdo a lo sealado, el testigo tiene la obliga-cin de comparecer a
declarar.
Como contrapartida a ello, nuestra Jurisprudencia ha establecido que la
citacin para el testigo debe ser efectuada para un da y hora precisa y
determinado.
2. - Que se le paguen los gastos que le importa su comparecencia, por la
persona que lo presenta.
E1 art. 381 del C.P.C. contempla el derecho de los testigos para requerir
de la parte que los presenta el gasto de su comparecencia.
Pueden reclamar este pago en un plazo de 20 das desde que se Ies toma
la declaracin. Si transcurre el plazo sin que soliciten el pago se entiende que se
renuncia a l.
En caso de desacuerdo, estos gastos sern regulados por el tribunal sin
forma de juicio y sln ulterior recurso.

CAPACIDAD PARA SER TESTIGO

Si bien toda persona est obligada a comparecer, no todas pueden ser
testigos.
La regla genera1 es que todos son hbiles, sa1vo aqueilos que la ley
declare inhbiles para ser testigos en juicio, art. 356 C.P.C.
El legislador disUngue dos clases de inhabilidades: Inhabilidad absoluta e
inhabiiidad relativa.

INHABILIDAD ABSOLUTA
En el caso de la 1nhabilidad absoluta, todas las personas comprendidas
en a1gunos de esos casos no pueden declarar en ninguna clase de juicio.
Las inhabilidades absolutas se contemplan en el art. 357 del C.P.C. el cual
prescribe al efecto: No son hbiles para declarar como testigos:
1.- Los menores de 14 aos~PPodrn, sin embargo, aceptarse sus

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deciaraciones sin previo juramento y estimarse como base para una presunci
~i~ndo tengan discernimiento suficiente.
2. - Los que se hallen en interdiccin por causa de demencia.
3. - Los que a1 tiempo de declarar, o al verificarse los hechos sobre que
declaran,se ha1len privados de la razn, por ebriedad o por otra causa.
4.- Los que carecen del sentido necesario para per-cibir los hechos
declarados al tiempo de verificarse stos.
5-~~~rdomudos que no pueden darse a entender por escrito~
6.- Los que en el mismo juicio hayan sido cohecha-dos, o hayan
cohechado o hayan intentado cohechar a otros, an cuando no se les hayan
procesado criminal-mente.
7. - Los vagos sin ocupacin u oficio conocido.
8.- Los que en concepto del tribunal sean indignos de fe por haber sido
condenado por delitos; y
9. - Los que hagan profesin de testificar en julcio.

INHABILIDAD RELATIVA
Las personas comprendidas en los casos de inhabl-lidad relativa pueden
declarar en todos los juicios, sa1vo en aquellos que la ley los declare inhbiles
para declarar. Los motivos por los cuales se establecen estas inhabilidades
obedecen a razones de parentesco, dependencia, inters en el pleito y amistad
o enemistad, con alguna de las partes del juicio.
Las causales de inhabilidad relativa, se encuentran contempladas en el
art. 358 del C.P.C., eI cua1 prescrlbe al efecto que: Son tambin inhbiles para
declarar:
1 .- E1 cnyuge y los parientes legitimos hasta el cuarto grado de
consanguinidad y segundo de afinidad de la parte que los presenta como
testigos;
2.- Los ascendientes, descendientes y hermanos ile-gtimos, cuando haya
reconocimiento dei parentesco que produzca efectos civiles respecto de la parte
que solicite su declaracin.
Respecto de estas causales de parentesco, se ha declarado por la
jurisprudencia que no puede invocarse Ia tacha de parentesco si es la parte

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contraria la que recaba sus dichos, y en cualquier evento ia misma ley faculta al
testigo para negarse a declarar en razn de su parentesco;
3.- Los pupilos por sus guardadores y viceversa;
4.- Los criados domsticos o dependientes de la parte que los presente.
Se entender por dependiente, para los efectos de este artculo, el que
preste habitualmente servicios retri-buidos al que lo haya presentado por testigo,
aunque no viva en su casa;
5. - Los trabajadores y labradores dependientes de la persona que exige
su testimonio;
6.- Los que a juicio del tribunal carezcan de la imparcia1idad necesaria
para deciarar por tener en el pleito inters directo~indirecto; y
7.- Los que tengan ntima amistad con la persona que los presenta o
enemistad respecto de la persona contra quien declaren.
La amistad o enemist~ debern ser manifestadas ~ hechos graves que eI
tribunal calificar segn las circuns-tancias.
Las inhabilidades que menciona este artculo no podrn hacerse valer cuando la
parte a cuyo favor se hallan establecidas, presente como testigos a las mismas
personas a qui~nes podran aplicarse dichas tachas.

PARALELO ENTRE LAS INHABILIDADES

ABSOLUTAS Y RELATIVAS
La disUncin entre inhabilidad absoluta y relativa no reviste mayor importancia
en lo que se refiere a la deter-minacin del valor probatorio de las declaraciones,
por cuanto la ley otorga a ambos el mismo efecto, cual es de privar de valor a
las declaraciones de los testigos inhbiles en el caso de ser acogida Ia tacha a
travs de la cua1 se hizo valer.
No obstante, la distincin entre las inhabilidades absolutas y relativas tienen
importancia para los siguien-tes efectos:
1.-Para determinar la forma y el momento en que el tribunal puede
pronunciarse acerca de Ia inhabilidad
E1 juez tiene la facultad de repeler de oficio sin necesidad de tomarle
declaracin, an sin que se haga va1er tacha alguna por las partes, al testigo

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que adolezca de alguna inhabilidad absoluta art. 375 del C.P.C.

En la prctica ello se traduce en que, antes de que el testigo preste su
declaracion la contraparte lo tacha Si el tribunal aprecia que es una inhabilidad
absoluta, puede acogerla siempre que el testigo aparezca notoriamente
comprendido dentro de ella, e impedir que preste declara-cin. En el caso que
se formule una tacha por una causal de inhabilidad relaUva por la parte, aunque
sea esta no-toria, se le deber tomar declaracin a1 testigo y se pro-nunciar el
tribunal respecto de esa tacha en la sentencia definiUva. Adems, el tribunal no
se encuentra facultado para declarar de oficio una inhabilidad relativa, sin perjuicio de la facultad que tienen para apreciar el va1or proba-torio de su deposicin
al determinar los hechos en la sentencia definitiva.
2.- La purga de las tachas
Las causales de inhabilidad absoluta no son renunciables por las partes y
el tribunal puede siempre repeler de oficio la declaracin de los testigos que se
en-cuentren notoriamente afectos a una causa1 de Inhabill-dad absoluta.
Las Inhabilidades relativas pueden ser expresamente renunciadas de
hacerse valer por las partes. Adems exis-tir una renuncia tclta en el caso de
no hacerse ella valer por la parte en la oportunidad lega1 o en el evento de la
purga de ellas.
FORMA DE MATERIALIZAR LA INICIATIVA DE
PARTE PARA RENDIR LA PRUEBA TESTIMONIAL
Presentacln de la lista de tesugos y minuta de pun-tos de prueba.
Existe una doble carga para Ia parte que desea ren-dir prueba testimonial
dentro del proceso.

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1 .- Presentacin de una lista de testigos, en la cual se contenga la

individualizacin de las personas que van a declarar.
2.- Sealar los puntos sobre los que van a declarar las personas
individualizadas.
La regla general es que deben presentarse dentro de los cinco das
siguientes a la lUma notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba.
Sin embargo, si se ha presentado recurso de reposi-cin respecto de la
resolucin que ha recibido la causa a prueba, este plazo de cinco das, se
cuenta desde la no-Uficacin por el estado de la resolucin que se pronuncia
sobre la ltima solicitud de reposicin.
Art. 320 C.P.C.
Respecto de la oportunidad para presentar la lista de testigos, debemos
hacer las siguientes especificaciones:
1.- La lista de testigos se presenta antes de comenzar a correr el plazo para
su presentacin de los cinco primeros das del trmino probatorio
A1 respecto, la Jurisprudencia ha sido contradictoria, pues en algunas
sentencias se ha sealado que dada la expresin que se emplea por la citada
disposicin dentro de la presentacin anticipada es extempornea, como
asi-mismo io es la que se presenta despus del piazo sealado por la ley. En
cambio, otros fallos han sostenido que es viida la lista de testigos que se
presente antes de que hubiere comenzado a correr el plazo para su
presentacin.
En consecuencia, si una parte ha presentado su lista de testigos dentro de
los cinco das siguientes a la ltima notificacin de la resolucin que recibe la
causa a prueba, y ella u otra parte deduce recurso de reposicin en contra de
esa resolucin, para evitar cualquier discusin al res-pecto, ser preferible
reiterar la presentacin de la lista dentro de los cinco das siguientes a la
notificacin por el estado de la resolucin que se pronuncla acerca de la ltima
reposicin.
2.- La lista de testigos se presenta transcurrido el plazo establecido
por la ley
En esta materia no se advierte discrepancia alguna. Ei piazo para
presentar la lista de testlgos, ES FATAL. Por lo que la lista presentada una
vez transcurrido ste, se debe tener por no presentada por haberse
exunguido o preciuido la facultad, de acuerdo a lo establecldo en el art. 64
del C.P.C.

Requlsitos que debe cumplir la lista de testigos

La parte que desea valerse de la prueba testimonial debe presentar
una lista de tesUgos, en la que debe expre-sar el nombre, apellido,
domicilio, profesin u oficio de ellos. La indlcaciri del domlcilio deber
contener los datos necesarios a juicio del juzgado para establecer la
identifi-cacin del testigo -art. 320 inc. fina1 C.P.C..
Para los testigos que declaran en el extranjero, tambin debe
precisarse la nacin, ciudad y domlcilio.
Si un testigo est mal individualizado, la contraparte puede oponerse
a que preste declaracin; esta situacin se conoce como inhabilidad genera1.
A1 efecto, se ha declarado por nuestros tribunales de justicia~ que no debe
examlnarse al testigo cuya identidad se desconoce expresamente, si al ir a
declarar da un nombre y residencia diversos a los que aparecen en la lista
respectiva.
Esta mala individualizacin de la lista de los testigos, impedir que ellos
presten declaracin siempre que se base en motivos serios que hagan dificil o
imposible su individualizacin.
Una omisin u error en las menciones de la lista de tesugos que no impida
individualizarlo, no constituye in-conveniente insuperable para que se le tome
declaracin.

Efectos de la presentacin de la lista de testigos

Debemos hacer presente que no existe llmitacin en cuanto al nmero de
testigos que pueden incluirse en la lista, puesto que ella se establece solamente
en lo que dice relacin a1 nmero de testigos que efectivamente se pre-sentar
a declarar en la causa.
En todo caso, slo pueden declarar las personas sealadas en la lista de
testigos de acuerdo a lo prescrito en el inc. 2~ del art. 372 del C.P.C.
En consecuencia, si no se presenta lista de testigos, no habr prueba
testimonial en el proceso.

Existen dos excepciones a esta regla en el art. 372 del c.P.C.

1 .- El tribuna1 puede admitir a otros testigos no contempiados en la lista,

en casos muy calificados y siempre que jure la parte que confeccion la lista que
no tuvo conocimiento de ellos, al momento de su presentacin.

2.- Tambin pueden deponer testigos no contemplados en la lista, si las

partes se ponen de acuerdo en ello.! La oportunidad y forma de presentar la lista
de testigos vara segn eI tipo de procedimiento.

Ante quln se presenta la lista de testigos y tribunal aI cual declaran

La lista de testigos debe presentarse ante el tribunal que conoce de la
causa y normalmente ante ese mismo tribunal declaran los testigos.
Sl han de declarar testigos que residen fuera dei territorio del tribunal que
conoce de la causa, se practicar su ex~men por el tribunal que corresponda, a
quien se remitir copia de los puntos de prueba fijados.
E1 examen se realizar segn ias reglas genera1es, pudiendo las partes
hacerse representar por encargados, de conformidad a1 art~de1 C.P.C. -art. 371
del C.P.C..
Sobre esta materia cabe formular las slguientes ob-servaciones:
a.- La residencia del testigo es la que determina~ cul es el tribunal al que
deber remitirse el exhorto para su examen.
Empero, no existe inconveniente para que la parte que presente al testigo
lo haga ante el tribunal que conoce de la causa.
b. - En el exhorto deber contemplarse no slo la solicitud y la resolucin
que da lugar a l, sino que tambin fotocopia autorizada de los principales
escritos del perodo de discusin, de la resolucin que recibe la causa a prueba,
de la lista de tesugos y de ia minuta de puntos de prueba, porque eso le
permitir resolver al tribunal exhortado con los antecedentes suficientes
cualquiera in-cidencia que se presente durante la rendicin de la prueba
testimonial.
c.- A~in cuando no es necesario, de acuerdo a lo previsto en ei inc. final
del art. 71 del C.P.C., sera con-veniente que en el exhorto se estableciera
expresamente la facultad para el tribunal exhortado, de fijar la o las au-diencias
en las cuales se rendir la prueba testimonla1.
d. - Se ha resuelto que para la va1idez de las diligen-cias probatorias ante
el juez exhortado, la ley slo exige que se practiquen previo decreto del juez
exhortante, no-Uficado a las partes, de suerte que stas deben apersonarse
ante el tribunal exhortado de un modo expreso y de esa manera proceder a su
respect6~~a notificacin de la reso-luciones que se dicten por ste.
No obstante, excepcionalmente en las querellas po-sesorias no procede el

interrogatorio por exhorto de los testigos, puesto que deben serlo por el que
conoce de la respectiva querella -art. 559 y 568 C.P.C..
MINUTA DE PUNTOS DE PRUEBA
La resolucin que recibe la causa a prueba fija los hechos substanciales,
perUnentes y controvertidos, pero a las partes se le da la posibilidad de
desglosarlos en puntos de prueba sobre los que recaer la prueba testimonIa1.

Sancin por la no presentacin de la minuta

La ley no seala ninguna sancin especflca por la no presentacin de la
minuta de puntos de prueba. Creemos que la nica consecuencia que acarrea
esta omisin, es que los testigos deben declarar a1 tenor de los hechos que fija
el tribunal en la resolucin que recibe la causa a prueba.

Audiencia en que se rinde la prueba testimonia1

Es indispensable que las partes sepan con absoiuta certeza la oportunidad
en que deben rendir su testimonial, siendo necesario por eso, que el tribunal fije
da y hora para la realizacin de las audiencias destinadas al efecto.
E1 art. 369 del C.P.C. establece que: E1 tribunal, atendido el nmero de
testigos y el de los puntos de prueba, sea1ar una o ms audiencias para el
examen de los que se encuentren en el departamento hoy territorlo
Jurisdiccionai.
La audiencia para recibir la prueba tesUmonial se puede fijar sea1ando el
da y la hora en la misma reso-lucin que recibe la causa a prueba o en una
resolucin posterior. Si se procede a travs del exhorto, es el tribunal exhortado
el que fijar el da y hora para la rendicin de la prueba testimonial.
En todo caso, la Jurisprudencia de nuestros tribuna1es~ ha sea1ado que
la d~signacin del da y hora para el examen de los testigos es un trmite
esencial y de ella debe darse conocimiento oportuno a las partes,para que
puedan ejercer las acciones inherentes a la defensa de sus derechos.
Si las partes no Uenen seguridad de que los testigos concurran a declarar,
es conveniente asegurar la comparecencia del testigo, lo que se logra a travs
de su citacin judicia1 )que para estos efectos tienen extraordinaria importancia,
puesto que si no comparece el testigo citado judicia1mente, estamos frente a un
caso de impedimento para rendir la prueba testifical, lo que autoriza solicitar un
trmino probatorio especia1.

Esta es una forma indirecta de vencer la fata1idad de trmino probatorio

ordinario para rendir la prueba testi-monial.
S1 el testigo no es citado judicialmente y no compa-rece, se ha
estimado .que ello no constituye un lmpedimen-to para los efectos de solicitar un
trmino especia1 de prueba.
E1 art. 380 del c.P.c. reglainenta la citacin judicia1
1 . - Puede solicitarse la citacin judicia1 del testigo al presentarse la lista
de testigos o con posterioridad, pero hasta antes de la audiencia de prueba.
2.- E1 tribunal puede decretar siempre la citacin judicia1.
3. - E1 citado judicia1mente que no comparezca, pue-de ser arrestado, e
incluso si compareciendo se niega sin causajustilcada a declarar, podr ser
mantenido en arresto hasta que preste su declaracin art. 380 C.P.C..
SISTEMAS DE DECLARACION
Para los efectos de prestar declaracin los tesUgos, se conocen los
siguientes sistemas:
1 . - Sistema de la LIBRE EXPRESION, en el cual los testigos pueden
declarar libremente todo lo que saben respecto de los hechos.
2.- Sistema de la DECLARACION DIRIGIDA. en el cual los testigos
declaran a1 tenor de las preguntas que les son formuladas por el tribunal o las
partes.
3. - Sistema ECLECTICO O MLXTO, en eI cual los testigos declaran
libremente todo lo que saben sobre los hechos, y luego son interrogados por el
tribunal y las partes.
En el procedimiento civi1,~ se aplica el sistema de declaracin dirigida,
puesto que los testigos no deponen libremente sobre lo que ellos conocen, sino
que deben limitarse a dar respuesta a las preguntas que les formule ~\ el Juez y
las partes, arts. 365 a 367.

FORMALIDADES PARA RENDIR LA PRUEBA TESTIMONIAL

Para la materializacin de la prueba testimonia1 se

deben seguir los siguientes trmites:

1.- Intervencin del Receptor

De acuerdo al art. 390 del C.O.T., corresponde a los receptores actuar
como miristro de fe, en los juicios civi-les, para la recepcin de la prueba
testimonial y en la diligencia de absolucin de posiciones, as fluye de los
dispuesto en el Inc. 2~ del art. 370 del C.P.C: ~Despus de ledas por el
receptor en voz alta y ratfficadas por el testigo, sern frmadas por el juez, el
declarante, si sabe, y las partes, si tainbin saben y. se hallan presentes, autorizndolas el receptor, que servir tambin como actuario en las incidencias
que ocurran durante la audiencia de prueba.
De lo anterior, resulta que el Secretario del tribunal no tienen intervencin
alguna en la diligencia de la prueba y jams puede suplir a1 Receptor respecto
de las funciones que la ley le ha asignado al respecto.

2.- Juramento
Antes de examinar a cada testigo, se le har prestar juramento al tenor de
la frmuia establecida en el art. 363 dei C.P.C.
Este juramento es esencia1 para la va1idez de la declaracin de los
testigos, salvo el caso del art. 357 N~ 1 del C.P.C., que se reflere a ia posibilidad
de que se acepte la declaracin de un menor de catorce aos sin previo
juramento, cuando tenga discernimiento suflciente, pu-diendo estimrsela como
base de una presuncin judicial.

3.- Orden y medidas que deber adoptar el tribunal para que declaren los
testigos
A. - Los testigos de cada parte son interrogados se-parada y
sucesivamente, declarando primero los del de-mandante; sin que puedan
presenciar unos las deciaracio-nes de los otros.
B.- E1 tribunal debe adoptar las medidas conducen-tes para evitar que los
testigos que vayan declarando puedan comunicarse con los que no hayan
prestado declaracin art. 364 C.P.C..

C.- E1 tribunal procurar tambin, en cuanto sea posibie, que todos los
testigos de la misma parte sean examinados en la misma audiencia art. 369
inc. 2.
D.- La deciaracin constituye un solo acto que no puede interrumpirse sino
por causas graves y urgentes -art. 368 C.P.C.-.
4.- Forma de prestar la declaracin
a.- Por disposicin de la ley, los testigos deben ser interrogados por el
juez, y si el trlbunal es colegiado, por uno de sus ministros a presencia de las
partes y de sus abogados, si concurren al acto art. 365 C.P.C..
En la prctica, desgraciadamente no ocurre como Io ordena la ley, pues
generalmente son los receptores los que en presencia de los abogados,
interrogan a los testigos al tenor de la minuta de los puntos de prueba o de los
hechos substanciaies y pertinentes, establecidos por el Juez como
controvertidos en la resolucin que recibi la causa a prueba, segn sea el caso.
b.- Los testigos deben responder de una manera clara y precisa a las
preguntas que se les hagan, expre-sando la razn de sus afirmaciones. Para
contestar las preguntas no se les permitir llevar escrita su declaracin, art. 367
C.P.C.
Si algn testigo no entiende o no habla castellano, ser examinado por
medio de un interprete art. 382
C.P.C.-.
c.- El testigo, antes de comenzar a declarar puede ser interrogado por la
contraria, por conducto del juez, sobre hechos conslltutivos de a1guna causai
que pueda servir para tacharlo, siendo en la prctica el Receptor, quien desempea esta funcin en lugar del juez -art. 366-.
Concluidas tales preguntas, la contendora, podr si procede, formular la
tacha pertinente, en caso de no ha-cerlo precluir su derecho de inhabiiitar al
tesUgo con posterioridad.
De ia tacha formuiada, se conferlr traslado a la parte que presenta a1
testigo.
Esta puede adoptar dos actitudes:
a. - Pedir que se omita la declaracin del testigo y que se reempiace por la
de otro testigo hbil, si lo hubiere, siempre que flgure en la nmina respectiva
art. 374 C.P.C. o;

b. - Solicitar el rechazo de ia tacha formulada, la que no impedir el

examen del testigo Impugnado, dejndose la tacha para ser resuelta en la
sentencia definItiva. Slo en caso de tratarse de una tacha fundada en una
inhabi-lidad absoiuta notoria podr el tribunal repeler de oficio la declaracin del
testigo arts. 375 y 379 C.P.C..
(~- Concluidas las preguntas de tacha, se hayan formuiado stas o no, se
procede enseguida a interrogar al testigo acerca de los hechos de la causa.
Comienza ei interrogatorio del testigo con las pre-guntas que le formula ei
juez en la prctica el receptor al tenor del interrogatorio contenido en la
minuta, para el caso de haberse acompaado, caso contrario, sobre los puntos
de prueba que se hubieren fijado en la resolucin pronunciada por el tribunal,
pudiendo exigir tambin a los testigos que rectifiquen, esclarezcan o precisen
las aseve-raciones hechas art. 365 C.P.C..
d.- Luego, la parte que presenta al testlgo, tiene el derecho de
repreguntarlo. esto es, a dirigir por conducta dei juez - receptor - las preguntas
pertinentes para que el testigo aclare, complemente, rectifique, esclarezca o
precise los hechos sobre los cuales se invoca su testimonio.
A su vez, la parte contraria tambin tiene la facultad para contrainterrogar
al testigo, siempre por intermedio del juez de la causa, art. 366 dei C.P.C.
e.- Las partes tienen el derecho de oponerse a las preguntas hechas por
(ei Tribunal o~la contrarla, por no ser procedentes, o sea, por no encuadrarse
dentro de los hechos substanciales, pertinentes y controvertidos de la causa,
respecto de los cuales se ha presentado a declarar el testigo.
A la oposicin en contra de una pregunta, se le da tramitacin de
incidente. Puede darse la situacin de que una de las partes pierda en la
audlencia dos o ms In-cidentes, sindole aplicabie los dictados del art. 88 del
C.P.C.
f. - Finalmente, de todo 1~ obrado en la diligencia testlfical, se debe
levantar un acta de acuerdo a lo previsto en el art. 370 del C.P.C.: Las
declaraclones se consigna-rn por escrlto, conservndose en cuanto sea
posible las expreslones de que se haya valido el testigo. reducidas al menor
nmero de pa1abras. Despus de ledas por el re-ceptor en voz alta y
ratificadas por el testigo, sern firrna-das por el juez, eI declarante, si sabe, y las
partes, si tambin saben y se halian presentes, autorizndolas un receptor, que
servir tambin como actuario en las inci-dencias que ocurran durante la
audiencia de prueba.

5.- Nmero de testigos que pueden presentar a declarar cada parte

E1 Cdlgo de Procedimiento Civil reglamenta el nmero de testigos que debe presentar cada parte, pudiendo presentarse hasta
seis testigos sobre cada uno de los hechos que deben acreditarse -art. 372
inc. 1 C.P.C. haciendo clara referencia a aquellos fijados por el tribunal en
la resolucin en que se recibe la causa a prueba, y no a los consignados por las
partes en la minuta acompaada conjuntamente con la lista de tesUgos.

LAS TACIIAS

A. CONCEPTO

Constituyen el medio procesai de hacer va1er la inha-bilidad que afecta a

un testigo.

B. SUJETO ACTIVO

E1 sujeto activo de la tacha, es aquel en cuyo bene-ficio est establecida y

que Uene la facultad de hacerla valer o no, siendo la parte en contra de la cuai
se presenta a declarar el testigo.
Se renuncia a la formulacin de la tacha en forma tcita, al dejar
transcurrir la oportunidad procesal sin haceria valer.
La renuncia es expresa cuando, a pesar de saberse \ las causales de
inhabilidad, no se hacen valer. )

La inhabilidad se hace valer respecto del testigo de la contraparte y no

contra el de la misma parte.

C. OPORTUNIDAD PARA HACER VALER LAS TACHAS

Para establecer la oportunidad que se posee para formular la tacha, hay
que distinguir dos situaciones:
1.-Testigos comprendidos ert 1a nmina.
2. - Testigos que nofiguren en la lista, pero son admi-tidos a declarar
cumpliendo los requisitos legales.
Primer caso: La oportunidad procesai para hacer va-ler ia tacha, es ei
perodo que media desde la presentacin de la lista y hasta antes de comenzar
el testigo a prestar su declaracin.
En el instante en que empieza la declaracin del testigo, precluye el
derecho de hacer valer la tacha.
En la prctica, lo que se hace es,. tachar al testigo en la misma audiencia
de prueba. No obstante, es posible su eJercicio por medio de ia presentacin de
un escrito antes de ia audiencia fijada para recibir la testimoniai.
Segundo caso: Respecto de los testigos admitidos a declarar sin estar
contemplados en la Iista de testigos, este plazo es mayor por cuanto no se ha
tenido oportunIdad y posibiiidad de conocer a1 1ndividuo~ que declara. En esta
situacin el piazo para formular la tacha~ se ampla,comprendiendo Ios TRES
DIAS subsiguientes al examen del testigo art. 373 inc. 1 C.P.C..

D. FORMULACION DE LAS TACHAS

En la audiencia de la prueba testimonial, antes que los testigos comiencen
a prestar declaracin sobre los hechos de la causa, la parte en contra de la cuai
se ha presentado el testigo, puede formularle las interrogaciones que estime
convenientes y segn las respuestas de los testigos, apreciar si respecto de
ellos concurre alguna causal de Inhabilidad.
Con dichas respuestas o con los antecedentes que posee la parte sobre la
materia, sta puede decidir hacer va1er o no aigunas de las inhabiiidades

establecidas por la ley, en contra del testigo.

La forma de tachar al testigo es invocando alguna de las causa1es
establecidas por la ley en los arts. 357y 358 del C.P.C. y sealando con claridad y
precisin los hechos que la configuran art. 373 inc. 2~ del C.P.C..

E. EFECTOS DE LAS TACHAS

La formulacin de la tacha puede producir los si-guientes efectos:
1 . - Formuiada la tacha y antes que el tesUgo comien-ce a prestar
declaracin sobre los hechos del pleito, la parte que presenta a1 testigo puede
solicitar que se omita la declaracin del testigo tachado, reemplazando esa dec1aracin,~ por la de otro testigo de la lista. Es una facultad de la parte -art. 374
del C.P.C..
2.- La parte que presenta ai testigo, puede oponerse a ella y optar por
insistir en que ste deponga, en cuyo caso se admitir que preste deciaracln el
testigo, que-dando la tacha para ser resuelta en la sentencia definitiva art. 375
dei C.P.C.-.
3.- E1 tribunal puede repeler de oficio la declaracin de un testigo que
aparezca notoriamente comprendido en alguna de las causaies de inhabilidad
absoluta art. 375 del C.P.C.. Esta resolucin es apeiable y se conceder en
el sSio efecto devolutivo.

F. TRAMITACION DE LAS TACHAS

Se tramitan como incidente en el mismo acto y en forma verbai. E1
Incidente en este caso se traduce en escuchar a la contraparte.
Puede ocurrlr que los hechos en que se fundan las tachas no resuiten
reconocidos, de acuerdo al tenor de las decla-raciones del testigo. Entonces, si
el tribunal lo estima necesario reciblr ia tacha a prueba, la cual se rendir
dentro del trmino otorgado para la cuestin principal, pero~ si ste se
encuentra vencido o io que de l reste no es suficiente, se ampliar para el solo
efecto de rendir prueba de tachas hasta completar diez das, pudiendo adems
solicitarse aumento extraordinario, en los mismos trminos a que se refiere el
artcuio 329 del C.P.C.
La resolucin que ordena recibir prueba sobre ta-chas opuestas, son
inapelables art. 379 C.P.C..

G. TACHAS DE TESTIGOS DE TACHAS

Se pueden presentar testigos para probar las tachas formuladas respecto
de los testigos de la cuestin prlnci-pai. Respecto de estos testigos pueden a su
vez hacerse valer causa1es de inhabilidad. Mas, en este caso, no se admitir la
prueba de testigos para probarlas. Sin perjui-cio que el tribunal acepte otros
medios probatorios, sin abrir trmino especial, y tome en cuenta las incapacidades que contra los mismos testigos aparezcan del expe-diente -art. 378 C.P.C.
.

D6nde y cmo se resuelve la Tacha

Normaimente el tribunal se pronuncia sobre las causales de tacha en
la parte resoluUva de la sentencia deflnitiva art. 379 inc. 2.
Si el tribunal acoge la tacha formulada en contra del testigo, la
declaracin de ste carecer de valor. En tanto, si se rechaza la tacha
deducida en contra del testigo, su dec1araci1~1 tendr validez, y su mrito
probatorio deber determiflario ei tribunal al dar por establecidos los hechos
dentro de la sentencla definItiva que pronunciar para resolver ei conflicto
sometido a su decisin.
Si bien la resolucin de Ias tachas est comprendida en Ia sentencia
definitiva. este aspecto de la resolucin no Uene el carcter de tal. sino que
conserva su naturaieza jurdica de una sentencia interlocutoria Insertada en Ia
sentencia definitiva. Es por eIio que en esta parte esa re-solucin se regir por
las reglas de la sentencia inter-locutoria, especialmente en lo que se refiere a la
proceden-cia de ios medios de impugnacin que concede la ley.
En contra de la resolucin que resuelve Ia tacha no procede el recurso de
casacin en la forma, puesto que es una sentencia interlocutoria que no pone
trmino al JuicIo o hace lmposibie su prosecusin.
VALOR PROBATORIO DE LA PRUEBA TESTIMONIAL
Hay que tener presente las limitaciones de los arts. 1708 del Cdigo Civil
al 171 1 del mismo texto de leyes.
Respecto del valor probatorio hay tres situaciones generales y un caso
especifico.

1.- Declaraciones de Testigos Menores de catorce aos

Pueden aceptarse sus declaraciones cuando las presten los que tengan
discernimiento suflciente, circunstancia que queda sujeta a la apreciacin
prudenciai del tribunal, y en tal caso, sirven de base para una presuncin
judicia1.
2.- Testigos de odas
Son los que conocieron los hechos a travs del dicho de otra
persona o de alguna de las partes.
Las deciaraciones de los testigos de odas basadas en el dicho de
otras personas, slo pueden servir de base para una presuncin judicial.
Sin embargo, cuando se refieren a lo que el testigo oy decir de las partes,
son vlidas siempre que sirvan para esciarecer el hecho de que se trata
art. 383 C.P.C..
3.- Declaraciones de los Testigos Presenciales
La ley establece un va1or probatorio decllnante, se-gn los
requisitos que renen las declaraciones de los testigos. Estas normas
estn contempladas en el artculo 384 del C.P.C. siendo ellas las
siguientes:
1.- La declaracin de un testlgo imparcial y verdico constituye una
presuncin judicial, que el Tribunal apre-ciar de acuerdo a su gravedad y
precisin suficiente para formar convencimlento.
Puede observarse, tanto en esta como en Ias dems que se
describen en el artculo 384, que el Iegislador deja a criterio del Juez la
apreciacin de este medio probatorio, como asimismo l la caiidad del
tesUgo~ singular y (Ia ca1ificacin de las condiciones de gravedad y de~
la presuncin judicial que puede despren-derse de la declaracin del
testigo.
2.- La~ dec1araci6n~ de dos o ms testigos contestes en el
hecho$ ~us circunstanclas esenciales, sln tacha~, legalmente examinados y
que den razn de sus dlchos, podr~ constituir plena prueba cuando no haya
sido desvirtuada por otro medio de prueba.

Sabemos que los testigos son contestesQ cuando se hailan

substanciaimente de acuerdo en el hecho y en sus circunstancias esencia1es.
Aparte de lo anterior, la ley exlge que taies testigos han de serlo sin tachas
y lega1mente examinados y que den razn de sus dichos, es decir, deben
manifestar al tribuna1~ la forma como han tomado conocimiento de los hechos
sobre los cua1es prestan declaracin en la causa.
Como ltima exigencia, se requiere para que consU-tuya plena prueba,
que no haya sido desvirtuada por otra prueba en contrario.
3.- Cuando las declaraciones de los testigos de una parte sean
contradictorias con las de los testigos de la otra, ~ tendrn por cierto lo que
declaren aquellos que)a~n siendo en menor nmero, parezca que dicen la
verdad por estar mejor instruidos de los hechos, o por ser de mejor fama, ms
imparciaies y verdicos, o por hallarse ms conformes en sus declaraciones con
otras pruebas del proceso.
Contempla la hiptesis que los testigos de una parte sean contradictorios
con los de la otra parte y en este ~ caso se atender a la calidad de los testigos,
a las circuns-tancias y al modo ms verosmil de c6mo habran aconte-cido los
hechos, ms que al nmero de los testigos.
4.- Cuando los testigos de una y otra renan iguales condiciones de
ciencia, imparcia1idad y veracidad,se atiende al nmero de los testigos,de
acuerdo a lo que declaren los que son mayo~n nmero.
En este caso al ser iguales las calidades, ciencia, imparcialidad y
veracidad, se tendr por cierto lo que declare el mayor nmero.
5.- Cuando los testigos de una y otra parte sean igua1es en circunstancias
y nmero,de tai modo que la sana razn no pueda inclinarse a dar ms crdito a
los unos que a los otros, tendrn igua1mente por no probado el hecho.
Alude a la misma hiptesis del N~ 4 en un~ grado de mayor avance.
Renen los testigos las mismas condiciones y nmero, teniendo en este caso el
tribunal por no proba-dos los hechos.
6.- Cuando sean contradictorias las declaraciones de los testigos de una
misma parte, las que favorezcan a la parte contraria se considerarn
presentadas por sta~, aprecindose ei mrito de todas ellas en conformidad a
las reglas precedentes.
Contempia la hiptesis de la ADQUISICION PROCESALJos testigos de
una mlsma parte son contradictori~s entre sf, y en tal caso ios testigos de una
parte que favo-rezcan a la contraparte se considerarn presentados por sta.
Nuestra Jurisprudencia ha seaiado respecto a estas normas, que la

historia fidedigna del art. 384 del Ccligo de Procedimiento CIvil, manifestada en
el Acta de la Comi-sin, demuestra que los tribunales tienen amplla libertad para
apreciar el mrito probatorio de las declaraciones, de tal manera que pueden
desestimar no slo el dicho de uno, sino de cualquier nmero de testigos,
cuando no fueren dlgnos de fe. En la oportunidad referida se reemplaz la
expresin har por podr constituir.
Por otra parte, los arts. 383y 384 utilizan expresio-nes como imparcialidad,
gravedad, precisin, mejor fama, ms imparciales y verdicos, eiementos todos
que requieren una apreciacin por parte de los jueces de la instancia segn las
facultades que el legislador 1e~ha otorgado para elIo, no existiendo para tal
efecto una norma sustentada en el sistema de la prueba lega1, a1 no ser el
legislador quien se ha encargado de establecer en forma anticipada y obligatoria
el va1or que se ha de dar a la tesUmoniai. Por otra parte, el que se haya
otorgado al juez de la instancia la facultad de ponderar ei valor de ia prueba
tesllmonIal rendid~1i~ d~ber hacerlo en forma razonada y aplicando (,para elio)
las reglas de la lglca y las mximas de la experiencia.
Este criterio ha sldo ratificado por la Jurispruden-cia de la Excma. Corte
Suprema como tribunai de ca-sacin.
Respecto del vaior de las declaraciones de los testi-gos tenemos el caso
especial del artculo 429 del C.P.C., que se refiere a ia impugnacin de una
escritura pblica por falta de autenticidad, por medio de cinco testigos que
renan los requisitos del N~ 2 del art. 384 del C.P.C., es decir, testigos
presenciales, contestes y hbiles lega1mente examinados que den razn de sus
dichos. E1 tribunal ca-liflca estas deciaraciones de acuerdo a las reglas de la
sana crtica.
LA PRUEBA DE CONFESION
CONCEPTO
La confesin como medio de prueba es el reconoci-miento expreso o
tcito que hace una de las partes y en su perjulcio respecto de hechos
controvertidos, substanciales y pertinentes.
REQUISITOS
Los elementos o requisitos que deben concurrir para que nos
encontremos en presencia de la confesin como medio de prueba, son Ios
siguientes:
1 . - Deciaracin uniiateral de voluntad exenta de vi-cios, que emana
de una de las partes del proceso.

2. - E1 reconocimiento debe recaer sobre hechos pre-cisos y

determinados, que sean trascendentes para la re-solucin del conflicto;
3.- E1 reconocimiento debe perjudicar a la parte que formula la
declaracin;
4. - E1 reconocimiento debe efectuarse con la inten-cin conciente y
dirigida del confesante de reconocer un hecho que le perjudica.
ANALISIS DE LOS REQUISITOS
Primer requlsito. - La confesin es un acto jurdico procesa1 uniiaterai,
que emana de una de las partes del proceso con capacldad para materiaiizarlo
dentro de l; asimismo, constituyendo una manifestacin de voluntad, para que
produzca efectos dentro del Juicio, debe estar exenta de vicios.
Como una derivacin de nuestra anterior asevera-cin, reciben cumplida
aplicacin las normas generaies del Derecho Clvil, que rigen en todo acto
jurdico salvo norma expresa en contrario; por ta1 motivo adolecer de nulidad la
confesin que se hubiere prestado con error, fuerza o dolo.
En el Cdigo de Procedimiento Civi1~ s6lo se ha tra-tado especficamente
el error de hecho como un vicio que afecta a la confesin y que permite su
revocacin, art. 402 C.P.C. Mas, no existe inconveniente alguno para que la
confesin sea anulada en caso de acreditarse la concurrencia del dolo o de la
fuerza, sujetndose a las normas vigentes sobre nulidad procesal, la que
contempla su procedencia con una causal de carcter genrico dentro de la cual
es posible subsumir estos dos vicios que pudieran afectar a la declaracin
unilatera1 de voluntad.
Debemos hacer presente que en Procedimiento Pena1~ se contempla
expresamente.
Adems de ia declaracin unilateral de la voluntad exenta de vicios, para
que nos encontremos en presencia de Ia confesin~ es requisito sine qua non
que ella emane de una de las partes en el proceso o de sus apoderados.
Sobre la materia, se ha declarado por nuestra Juris-prudencia que la
confesin judicial slo puede exigirse al litigante o a su procurador, en los
casos y en la forma determinados por la ley. Por tanto, si una persona no es
parte en un juicio, no puede obligrsele a prestar confe-sin y que ia absolucin
de posiciones, que el Cdigo de Procedimiento Civil denomina confesin de
parte, slo es susceptibie de utilizarse o admitirse exclusivamente entre
litigantes. Es improcedente que se llame a1 testigo a pres-tar confesin sobre
los hechos en que se pretende fundar una tacha.

Finalmente la confesin debe prestarse por una per-sona capaz.

Dando por sentado que a los actosjuridicos procesa-les se les aplican las
disposiciones que regulan los actos Jurdicos del derecho comn. la capacidad
de la persona que presta declaracin deber determinarse a travs de la
aplicacin de las normas que regulan la capacidad de goce y de ejercicio. Es
as como, a ttulo meramente ejemplar, podemos sea1ar haberse declarado
que la citacin al deudor a confesar deuda o a reconocer la firma en su caso,
debe hacerse conforme a las reglas generaies al personaimente obligado, si es
capaz de comparecer enjuicio, o a su representante en caso contrario, ya que la
ley no limita el derecho de pedir esta comparecencla a las personas capa-ces de
comparecer en juicio nicamente.
Resulta til referirse con reiacin a esta materia~ a los preceptos legales
sobre designacin de abogado patrocinante y de constitucin de mandatario
judicia1, y en especia1, a los poderes que corresponden a este itimo y entre los
que no se encuentra el de prestar,~ confesin en juicio en representacin del
mandante, salvo que se le haya otorgado la facultad especial a que a1ude el
inciso 2~ del artculo 7~ del C.P.C.; sln olvidar que, en todo caso)la contendora
puede exigir la presencia de la parte misma a objeto de evacuar dicha diligencia
de prueba. Es as~,como se ha deciarado por nuestra Jurisprudencia que
aunque el litigante tenga constituido procurador con la facultad para absolver
posiciones, la contraparte puede exigir que comparezca ei mandante con ese
objeto.
Sea que el mandatario judicial tenga o no conferida la facultad especiai
referida, ste se encuentra obligado a absoiver posiciones acerca de hechos
personales de l mismo. Prescribe sobre la materia el art. 396 del C.P.C. que
podr exigrsele confesin al procurador de la parte sobre hechos personaies de
l mismo en el juicio ai~n cuando no tenga poder para absolver posiclones.
Segundo requ1sito. - La confesin debe recaer sobre hechos precisos y
determinados que sean trascendentes para la resolucin del conflict
De lo anterioi~ se desprende una condicin que Ja-ms debemos perder
de vista, en el sentido que siempre debe recaer sobre hechos y nunca sobre una
cuestin de derecho. Al efecto, se ha declarado por nuestra Jurisprudencia que
ei hecho que se dieren por absueltas en forma armativa las posiciones puestas
a la parte demandada. en que sostenia que sta haba percibido rentas
excesivas, no puede prevalecer sobre lo establecido en las leyes que sirven de
fundamento a la sentencia. porque el cuestiona-rio se referia a puntos de
derecho que slo pueden darse por asentados a vlrtud del anllsls de las
disposiciones legales pertinentes. En consecuencla, el fallo al no dar vaior en
dichos puntos a la confesin prestada en el juicio, no infringe los preceptos de
los arts. 399, 400y 402 del C. de P.C..
Luego~tambin~. es adecuado conslgnar que la confesin puede
recaer~,, tanto sobre hechos personales del confesante. como respecto de

aquellos que no tengan el carcter de tales. E1 art. 1713 del C. CIvil establece:
la confesin que alguno hiciere en juicio por s, o por medio de apoderado
especlal, o de su representante, y relativa a un hecho personai de la misma
parte, producir plena prueba en contra de elIa... precepto legai que resulta
com-plementado con el Cdigo de Procedimiento CIvll que ampli la naturaieza
de los hechos sobre los cuales debe prestarse confesin, al expresar en el inc.
2~ del art. 399 que si los hechos no son personales del confesante o de la
persona a quien representa, producir tambin prueba la confe-sin.
Remarcbamos que la confesin debe recaer en hechos precisos y
determinados; pero stos adems~ tienen que revesUr el carcter de
trascendentes para la resolu-cin del conflicto.
As lo ha reconocido expresamente nuestra jurispru-dencia al declarar:
que aI litigante que no compareci al segundo llamado no procede darlo por
confeso de que son efectivos todos los hechos afirmados por el actor en la
demanda, pues tal articulacin contenIda en el pliego de posiciones Uene
caracteres de una generalidad e indeter-minacin que se contraponen a la
idea de una proposicin que permita ai confesante afirmar o negar clara y
sencillamente el hecho sobre cuya efectividad o falsedad pudiera
pronunciarse, toda vez que en la demanda se afirma una serie de hechos
sobre los cuales el confesante no estara en condiciones de aceptarios o
negarlos en forma explcita y absoluta.
Tercer requisito. - La confesin debe recaer sobre hechos que sean
desfavorables para la parte que formula la deciaracinlCondicin que es de la
esencla en la confe-sin, siendo reconocido por todos los autores y puede ser
apreciado en las diversas definiciones que de elia se han dado.
La confesin nunca existir si en ella slo se recono-cen hechos en favor
del que presta la deciaracin, lo que importara la posibiiidad de crearse por ste
su propia prueba.
Adems, el hecho confesado no slo debe perjudicar al confesante, sino
que adems beneficlar a la otra parte; slo as aparecer de manifiesto su
utilldad, a1 liberar a sta de sobrellevar ia carga de la prueba para establecer el
hecho reconocido.
Cuarto requ1sito. - La declaracln debe ser formula-da con la intencin
consciente y dirigida del confesante en reconocer un determinado hecho que le
perjudica y favo-rece a su contendor.
Este requisito de la confesin es el que se ha deno-minado anlmus
confitenti~ y consiste en la intencin cons-ciente y dirigida del confesante en
orden a reconocer un determinado hecho que le perjudica y favorece a su
contendor, ya que no toda declaracin de la parte puede considerarse una
confesin si no concurre el factor intenciona1 sealado.

Por eso se ha resuelto que falta este re~uIsito y que en consecuencia no

Importa una confesin~xpresar~por ejemplo, en el escrito de contestacin,que
eventuaimente se pagaran intereses.
LIMITACIONES A LA ADMISIBILIDAD DE LA
CONFESION COMO MEDIO DE PRUEBA
La regia genera1, de acuerdo a lo establecido en los arts. 1713 del C. Civil
y385 del C.P.C., es que la confesin se admite como medio de prueba para
acreditar todos los hechos que configuran un conflicto, a menos que exista una
disposicin legal o un principiojurdico que la excluya como medio de prueba.
Los casos en que se exciuye la confesin como medio de prueba son los
siguientes:
1 . - La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba
incluida la confesin en los actos y contratos en que la ley requiere esa
solemnIdad art. 1 70 1
C. Civil sic: La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba
en los actos y contratos en que la ley requiere esa soiemnidad; y se mirarn
como no ejecu-tados o celebrados aun cuando en elios se prometa redu-cirlos a
instrumento pblico, dentro de cierto plazo, bajo una clusula penal: esta
clusula no tendr efecto a1gu-no....
Dando aplicacin a este principio de que el acto o contrato solemne se
prueba slo con su solemnidad y que la falta de ella no puede ser suplida ni
siquiera por la confesin para acreditar el acto o contrato solemne, se ha
declarado por nuestra Jurisprudencia, que todo legado debe constar en un acto
testamentario y siendo este 111-mo siempre solemne, es maniflesto que la
confesin del albacea no puede servir para dar por establecida la existencia de
aquella asignacin, toda vez que la ley niega eficacia legal a Ia confesin para
acreditar actos solemnes y que el marido, para vender voluntariamente un bien
raz de la sociedad conyugal necesita la autorizacin, consentimiento o voluntad
de la mujer, la que debe otorgarla por escritura pblica y no en otra forma,
siendo esta escritura pbiica solemnidad del acto, y no puede ser suplida por
otra prueba, nl an por la confesin.
2.- No se admite la confesin para probar una causal de divorcio perpetuo
o de nulidad de matrimonio, puesto que ello importara admitir el divorcio o la
nulidad de matrimonio por mutuo consentimlento, lo que no es per-mitido por
nuestra iegislacin.
A1 efecto, se ha deciarado, que: la confesin de parte en los juicios de
nulidad de matrimonio no produce plena fe en contra del litigante que la presta,
en cuanto con ella se trata de acreditar un hecho fundamentai de la accin. Es
una excepcin al art. 1713 del C. Civll.

3. - En los juicios de separacin de bienes por el mal estado de los

negocios del marido, Ia confesin de ste no hace prueba -art. 157 C. Civil-.
4. - No se admite el testimonio de la madre que en el juicio sobre
legitimidad del hijo declare haberlo concebido en aduiterio art. 188 inc. 3 C.
Civil.
5.- La declaracin de uno de los cnyuges que afirme ser suya o
debrsele una cosa perteneciente a la sociedad conyugal, ni la confesin del
otro, nI ambas juntas. se estimarn suficiente prueba, aunque se hagan bajo
Jura-mento art. 1 739 inc. 2 C. Civil.
6. - En la prelacin de crdito Ia confesin del marido, padre o madre de
famiiia, o del tutor o curador fallidos, no har prueba por s sola en contra de los
acreedores art.
2485 C. C.-.
7. La confesin extrajudicial verbal slo se debe tomar en cuenta en los
casos en que es admisible la prueba de testigos art. 398 inc. C.P.C..

CLASIFICACION DE
LA CONFESION
1.- Segn ante qu1en se preste
CONFESION JUDICIAL.- Es la que se presta ante el tribunal que
conoce de la causa o frente al tribunal exhortado, ~ quien se hubieren
delegado las facultades a travs de un exhorto.
CONFESION EXTRAJUDICIAL.- Es aquella que se presta en un
juicio diverso o bien fuera de un proceso. Reviste este carcter toda
confesin que se rinda fuera del proceso en que se invoca, ai~n
cuando se hubiere prestado en otro proceso ante un tribunal.
Tlene importancla. puesto que ambas Uenen diverso valor probatorio
de acuerdo a los arts. 398, 399 y 400 del C.P.C. y 1713 C. Civil.
2.- Segn conio se geaiera puede ser
ESPONTANEA. - Se produce sin requerimiento de parte.

PROVOCADA.- Es la que se presta a requerimiento de parte a

travs del procedimiento de la absolucin de posiciones o del
tribunal en el caso de medida para mejor resolver.
T1ene iinportancia, puesto que la confesin provocada debe ser
obtenida ajustndose a las normas procedimentales que la iey
estabiece, lo que no sucede con la espontnea,que se puede prestar
por la parte en cuaiquier escrito o actuacin.

3.- Segn como se verifica

EXPRESA.- Es aquella que se verifica en trminos formales y explicitos.

TACITA.- No se realiza en trminos formales y expl-citos, sino que se
produce en virtud de haberse dado las condiciones para que el tribunal la de por
establecida en ei procedimiento de la absolucin de posiciones.
Slo tiene importancia para ios efectos de examinar ios requisitos que
deben reunirse para su generacin, pero ambas tienen igual valor probatorio de
acuerdo con los estabiecido en el art. 400 del C.P.C.

4.- Segn como se expresa

VERBAL.- Se presta oralmente ante testigos.

ESCRITA.- De ella se deja constancia en un instru-mento.
Tiene importancia por la forma de acreditarla enjuicio, pues~ tratndose de
la oral, sio podr acreditarse cuando es admisible ia prueba de testigos como
medio de prueba.

5.- De acuerdo a la iniciativa y finalidad

a.- Como medida prejudicia1 propiamente tal, art. 273 N~C.P.C., para los
efectos de preparar la entrada aI iuicio.
b. - Como medida prejudicia1 probatoria, art. 284 del C.P.C., destinada a
obtener una confesin judicial provocada de una persona que se teme se
ausente del pas y con el fin de hacer~ va1er con posterioridad.
c. - Como medio de prueba durante el curso de un juicio, con ei fin de
acreditar dentro del proceso hechos personales o no personaies del confesante.
d. - Como gestin preparatoria de la va ejecutiva, art. 434 N 2 5 del C.P.C.
Con el fin de procurarse a travs de la confesin judicia1, a prestarse en Ia
gestin preparatoria, un ttulo ejecutivo que le permita con posterioridad dedu-cir
una demanda ejecutiva.
e.- Como medida para mejor resolver, art. 159 N 2 2, para acreditar hechos
que sean de infiuencia en la cues-tin y que no resuiten probados durante el
curso del pro-ceso.
6.- Segn los hechos sobre los cuales recae
Confesin acerca de hechos persona1es del confesante y confesin
acerca de hechos no personaies del confesante.
T1ene importancia esta clasificacin, puesto que de acuerdo con los arts.
1713 del C. Civil y 402 del C.P.C., nuestra Jurisprudencia ha declarado: slo
cuando la confesin se refiere a un hecho personai del confesante no procede
recibir prueba para acreditar lo contrario. Pero la prueba en contrario es
admisible cuando la confesin se refiere a un hecho no personai, como es,
respecto del al-bacea, el que se efectuar~ el testamento en un solo acto.
7.- Segn su contenldo
CONFESION PURA Y SIMPLE. - Recibe este nombre, cuando el
confesante afirma o niega categricamente el hecho controvertido sin adiciones
o modificaciones de nlnguna especie, por ej., declara ser efecuvo adeudar una
suma de dinero recibida a ttulo de mutuo.
CONFESION CALIFICADA.- Se produce en cambio, cuando el confesante
reconoce categricamente el hecho controvertido, pero le agrega aign hecho o
circunstancia que viene a aiterar su naturaleza jurdica, por ej., declara ser
efectivo haber recibido una suma de dinero, pero agre-ga haberla recibido a
ttuio de donacin y no de mutuo.

CONFESION COMPLEJA. - En ella el confesante re-conoce ei hecho

materiai acerca del cua1 se ie interroga, pero le agrega otros hechos diversos,
enteramente desliga-dos entre s -compleja de primer grado- o cuando, comprendiendo varios hechos ligados entre s, se modifican los unos a los otros
compieja de segundo grado.
Un ejempio de ia confesin compleja de primer gra-do, se produce en el
caso en que el confesante declara haber recibido una cantidad de dinero a ttuio
de mutuo, pero agrega que la ha compensado con una suma que le adeudaba la
contraria.
Un ejemplo de la confesin compleja de segundo grado, se presenta
cuando el confesante reconoce haber recibido una suma de dinero a ttulo de
mutuo, pero agre-ga haberlo pagado.
Esta clasificacin tiene importancia para los efectos de la divisibiiidad de la
confesin.
8.- Segn su divisibilidad
DIVISIBLE.- Es ia confesin en la cual pueden separarse los hechos que
perjudican ai confesante de aquellos que le son favorables.
IND1VISIBLE.- Es la confesin en la cual no pueden separarse los hechos
que perjudican al confesante de los que le favorecen.
La regla general en nuestro derecho es la indlvisibi-lidad de la confesin.
Sin embargo, para determinar la posibilidad de dividir una confesin es bsico
atender a la clasificacin de ella efectuada precedentemente.
La confesin pura y simple y la ca1iflcada son por su naturaleza
indivisibles.
La compleja de primer grado, es siempre divisible y la de segundo grado
es divisible, cuando se acredite la faisedad de las circunstancias agregadas por
el confesante que modifiquen o alteren ei hecho confesado.
9.- De acuerdo a su va1or probatorio
CONFESION EFICAZ. - Es aquella que se genera en los casos que
la ley la permite, produciendo efectos probatorio~
CONFESION INEFICAZ.- Es aquella que no produce efectos
probatorios por no ser permitida por la ley.

LA CONFESION JUDICIAL
CONCEPTO. - Se presta en el juicio en el cual es invocada como medio
de prueba.
Puede ser ESPONTANEA, slgnifica que se genera en Cualquier escrito o
actuacin que reaiiza una parte reconociendo ia existencia de hechos que la
perjudican, y favorecen, en cambio, a la parte contraria.
Esta clase de confesin ha sido reconocida por la Jurisprudencia, al
sea1ar que la confesin prestada en juicio est sujeta a diversas
clasificaciones, entre las cua-ies figuran la confesin voluntaria y la provocada,
corres-pondiendo la primera a la que se presta voluntariamente por las partes en
algunas de las actuaciones del juicio, sin necesidad de que sean requeridos
para ello por medio del procedimiento de absoiucin de posiclones.
Sin embargo, la confesin de mayor trascendencia en el proceso, por su
reglamentacin dentro del procedimien-to civil, es la confesin judicial
provocada, origlnada me-diante el mecanismo de la absolucin de posiciones,
con-templada en el art. 385 a 397 del C.P.C.
Es asi, como eI art. 385 del C.P.C., reconoce a cada parte en eI proceso el
derecho a solicitar de su contraria comparezca a absolver posiciones sobre
hechos pertene-cientes al mismo juicio.
A continuacin, nos abocaremos al estudio del meca-nismo de la
confesin judicial provocada o absolucin de posiciones que contempia nuestro
legislador.
INICIATIVA. - La iniciativa para que se preste la ab-solucin de posiciones
puede ser:
A.- De Parte. - En este caso, Ia absolucin de posicio-nes la pide una de
las partes como medida prejudicial propiamente tal o probatoria, o dentro del
proceso y una vez contestada la demanda como medio de prueba art. 385
C.P.C.-.
B. - Dei Tribunal. - Se contempla esta lniciativa en el caso de la medida
para mejor resolver de confesin art. 159 N 2 2.
OPORTUNIDAD PROCESAL. - Para los efectos de determinar las
oportunidades en que puede solicitarse la confesin judiciai provocada, es de
suyo importante tener presente que esta puede manifestarse de las siguientes
maneras:

A. - La prueba confesional como medida prejudicial propiamente ta1 o

medida prejudicial probatoria;
B.- La prueba confeslona1 puede ser pedida para generarse un medio de
prueba en el curso del juicio; y
C.- La prueba confesional como medida para mejor resolver.

A- LA PRUEBA CONFESIONAL COMO MEDIDA PREJUDICIAL

Hay que distinguir dos situaciones:
1 . - Medida prejudlciai propiamente tal, segn lo es-tablece el art. 273 N 2 1
del C.P.C., que es propia slo del futuro demandante y Uene por objeto preparar
la entrada al juicio; y
2.- Medida prejudicial probatoria de confesin, se-gn lo establece el
art. 284 del C.P.C., que es comn al futuro demandante y futuro demandado.
E1 fundamento de Ia medida es la existencia de un motivo fundado que permita
temer la ausencia en breve Uempo del pas de su futura contraparte.
En ambos casos, la confesin es solicitada con ante-rioridad a la
interposicin de la demanda en el proceso y nos remitimos a lo sealado al
estudiar las medidas prejudiciales.
B.- LA CONFESION PROVOCADA EN EL CURSO
DEL PROCESO
De acuerdo a Io establecido en ei art. 385 del C.P.C., cualquiera de las
partes en el proceso puede solicitar a la contraria su comparecencia a absolver
posiciones durante eI curso dei proceso, siendo las oportunidades para e11c~
las siguientes:

a.- En primera instancia

Se puede solicitar y obtener en la primera instancia ia comparecencia de
la contraria a absolver posiciones en cualquier estado del juicio, desde que se
encuentre contes-tada la demanda y hasta el vencimiento del probatorio.
Este derecho slo lo podrn ejercer las partes hasta dos veces en la

primera instancia, pero si se a1egan hechos nuevos durante ei curso del juicio
podr exlgirse una vez ms.

b.- En (egunda instancia

Se puede solicitar en la segunda instancia que se comparezca a absolver
posiciones en cuaiquier estado de sta, hasta antes de la vista de la causa.
Este derecho slo lo podrn ejercer las partes una vez en la segunda
instancia, pero si se alegan hechos nuevos durante su curso podr exigirse una
vez ms.
En todo caso, cualquiera sea la instancia en que se ejerza este derecho, ia
solicitud en que se formula para este efecto, no suspende el curso del
procedimiento.

C.- LA PRUEBA CONFESIONAL COMO MEDIDA

PARA MEJOR RESOLVER
La oportunidad y fundamentos para decretarla con este propsito, es
comn a la que sealramos a propsito de ia prueba documental y testimonial.
E1 tribunal puede decretar la confesin de cualquiera de las partes como
medida para mejor resolver, siendo indispensabie, de conformidad con lo
dispuesto en el artculo 159 N9 2 del Cdlgo de Procedim~into Clvil, la concurrencia de ios siguientes requisitos:
a.- La confesin judiciai debe recaer sobre hechos considerados por el
tribuna1~ de influencia en la cuestin, esto es, de trascendencia para la
adecuada resolucin del conflicto; y
b.- Que los hechos mencionados no se encuentren
probados en el proceso.
De lo expuesto, se desprende que el tribunal debe decretar la medida para
mejor resolver en forma limitada y con el sSlo propsito de cumpiir con los
objeUvos tenIdos en cuenta por el legislador.
De acuerdo con ello, se ha sealado: la absolucin de posiciones
decretada para mejor resolver debe Indlcar los puntos sobre los cuaies se
prestar la confesin, sin que a1 hacerlo sea procedente mejorar la condicin de
la parte que no hizo oportuno uso de su derecho, decretando con la apariencia
de esa medida una diligencia probatoria decretada extemporneamente.
Personas que pueden(solicitar)esta znedlda probatoria
De acuerdo a lo establecido en el art. 385 del C.P.C.. deben absolver
posiciones solamente las partes en el proceso, y rev1sten tal carcter~ el
demandante, el demanda-do, y los terceros coadyuvantes, independientes y exciuyentes.
Las posiciones debern ser absueltas por ias partes en forma personal o a
trav~s de sus representantes legales, si fueren personas juridicas o incapaces.
Los mandatarios judiciaies sio podrn absolver po-siciones si se les ha
conferido la facultad especial para ese efecto,de acuerdo a Io establecido en el
inc. 2~ del art. 7 del C.P.C., ~ ~ solicitante de ia diligencia no hubiere exigido
que se efecte con ia intervencin persona1 de la parte.
En todo caso, los mandatarios judicia1es pueden ser citados a absolver
posiciones acerca de hechos personales suyos en el proceso, a~n cuando no se
les haya conferido la facultad especial para absolver posiciones, de acuerdo a lo
establecido en el art.396 del C.P.C.

257

Solicitud para absolver posiciones

Para la prctica de la diligencia probatoria de la ab-solucin de posiciones,
la parte Interesada debe presentar al tribunal de la causa una solicitud, pidiendo
se ordene rendirla, fijando una audiencia para tal efecto, y adems, deber
acompaar un sobre conteniendo las posiciones o preguntas, a las cuales debe
dar respuesta la parte a quien se pide absolverlas.
En el escrito, se solicitar al tribunal:
1.- La comparecencia personal de la parte contraria.
Si no se formula con toda precisin esta solicitud, se entender que las
posiciones podrn ser absueltas por Ia propia contraparte personaimente o a
travs de su manda-tario judicial, si posee o se le confieran facultades especiales con posterioridad para ello.
2.- Que el tribuna1 reciba por s mismo la decla-racln del litigante.
En este caso, deber el tribunal recibir por s mismo la declaracin art.
388 inc. 2
C.P.C.-.
Para el caso de no hacerse esta peticin, puede cometerse ai secretario o
a otro ministro de fe la diligen-cia de acuerdo a io previsto en el inc. 1 ~ del art.
388 del C.P.C.
3.- Que se mande citar para da y hora determina-dos a1 litigante para
que comparezca a absolver posi-ciones, de acuerdo a1 pliego
acompa.~ado en sobre ce-rrado y solicitando al mismo tiempo se le
mantenga en reserva y custodia en la Secretara del tribunal.
La resolucln que recaiga en esa solicitud, fijando una audiencia para la
recepcin de ia prueba de confesin, ser notificada a1 procurador, quien har
comparecer a su mandante a absolver posiciones en un piazo razonable que el
tribunal fije, todo bajo el apercibimiento indicado en el artculo 394. La
notificacln en referencIa~. corresponde se haga por cdula, al tenor de lo
dispuesto en el artculo 48 del Cdigo de Procedimiento CIvil, pues mediante
ella se est ordenando la comparecencla personal de las par-tes.
Si ia parte contraria no reside en el territorio jurisdiccional del tribunal de la
causa, debe solicitarse(ja prc- ~ Uca de~ia absolucin de posiciones en el
trlbunal del terri-torio jurisdiccional en donde resida o ante el respectivo agente
diplomtico o consular chlleno, si ha saiido del territorio de ia Repblica, de
acuerdo a lo previsto en el inc. 2~ del art. 397 del C.P.C.

257

E1 Pliego de Posiciones
Es la lista de preguntas confeccionadas por la parte peticionaria de la
diligencia probatoria, para que sean res-pondidas por la contraria.
Las posiciones o preguntas pueden ser redactadas en forma asertiva o
interrogativa. No hay Inconvenientes para incluir en el p1iegc~ tanto preguntas
asertivas~ como interrogativas, pudiendo referirse a hechos personaies del
confesante o al conocimiento de otros que no tengan esa caiidad, debiendo, en
todo caso, ser redactadas en trmi-nos claros y precisos, de manera que
puedan ser entendi-dos sin dificultad de acuerdo a Io establecido en el art. 386
del C.P.C.
Las preguntas asertivas se caracterizan por aflrmar la ocurrencia de un
hecho determinado, por ejemplo ej: Diga el absolvente cmo es efectivo y le
consta que el da viernes 18 de septiembre de 1990 se encontraba en la ciudad
de Copiap.
En cambio, sern preguntas interrogativas aquellas en que se lndaga
acerca de Ia rea1izacln de un determi-nado suceso, por ej.: Diga eI testigo
dnde se encontraba el da 18 de septiembre.
Tambin es posibie confeccionar para el interrogato-rlo una pregunta
revestlda de ambas caracteristicas, asertivas e interrogativas, por ej.: Diga el
absolvente cimo es efectivo que el da 25 de noviembre de 1 994 se encontraba
en la ciudad de Copiap; en el evento de una negatlva, diga el absolvente
d6nde se encontraba ese dia.
Las preguntas se hacen en un escrito flrmado por el solicitante,
enumeradas una a una y de acuerdo al orden en que deben ser formuladas. Ese
escrito, contenIendo las
posiciones se lntroduce en un sobre ~Iebidarnente se11ado~ y en su exterior
se individualizar el expediente y la per-sona que comparecer a absolver ias
posiciones. E1 sobre cerrado se acompaa ai escrito en que se pide la absoluCjfl de posiciones, y se mantendr en custodia y reserva hasta ei instante
fijado para ia prctica de la diligencia, correspondiendo abririo en esa
oportunidad, para hacer ias preguntas ai absolvente >si hubiere comparecido.
Con eilo se da cumplimiento a lo estabiecido en el art. 387 del C.P.C., ei cual
prescribe: mientras la confesin no sea prestada, se mantendrn en reserva las
lnterrogaciones sobre que debe recaer.

Tribunal ante el cual se rinde la absolucin de posiciones

Para determinar el tribunai ante el cual se rendir la absoiucin de

posiciones por el absolvente, se distinguen, de acuerdo a lo prescrito en el

art. 397 del C.P.C., diversas situaciones:
1 .- E1 absolvente tiene su residencia en el lugar del juicio. Recibir
ia diligencia probatoria de absolucin de posiciones el tribunal del lugar
donde se substancia el proceso.
2.- Si el absolvente reside fuera del territorio juris-diccionai del
tribuna1 de la causa, pero dentro del territorio de la Repblica. Conocer
de la absolucin de posiciones, a travs del exhorto, el tribunai del
territorio jurisdiccional competente donde resida el absolvente.
3.- Cuando ei absolvente reside fuera dei territorio de ia Repblica.
Las posiciones debern responderse ante el respectivo agente dipiomtico
o consuiar chileno del lugar donde reside el absolvente.
E1 art. 89 del Regiamento Consular~ expresa sobre lo pertinente, que los
funcionarios consuiares tomarn las confesiones en juicio que les encarguen los
tribunalesde la Repblica, segn lo previsto en el inciso segundoar-tculo 397
dei Cdigo de Procedimiento Civil.

OBLIGACIONES DEL ABSOLVENTE

E1 absolvente tiene tres obligaciones:
A) Comparecer a 1a audiencia,~
B) Absolver Ias posiciones que en etta se teformuten; y
C) Decir la verda.cL
Excepcionalmente, se encuentran liberados de la obli-gacin de
comparecer de acuerdo a io prescrito en el art. 389 del C.P.C., las siguientes
personas:
1.- E1 Presldente de la Repblica, los MinIstros de Estado, los Senadores
y Diputados, los Intendentes dentro de la regin en que ejercen sus funciones,
los miembros de Ia Corte Suprema o de aiguna Corte de Apelaciones. Los
Fiscales de estos Tribunale, el Arzobispo, los Obispos, los Vicarios generales,
los Provisores, los Vlcarlos y ~icar1os Capltulares;
2. - Los que por enfermedad o por cua1quier otro impedlmento calificado
por el tribuna1, (~esUme prudente eximirlas de esta asistencia.~

3.- Las mujeres. en caso que el tribunal estime prudente ex1mirlas de esta
asistencia.
De la simple lectura del artculo 389 del C.p.C., que menciona las
personas a quienes se exime de la obligacin de comparecer a absolver
posiciones, se ~ que su nmero es menor a ias exentas de ia obligacin de
compa-recer como testigos, y los funcionarios dei Poder Judicial mencionados .
no requieren en este aso de autorizacin
previa para a~so1ver las posicione~i~c~ndo se les pide declaracin como
testigos.
E1 procedimiento a travs del cua1 estas personas debern
absolver posiciones1~ es uniforme para todas ellas y ste consiste en que
eljuez se trasladar a sus domicilios con el objeto de recibir la declaracin
o comisionar al secretario del tribunal de acuerdo a la facultad emanada
del artculo 388 del C.P.C.
En los tribunales colegiados se puede delegar el co-metido de esta
diligencia a algunos de sus minstros o al secretario -~iss
Si la persona que ha de prestar declaracin en la forma prevenida en
este artculo, se encuentra fuera del territorio del tribunai que conoce de la
causa, la encargar al juez competente de ia residencia actual del
litigante. E1 juez exhortado practicar por s mismo la dillgencia o la
cometer a su secretario.
No se podr comisionar al secretario para tomar la confesin cuando
la parte haya solicitado se preste ante el Juez.
En consecuencia, nunca podr un absolvente eximi-do de Ia
obligacin de comparecer, dar respuesta a las posiciones mediante
informe u oficio, como sucede con algunas de las personas exentas de la
obligacin de comparecer como testigos.
A la sancin por la falta de comparecencia nos referiremos al tratar
el desarrollo de la audiencia de la abso-lucin de posiciones.
Obligacin de absolver posiciones
E1 art. 385 establece perentoriamente la obligacin de todo litigante de
absolver posiciones; como asimismo, la del procurador respecto de hechos
personales suyos, art.
396 C.P.C.
En1 consecuencia, no ex1ste ninguna exencin a la obligacion de absolver
las posiciones como acontece res-pecto de la declaracin testimonia1. A la

sancin estabie-cida para la infraccin de esta obligacin nos referiremos al

tratar dei desarrollo de la absolucin de posiciones.

Obligacin de decir la verdad

En cuanto a ia obligacin de decir la verdad, el absolvente est sujeta a
e11a~ desde el momento que presta juramento de acuerdo a lo previsto en el
art. 390 del C.P.C.; sin embargo, ia infraccin a este deber no tiene una sancin
penal, pues el perjurio est configurado respecto de los testigos y no comete
este delito quien miente en causa propia.
En todo caso, deber ser un antecedente digno de ser tomado en cuenta
por el tribuna1~ para el efecto de apreciar comparativamente las pruebas,con el
fln de determi-nar cu~1 se encuentra ms conforme con la verdad, de acuerdo
a lo previsto en el art. 428 del C.p.C.

Citacin del Absolvente

Como lo hemos sealado, ia parte lnteresada en generar este medio de
prueba~~~presentar un escrito, pidiendo al trlbunal flje dia y hora para la
celebracin de la audieflcia a la cual deber comparecer a responder o absolver las posIciones~ su contraparte.
La resolucin del tribunal, mediante la cua1 se acce-de a la solicitud de
absolucin de posiciones. fljando a1 mismo tiempo~ da y hora para la
audiencia respectiva, se deber notificar por cdula -art. 48 C.P.C.- al
procurador
del absoivente, quien Uene la obligacin de hacerlo comparecer -art. 397
C.P.C..
A esta prlmera audiencia.~ puede ocurrlr no comparezca el
absolvente, en cuyo caso~, se certificar ese hecho por el receptor,
ministro de fe competente, de acuerdo con lo establecido por la ley para
actuar en la diligencia de absolucin de posiciones.
La inasistencia del absolvente a esta primera audien-cia convocada
para absolver posiciones, no tiene contem-plada sancin aiguna en
nuestra legislacin.
En esta hIptesis, la parte interesada en provocar la realizacin de
este medio de prueba~, presentar un nuevo escrito, pidiendo se cite por
segunda vez al absolvente, bajo el apercibimiento contemplado en el art.

394 del C.P.C.

Es esencia1 en esta nueva peticin hacer mencin expresa al referido
apercibimiento; de igual manera debe contenerlo la resolucin que con motivo
de esa solicitud se dicte por el tribunal, para que de este moclo el absolvente
tenga cabal conocimiento de las consecuencias que puede acarrear en su
contra una nueva inasistencia a absolver
las posiciones propuestas,
siendo su contenldo el que menciona el artculo 394, cuyo inciso primero
expresa: SI el litigante no comparece al segundo llamado, o si,
compareciendo, se niega a declarar o da respuestas evaslvas, se le dar por
confeso. a peticin de parte, en todos aquellos hechos que estn
categricamente afirmados en el escrlto en que se pidi la deciaracin. Para eI
caso de omitirse el apercibimiento, no ser posible aplicar al absolvente rebelde~ las sanciones contempladas en ese precepto legal. A1 efecto, se ha
declarado: estabiecido que la parte deman-dada no fue citada expresamente a
absolver posiciones bajo el apercibimiento de darlas por absueltas en su rebelda, la resoiucin que las deciara absueitas en rebelda contraviene el art. 393
del C.P.C..
Esta resolucin deber ser notiflcada en la misma forma y aftla misma
persona aludida en el artculo 397 del
C.P.C.

DESARROLLO DE LA AUDIENCIA EN LA CUAL SE

ABSUELVEN LAS POSICIONES
E1 absoivente, frente a la citacin a absolver posicio-nes puede adoptar
tres actitudes:
1 . - Comparecer y absotver tas posiciones, dando res-puesta a las
preguntas formuladas;
2.- Comparecer y negarse a dectarar o dar respuestas evasivas;
3.- No comparecer a la audiencia.fijada por el tribunal para absotver
posiciones.
Para comprender la forma como se materializa la absoiucin de
posiclones. analizaremos el desarrollo de la audiencia en que se practica esta
actuacin procesal.
Ministro de Fe encargado de autorizar la audiencia
A1 igual como acontece con la prueba testimonIal, el funcionario

encargado de actuar como MinIstro de Fe en la audiencia de absolucin de

posiciones~ es el Receptor, de acuerdo a lo previsto en el art. 390 del C.O.T., y
en consecueflcia, nos remitimos a lo sealado en la deblda oportunidad.
Sujetos que pueden asistir a la audiencia
Adems del Ministro de Fe, se deben encontrar pre-sentes en ia diligencia:
1 .- E1 Juez o el Secretario del tribunal, si se hubiere comisionado a ste,
para que tome la diilgencia de acuerdo a lo establecido en los arts. 388 y 389
del C.P.C.;
2.- E1 Absoivente:
3. - La parte peticlonaria de ia diligencia, y su procu-rador y abogado art.
392 C.P.C..
4. - Ei ~bogado y ~Procurador dei absolvente.
Juramento
Antes de ser interrogado el absolvente, prestar ju-ramento de decir
verdad, bajo la misma frmula estable-cida para el caso de los testigos art.
390-.

Declaracin
Una vez prestado el juramento por el absolvente, se procede a abrir el
sobre en cuyo interior se contienen las posiciones a las cuaies debe dar
respuesta.
Al efecto, debemos recordar que las preguntas deben ser formuladas en
trminos claros y precisos de manera que puedan ser entendidas sin dificultad
-art. 386 C.P.C. y deben, adems, guardar relacin con los hechos de la
causa.
En consecuencia, el absolvente o Su abogado podr objetar la formulacin
de preguntas cuando no aparezcan claramente redactadas o no guarden
relacin con los he-chos de la causa. En ese caso, se puede generar un lncIdente que deber ser resuelto de inmediato por el tribunal para pro~eguir con Ia
diligencia de prueba. Se ha decidido por nuestros tribunales, sobre lo atingente,
lo siguiente:
no puede diferirse para definitiva el pronunciamiento so-bre una objecin a
determinadas posiciones por ser impro-cedentes o impertinentes. SI se hiciere
asi, no habrla oca-sin para que se practicara la diligencia en el caso que el
tribunal considere pertinente Ia pregunta.

Realizada la pregunta, el absolvente, inmediatamen-te prestar su

declaracin de palabra y en trminos ciaros y precisos. Si eI confesante es
sordomudo, podr escribir su confesin delante del tribunal o ministro de fe
encarga-do de recibirla.
Si se trata de hechos personales, deber ~restarse afirmndolos o
negndolos. Podr, sin embargo~ad~iUr la excusa de olvido de ios hechos, en
casos calificados, cuan-do ella se funde en circunstancias verosmiles y notoriamente aceptables.
En todo caso, podr eI confesante aadir Ias circuns-tancias necesarias
para la recta y cabal intellgencia de lo declarado -art. 391 C.P.C..
E1 Interrogado puede soiicitar un plazo razonable para consultar sus
documentos, antes de responder. el tribuna1~ se lo otorgar siempre cuando
haya fundamento plausible para pedirlo y Io estime indispensable,o consienta en
ello el contendor. La resolucin del tribunal, accediendo a la concesin del plazo,
es inapelabie art. 394 inc. flnal.
La parte solicitante de ia absoiucin de posiciones, adems de presenciar
Ias declaraciones, podr hacer al tribunal ias observaciones conducentes para
aclarar, ex-plicar o ampliar las preguntas que han de dirigrsele. ~- .~
Puede tambin, antes de concluir la diligencia y des-pus de prestada la
deciaracin, pedir se repita si hay en 1a~ respuestas dadas~ algn punto oscuro
o dudoso su~eptib1e de aciaracin art. 392 dei C.P.C..
De las declaraciones realizadas por el absolvente deber dejarse
constancia escrita, conservndose en cuanto sea posibie~ las expresiones de
que se haya valido, redu-cidas al menor nmero de paiabras. Posteriormente, se
deber dar lectura y levantar un acta de la misma forma estabiecida para la
prueba testimoniaL debiendo ser sus-crita por e1 Juez, el Ministro de fe, el
absolvente y las dems personas concurrentes al acto art. 395 C.P.C..

LA CONFESION TACITA
Se puede generar a travs del mecanismo de la ab-solucin de
posiciones, cuando se presente a1gunas de las siguientes situaciones:
1 . - Comparece el absoivente a la audiencia fijada por el tribunal y
responde claramente las posiciones que se le formulan.
Cuando el absolvente compare~a a la prlmera o se-gunda citacin

efectuada, y reconoce en sus respuestas los hechos que ie perjudican, nos

encontramos lisa y llanamente~, frente a un confesin provocada~ pero expresa
respecto de esos hechos.
En este caso, no existir una confesin tcita, pues es ia propia parte
quien reconoce los hechos que la perjudican, y no el tribunal, mediante una
resoluc!n, previa constatacin de la concurrencia de los presupuestos en el art.
394 del C.P.C.
Si de Ias respuestas del absolvente frente a ias pre-guntas formuladas, no
se desprende nIngn reconocimiento expreso de hechos perjudiciales a su
persona, se habr llevado a cabo el mecanismo de la absolucin de posicio-nes,
pero no se ha generado confesin alguna.
2.- ~omparece el absoivente a la audiencia fijada por
el tribunai y se niega a declarar o da respuestas evasivas.
Si eI absoivente concurre a declarar a la primera o segunda citacin y se
niega a deciarar o da respuestas evasivas frente a ias preguntas que se ie
dirigen, es pro-cedente aplicarle las sanciones establecidas en el art. 394 del
C.P.C.
La primera situacin, o sea, la negativa a prestar declaracin, se produce
cuando ei absolvente en forma expresa o tcita adopta una actitud de no prestar
declara-cin alguna para dar respuesta a las posiciones. Sobre este aspecto
nuestros tribunales han manlfestado que: El retiro del absolvente de la sa1a de
ia audiencia, despus de haber sido juramentado y abierto ei pliego de
poslciones, constituye una negativa a responder las preguntas del pliego, por lo
que es procedente apiicar la sancin del art.
394 del C.P.C..
La segunda situacin, esto es, dar respuestas evasi-vas a las preguntas,
se producir cuando el absolvente con sus respuestas no las contesta
derechamente. La respues-ta es evasiva cuando tiende a eludir la pregunta que
se le hace.
Para que se produzca la confesin tcita~,. es preciso que la parte solicite
al tribunal que declare evasivas las respuestas, y a su vez, el tribunal, en caso
de acceder a esa peticin. con su mrito, dicte una resolucin teniendo a la
parte por confesa, respecto de ias preguntas asertivas~ de las cuales se ha
respondido evasivamente. Se ha estimado por nuestros tribunales que slo a
peticin de parte y en ningn caso de oficio, puede darse por confeso a1
absolvente por estimarse evasivas sus respuestas.
Soiamente se dar por confeso al absolvente median-te la resolucin del
trlbuna1, de las preguntas formuladas en forma asertiva y a ias cuales se
repondiere de manera evasiva.

Pero si las respuestas evasivas se refieren a pregun-tas realizadas en

forma interrogativa, no corresponde se le tenga por confeso tcitamente
respecto de ellas. Caso en el cual, recibe aplicacin 1~ establecido en el inc.
2~ del art. 394 del C.P.C., al sealamos: Si no estan categricamen-te afirmados
los hechos, podrn los tribunales imponer al litigante rebelde una multa que no
baje de medio sueldo
~S ~

~
vitai~ o arrestos hasta por tre!nta dias sin perjuicio de exigirle la deciaracin. 5!
la otra parte lo solicita, podr tambin suspenderse el pronunciamiento de la
sentencia hasta que la confesin se preste.
3. - No comparece el absolvente a la segunda citacln a absolver
posiciones bajo el apercibimiento legal contem-plado en el art. 394 del C.P.C.
Para conflgurar la confesin tcita en este caso es preciso la
concurrencia de los slguientes requisitos:
a. - Debe practicarse una segunda citacin al absolvente para que
concurra al tribunal a absolver poslciones.
Si la inasistencia del absolvente se produce en la primera citacin,
sta no Uenen sancin aiguna. Sio se produce el efecto contempiado en el
art. 393 del C.P.C.. esto es, Si ei litigante citado ante ei tribunai no comparece,
se le volver a citar bajo los apercibimientos que expre-san los articulos
siguientes.
b.- Esta segunda citacin debe hacerse bajo el aper-c!bimiento contenido
en el art. 394 dei C.P.C.
Dicho apercibimiento es esencial, de acuerdo a lo est~b1ecido en el art.
393 del C.P.C.. transcrito preceden-temente y segn el criterio sustentado por
nuestra Jurlsprudencia. Adems, se ha sealado que no puede decla-rarse
incurso en el apercibimiento ai litigante que no com-parece despus de la
segunda citacin, sl goza de fuero por su carcter de Diputado y, en
consecuencia, no est obli-gado a comparecer ante el tribuna1.
c. - E1 abso1vente~ no debe haber comparecido a la segunda citac!n a
absolver posicione~
En la prctica~ se acostumbra una certiftcacin del Receptor, dejando
contancia del hecho de haber llamado al absolvente por segunda vez a absolver
posiciones y que ste no compareci.
d. - La parte solic!tante debe pedir aI tribunal se ten-ga incurso al
absolvente en el apercibimiento del artculo 394 dei C.P.C., respecto a Ias
preguntas redactadas en forma asertiva; siendo esta exlgencia indispensable,
en consonancia con lo dispuesto por eI art. 394 lnc. 1~ C.P.C., cuyo texto es del

tenor siguiente, sic: Sl el litigante no comparece al segundo llamado, o si,

compareclendo, se niega~o da respuestas evasivas, se le dara por confeso, a
peticin de parte, en todos aquellos hechos categricamente afirmados en el
escrlto en que se p!di la declara-cion....
e. - Que el tribunal dicte una resolucin tenIendo al absolvente por confeso
respecto de las preguntas formuladas en forma asertiva.
Si las preguntas no estuvieren formuladas en forma asertiva, sino en
forma !nterrogativa, se dar aplicacin a ias sanciones previstas en el inc. 2~ del
art. 394 del C.P.C., esto es, muitas y arrestos y suspensin en el pronunciamiento de la sentencia definitiva, hasta que la confesin se preste, a soiicitud de
parte.
De lo expuesto~, emana que la confesin tcita solo se producir respecto
de ias preguntas formuladas en forma asertiva, ante la negativa de prestar
declaracin, dar res-puestas evasivas, o no comparecer a la segunda citacin a
absolver posiciones efectuada bajo el apercibimiento legal.
Si las preguntas se formuian en forma interrogauva, nunca se podr
generar una confesin tcita, sino sola-mente se aplicarn ias medidas
establecidas en el inc. 2 del art. 394 del C.P.C.
VALOR PROBATORIO DE LA CONFESION
Para determinar el vaior probatorio de la confesin es imprescindible
atender a algunas de las clasificaciones de la misma y de las cuales nos
p~ocupamos en su ocasin.
A.- CONFESION EXTRAJUDICIAL
1.- Confesin extrajudicial verbal
Slo seria admisibie en la medida que lo sea la prue-ba de tesUgos, y en
tal caso, puede constituirse en base de una presuncin judicial art. 398 inc. 1
.
2.- Confesin extrajudicial escrita
Esta confesin Uene el valor de una prueba instrumental.
3.- Confesin extrajudicial prestada en presencia de la parte que la invoca

Se estimar siempre como presuncin grave para acre-ditar ios hechos

confesados art. 398 inc. 2.

4.- Confesin extrajudicial prestada ante juez incompetente, pero que

ejerza ju.risdiccin
Se estimar siempre como presuncin grave para acre-ditar los hechos
confesados art. 398 inc. 2.

5.- Confesin extrajudicial prestada en otro juicio

diverso
Se apreciar siempre como presunc!n grave para acreditar los hechos
confesados 398 inc. 2.
En los casos 3, 4 y 5, cuando la confesin se estima como presuncin
grave, debemos tener presente que pue-de constituir plena prueba cuando, a
juicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes para
formar su convencimiento art. 426 inc. 2.

6.- Confesin extrajudicial prestada en otro juicio

diverso, seguido entre las mismas partes que
litigan
En este caso, podr drsele el mrito de prueba completa, habiendo
motivos poderosos para estimarlo as art. 398 inc. 2. Siempre que se haya
seguido entre las mismas partes que actualmente litigan.
B.- CONFESION JUDICIAL
Confesin judicial expresa o tcita~ espontnea y provocada
La confesinjudicial. cualquiera sea la forma en que se exprese, produce
en el proceso los mismos efectos pro-batorios, de acuerdo a lo prescrito en los
arts. 399 y 40() del C.P.C.
Para los efectos de determinar el vaior probatorio de la confesin judiciai,
el iegislador, ms que atender a la forma de produciria, se preocupa de hacer
una distincin de los hechos sobre los que recae.

Confesin judicial acerca de hechos personales

La confesin judicial acerca de hechos personales Uene el valor de plena
prueba.
E1 art. 399 inc. 1 del C.P.C. prescribe: los tribunales apreciarn la fuerza
probatorIa de la confesin judicial en conformidad a lo que establece el art. 1 7 1
3 del Cdigo Civil y dems disposiciones legales.
Por su parte, el inciso 1~ del art. 1713 del Cdigo Civil, expresa: la
confesin que alguno hiciere en juicio por s, o por medio de apoderado
especiai, o de su repre-sentante iegal, y relativa a un hecho personai de la
misma parte, producir plena prueba en contra de ella, aunque no haya un
principio de prueba por escrito; salvo los casos comprendidos en el art. 1701 !
nciso 1 y los dems que las leyes excepten.
Luego, prosiguiendo con esta materia nos corresponde poner nuestra
atencin en io dispuesto por el inciso primero del art. 402 del C.P.C.: no se
recibir prueba alguna contra los hechos personaies claramente confesa-dos
por los iitigantes en eI juicio. De all el aforismo a confesin de parte reievo de
pruebas.
para reforzar io anterior, es preciso seaiar que la confesinjudiciai
sobre hechos personaies~ prima, de acuer-do con io sealado por un sector de
la doctrina y de la jurisprudencia, sobre cualquier medio de prueba. Siendo as,
en presencia de pruebas contradictorias para acredi-tar un hecho, siempre
habr de optarse por eIla.
Por la jurisprudencia de los tribunaies se ha expre-sado: Ia confesin dei
demandado no puede ser desv!r-tuada por las declaraciones de los testigos del
mismo de-mandado o por otras pruebas; si bien el instrumento pblico hace fe
contra Ios deciarantes, no es menos cierto que ia confesin que alguno hiciere
en juicio relativa a un hecho personal suyo, como la falta de dinero que ella cobra, produce plena fe en su contra, sin que ni siquiera sea permitido recibir
prueba alguna que desvirte tal he-cho.
En cambio, otro sector de la doctrina y de la juris-prudencia sustenta una
opinin contraria, y sobre lo per-Unente afirman: frente a una prueba de
confesin judicial acerca de hechos personaies, no cabe dar por acreditado el
hecho por eiia reconocido, si existen otros medios pro-batorios de igual valor,
ms conformes con la verdad para probar el hecho de que se trata,
respaidndose en ia interpretacin del articulo 428 del C.P.C.
A1 efecto, se ha deciarado: si la confesin judic!al tcita se contrapone a
la prueba instrumental y la testifical, eI tribunal debe preferir la que crea ms
conforme con la verdad.

CONFESION JUDICIAL ACERCA DE HECHOS

NO PERSONALES
E1 vaior probatorio de la confesin judlcial acerca de hechos no
personales del confesante, se encuentra regla-mentado nicamente en el inc.
2~ del art. 399 del C.P.C.. que vino a llenar un vaco del art. 1713 del Cdigo
Civil, que no se refir! a esta materla; de acuerdo a ese precepto del Cdigo de
Procedimiento Civil: si ios hechos confesa-dos no son personaies dei confesante
o de la persona a quien representa, producir tambin prueba la confesin.
En consecuencia, la confesin judicial acerca de hechos no personales~
produce plena prueba.
No obstante, en lo atingente con esta clase de confe-sin, no recibe
aplicacin el inciso primero del art. 402 del C.P.C.: consecuencialmente, no hay
duda de que la confe-sin referente a hechos no personales del absolvente, es
suscepUbie de desvirtuarse mediante prueba en contrario, y si son de igual valor
probatorlo el trlbunal podr optar por establecer los hechos valindose del medio
probatorlo ms conforme con la verdad, al efectuar la apreciacin comparativa,
de acuerdo a lo establecido en el art. 428 del
C.P.C.

REVOCABIUDAD DE IA CONFESION
Esta materia se encuentra reglamentada en eI art. 402, inciso segundo y
tercero del Cdigo de Procedimiento Civil.
De acuerdo con ese precepto legal, podemos sentar la siguiente regla
general, tanto respecto de la confesin judicial de hechos persona1es como no
personales: La confesin judicial, una vez prestada en juicio, es irrevocable, es
decir, no puede el absolvente, con posterioridad, retrac-tarse o dejarla sin efecto.
Excepcionalmente, atento lo preceptuado en eI ar-tculo 402 del Cdigo de
Procedimiento Civ!i, es posible retractarse de la confesin en ios trminos
expresados en dicha disposicin: no se recibir prueba alguna contra los hechos
personaies claramente confesados por ios litigantes en el juicio.
Podr, sin embargo, admitirse prueba en este caso y aun abrirse un
trmino especial para ella, si el tribunal lo estima necesario y ha expirado el
probatorio en la cau-sa, cuando el confesante alegue, para revocar su confesin, que ha padecido error de hecho y ofrezca justificar esta circunstancia.
Dicha prueba deber ser rendida dentro del trmino probatorio ordinario, y

si este hubiere expirado y el tribu-nal io estima necesario, podr abrir un trmino

especiai de prueba.
DIVISIBILIDAD DE LA CONFESION
DISPOSICIONES LEGALES
CODIGO CIVIL
Art. 1698: lncumbe probar ias obligaciones o su extincin al que alega
aquilas o sta.
Las pruebas consisten en instrumentos pblicos o prlvados, testigos
presunciones, confesin de parte, juramento deferido, e inspecc!n personal del
juez.
Art. 1713: La confesin que alguno hiciere enjuicio por s, o por medio de
apoderado especiai, o de su representante legal, y relativa a un hecho personal
de la misma parte, producir plena fe contra ella, aunque no haya un principio
de prueba por escrito; sa1vo los casos compren-didos en el artcuio 1701, inciso
1~ y los dems que las leyes excepten.
CODIGO DE PROCEDIMIENTO C1VIL
Art. 399: Los tribunales apreciarn la fuerza proba-toria de la confesin
judicial en conformidad a lo que es-tablece el art. 1 7 1 3 del Cdigo Civil y
dems disposiciones legales.
Si los hechos confesados no son personales del confesante o de ia
persona a quien representa, producir tambin prueba la confesin.
Art. 401: En general el mrito de la confes!n no puede dividirse en
perjuicio del confesante.
Podr, sin embargo, dividirse:
1 Siempre que comprenda hechos enteramente des-ligados entre si; y
2~ Cuando, comprendiendo varios hechos ligados entre si o que se
modifiquen los unos a los otros, el contendor justifique con algn medio legal de
prueba la falsedad de las circunstancias que. segn el confesante, modifican o
alteran el hecho confesado.

A1 hacer un sornero anlisis de las diversas clasificaciones de la

confesin, sobre el particuiar, reviste especial importancia en la materia en
examen~Ja que distingue entre:
a.- Confesin pura y simple:
b.- Confesin calijcada,y
c. - Confesin Compleja. Esta, a su vez, admite una subdivisin en.~
I.- Compleja de primer grado, cuando el confesante reconoce el hecho
acerca del cuai se ie lnterroga, pero le suma otros hechos enteramente
desiigados dei pr!mero; y
11.- Compleja de segundo grado, ocurre cuando el absolvente reconoce el
hecho materia del interrogatorio, pero, le agrega circunstancias ligadas o
modificatorias del mismo.
Con relacin a esta materia, el artculo 401 del C.P.C., enuncia un principio
bsico al expresar: En genera1 el mrito de la confesin no puede dividirse en
perjuicio del confesante... lo que significa que al invocarse este medio de
prueba, debe aceptrselo en su Integridad, tanto en lo beneficioso como en io
perjudicial para el absolvente.
As ha quedado de manifiesto en el artculo 401 del C.P.C., que consagra
la indivibiiidad de la confesin, no como principio absoluto, sino como regia
general, tratn-dose de ias confesiones simples y calificadas. No as, am-bos
grados de la compieja, susceptibles de ser divididas, como lo apreciaremos.
Tratndose de la confesln simple. se reconoce o nle-ga limpia y
puramente el hecho, sin agregar ninguna cir-cunstancia que aitere o desfigure la
confesin.
Mientras, en ia confesin calificada, el confesante, al hecho reconocido, le
agrega circunstanc!as que lo explican o ilustran con alguna modaiidad u otro
hecho en conexin material o jurdica con aquel.
Por otra parte. estamos en presencia de una confe-sin compleja, de
primer grado, cuando al hecho confesado se le agregan otros, diversos o
inconexos. Y, de segundo grado, en ei caso en que al hecho confesado se le
aaden

hechos o circunstanciasciia~1quiera) para enervar los efectos de eiia,a

contraparte ha jusUficado o puede justificar con otros medios probatorios la falsedad de tales he-chos o
circunstancias~
La confesin simple, por su pro~ia configuracin, es siempre
indivisible; (~ientras~ ia ~c pi1e~s~f tambin es
indivisible, pues como su nombre lo seaia, slo califlca el hecho
confesado, es decir, por medio de elia el confesante reconoce o acredita el
hecho que le perjudica. Al mismo tiempo, lo explica o ilustra con aiguna
modalidad u otro hecho en conexln materiai o jurdica con aqu~l.
Por su lado, mediante la confesin compieja, si bien es cierto se
reconoce el hecho material acerca dei cual se interroga al absolvente, se
ie agregan otros hechos entera-mente desligados dei primero y consUtuye
lo que hemos denominado confesin compleja de primer grado, y si los
hechos agregados se reiacionan con el primero o lo modi-fican, nos
encontrarnos en presencia de ia confesin com-pleja de segundo grado.
En ambos casos, la confesin compleja es divisible, tanto cuando la
confesin comprende hechos diversos e inconexos con el confesado, que
no importan ninguna modaiidad de ste, como cuando a la confesin se le
agre-gan hechos o circunstancias ~ los efectos de eIla, y ei contendor ha
justificado o puede jus-tificar con otros medios probatorios la falsedad de
tales hechos o circunstancias.
As aparece de manifiesto en el texto dei artculo 401 N~s 1~ y 2~
del C.P.C.: Podr, sin embargo, dlvidirse: 1~ Siempre que comprenda
hechos enteramente desligados entre s; y 2~ Cuando, comprendiendo
varios hechos ligados entre s o que se modifiquen los unos a los otros, el
contendor justifique con algn medio iegai de prueba la falsedad de las
circunstancias que, segn ei confesante, modifican o alteran eI hecho
confesado.

Veamos ejemplos: primeramente de una confesin

simple: es cierto no es cierto; as sucedi o fue; lo niego.
Como podemos apreciar, estas confesiones~. mate-rial y
jurdicamente no admiten divisin. Ahora de una confesin
calificada: a la pregunta, Diga el absoivente c6mo es verdad
que le di en prstamo en tal fecha tal cantidad de dinero
contesta el confesante: Es efectivo, pero ie devolvi la
cantidad prestada con sus intereses en tai otra fecha o bien,
es efectivo, pero mi contendor me remiti ia deuda despus.

Como se comprende, estas confesiones tienen carcter indivisible porque 1a obligacin y su solucin son he-chos
conexos, forzosamente ligados entre s, sobre todo, si el
contendor ha invocado como nica prueba la confesin,
pues, no se justificara que se pudiera usar de la declara-cin
del confesante para el solo efecto de acreditar la deu-da y
rechazarla en cuanto justifica el pago, como quiera que la
confesin necesita tomarse en conjunto, siempre que eI
hecho pretendido por el contendor y el que invoca el
confesante, se hallen ntimamente reiacionados o entre ellos
exista un encadenamiento natural. An ms, son indivisibles
porque ei nuevo hecho agregado por el confesante
presupone necesariamente el hecho prlncipal.
Veamos a continuacin, ejemplos de confesin compleja en sus dos grados:
a) A la misma pregunta anterior, el absolvente contesta: Es cierto que debo esa cantidad; pero mi contendor me
adeuda otra mayor por mis servic!os profesionales. Este
ltimo hecho, secundario o accidental, es enteramente
extrao del propuesto en la confesin y slo cabe des-ligarlo
del que es actuaimente objeto del juicio, pues de otra suerte
el resultado no sera otro que permitirle al confesante que se
creara as un crdito a su favor, a expensas y contra la
propia voluntad de su colitigante. que lo requiri nicamente
para que confesara su deuda.
b) Se ie pregunta al absolvente: Confiesa Ud. que me
compr un famoso cuadro del pintor XX y hasta hora no me
paga su precio, que se convino en tanto; y el interpe-iado
contesta el cuadro no se lo compr; lo recib a con-signacin en
un establecimiento de remates y consignacio-nes que yo tena
en esta ciudad en donde no alcanz a \ <~
\ estar dos meses. Estos hechos y circunstancias que ro-dean a
307

la confesin de la entrega del cuadro, son falsos: el contendor

prueba que ei absolvente jams ha tenido casa de consignacin
y de remate. Por cuanto ia especie estuvo en su casa particular
por algn tiempo y que la vendi al seor Zutano, en cuyo poder
se encuentra en la actuali-dad. En casos como el de este
ejemplo nadie se atrevera a mantener el principio de la
indivisibilidad, si a1 confesante pudiera convencrseie de su
impostura, y fue por esto que la ley concedi a la parte contraria
el derecho de revelarla al tribunai con ios medios de prueba
conducentes e im-poner la verdad en el pleito, suprema finaiidad
de la jus-Ucia.
Los dos ejemplos anteriores de ia confesin compleja
divisible, en ei fondo, constituyen excepciones concebidas y
expresadas en nuestro cdigo al principio de la !ndivisi-bilidad
que i consagra, pues quien intenta valerse de la declaracin de
su contendor no debe ni puede aceptarla en lo que le sea
favorable y hacer abstraccin de eIla en cuan-to le perjudica, de
suerte que habr de tomarse en su integridad tal como ha sido
prestada, a menos de probarse la falsedad de las adiciones
introducidas por el absoivente al hecho principal.
En consecuencia, a modo de aclaracin, pueden formularse estas premisas:
1 .- La confesin es indivisibie cuando sobre un hecho no
existe ms prueba que elia, o sea, no procede que se le acepte
en una parte y se le desestime en ia otra, como se hiciera
presente en la discusin del Cdigo; y
2.Para determinar la indivisibilidad o divislbilidad de
la confesin, es preciso distinguir previamente la co-nexin
o inconexin de los diversos hechos deciarados por el
confesante,(~aunque eiio medie el tiempo que se
~ quiera~
Los hechos por completo extraos e incoherentes del
que motiva la confesin, permiten dividir sta; y, en cambio, los hechos ntimamente relacionados con el mismo
hecho, nos llevan a verificar la lndivislbilidad de la confesin, por regla general, mxime cuando el nuevo hecho
destruye el efecto dei anteriormente confesado. Por lo dems, los jueces de ia instancia son soberanos para establecer si Ios hechos comprendldos en la confesin son
conexos o inconexos con el principa1 y aceptado; o se trata
de hechos diversos desligados entre s, sin que el Tribunal
de Casacin pueda aiterar estas conclusiones.
307

La distncin entre la confesin divisible y la indivislble, en consecuencla, tiene mucho inters por lo que
atae al peso de la prueba, y es as como el princlpio de la
indivisibilidad slo se entiende y acepta, cuando la confesin comprende hechos conexos o modificatorlos, en
caso que el litigante que pretenda dividirla no acredite con
otros medios de prueba la falsedad de las circunstancias
que, segn el declarante, modifican o alteran el hecho
confesa-do, porque de haber sido divisible la confesin, el
confesante habra estado ob1i~ado a probar los hechos
compiementa-rios que alega y~o acepta su contendor.
En efecto, cuando el confesante introcluce en su confesin Hechos diversos enteramente desllgados entre s,
los nuevos hechos debern ser probados por su parte,
supuesto que, segn se ha observado varias veces, en
tales oportunidades existen, en realidad, dos o ms
confesiones distintas antes que divisin de la confesin; y
como al confesante se le haba exigido nicamente que
expresara la verdad sobre un hecho determinado, lo que
hiciera, aunque crey conveniente aseverar otro~ u otros
hechos independientes de aqul, nada ms natural y
iegtimo que no se varien las reglas del onus probandi, y de
conformidad asimismc~ con io dispuesto por ei art. 1 698
del Cdigo Civil, se 1e imponga a i la obligacin de probar
su extraa aseveracifl.
La indivisibiiidad de Ia confesin, por expresa
dispo-sicin de los arts. 1704 y 1705 del Cdigo C!vil y
39 del Cdigo de Comercio, se extiende a los asientos,
registros y papeles domsticos, y a ias notas escritas o
firmadas por el acreedor a continuacin, al margen o al
dorso de los documentos que siempre han estado en su
poder, del propio modo que a la fe de los Iibros de
comercio.
Asimismo, Ias reglas recin expuestas relativas a la
indivisibiiidad y divisibilidad de ia confesin, tienen aplicacin delante de las declaraciones formuladas por las
partes en sus escritos y dems actaciones que son
base del juicio, como quiera que el art. 401 del C.P.C. no
ha hecho ninguna distincin al respecto, comprendiendo
a toda clase de confesin; y ya ha demostrado Ia
igua1dad entre la confesin a que se acaba de aludir y la
realizada por medio de la absoiucin de posiciones, en
307

cuanto a sus efectos, sin que pueda sostenerse

fundadamente que el Cdigo, al regiamentar la
Confesin enjuicio, en los arts. 385 a 402, haya querido
circunscribirse a la declaracin jurada y provocada, pues
un intento semejante estara desmentido por el propio
contexto de este prrafo, si nos atenemos a los trminos
de ios articu1o~ 400 y 402 del C.P.C., aparte del art. 398,
que trata todavia de la confe-sin extrajudicial,
necesariamente tambin comprendida en el art. 401 dei
C.P.C. y, por lo tanto, aplicables sus reglas a la confesin
espontnea de las partes de sus escritos, en el supuesto
de consideraria confesin extrajudicial y no confesin de
parte o confesin en juicio.
LA INSPECCION PERSONAL DEL TRIBUNAL
La lnspeccin personal del tribunal como medio de
prueba se encuentra reglamentada, en lo que a nuestro estudio
se refiere, por el Cdigo Civil, en sus arUculos 1 698 y l7l4,y. en
el Cdigo de Procedimiento Civil en ios arts. 403 a 408.

CONCEPTO
Es un medio de prueba por percepcin, consistente en
que el juez examine por s mismo o acompaado de peritos las
personas, cosas o situaciones de hecho que cons-Utuyen el
objeto de ia prueba en un julcio. Couture-.
Examen que el tribunal realiza por si mismo~ de he-chos o
circunstancias materiales controvertldas en el plei-to, para
adquirir ia conviccin acerca de su verdad o exac-Utud.
Del anlisis de estas deflniciones, emanan como elementos que contribuyen a configurar este medio de prue-ba. los
siguientes:
1 . - Slo se acreditan a travs de este medio de prueba~
los hechos apreciados directamente por el tribunal;
2. - La inspeccin persona1 del tribunal slo puede ser
utilizada para apreciar circunstancias o hechos mate-ria1es.

307

CARACTERISTICAS
Las caractersticas del medio de prueba inspeccin
personai del tribunal, son las siguientes:
1 .- Es un medio de prueba directo, siendo de su esencia
que los hechos a acreditarse sean apreciados di-rectamente por
el tribunal y nunca a travs de un tercero. En l rige plenamente
eI principio de la inmediacin.
2.- Es un medio de prueba circunstancial, siempre se
genera dentro del proceso y nunca a travs de conoci-mientos
personales obtenidos por el juez con anterioridad a la iniciacin
del proceso.
3.- Constituye plena prueba, reunindose los requi-sitos
exigidos por eI iegislador.
4. - Aparte de ser ia Inspeccin Personal del tribunal un
medio probatorio comn a todos los procedimientos, se
constituye en ciertos casos una diiigencia obligatoria por
disposicin de la ley, dentro de algunos procedimientos. Por ej.
ia denuncia de obra ruinosa y en los interdictos especiales. Arts.
571 y 577 del C.P.C.

CLASIFICACION
La inspeccin personal del tribunal admite diversas
clascaciones atendiendo a los siguientes puntos de vista:

1. De acuerdo a Ia manera como se practica

Atendiendo a este criterio, la inspeccin personal del
tribunal. se clasifica en:
1.-Extrajudicial, y
2. - JuiliciaL

307

lnspeccin extrajudiciai, se realiza fuera del proceso, sin

resolucin previa del tribunai que la ordene. Practicada en esta
forma tai diligencia, carece de todo va1or pro-batorio.
Inspeccin judiciai. Cuando se veriflca por e1 tribu-nal,
mediando resolucin judicial dictada en un proceso, notificada a
Ias partes. Este es el medio de prueba regla-mentado por ia ley,
y, concurriendo las circunstancias previstas por ella, es posible
otorgarle el carcter de plena prueba.

2.- De acuerdo al sujeto que Ia origina

La iniclativa para llevarla a efecto, puede emanar de la ley,
del juez o de las partes.

Iniciativa legal
La Iniciativa de la inspeccin personal del tribunal puede
tener su fuente en ia ley, es el caso de los asuntos que se
tramitan ntegramente a travs de la Inspeccin del tribunal, ej.
denuncia de obra ruinosa, artculo 571 del
C.P.C.

Iniciativa de parte
Las partes tambin pueden solicitar la inspeccin personal
del tribunal en dos oportunidades:
a.- Como medida prejudicial probatoria. Es una medida
comn, tanto para el futuro demandante, como para el futuro
demandado.
Las requisitos de procedencia son:
I.- E1 peligro nmnente de un dao o perjuicio o,
11. - Que se trate de hechos que puedan fcilmente
desaparecer art. 281 C.P.C..

307

Para la realizacin de esta medida se notiflca a Ia futura

contraparte, cuando sta se encuentra en el lugar donde se
decreta Ia medida o en el lugar en donde deba cumplirse. En su
defecto, se Ie notifica al defensor de au-sentes art. 281 inc. 2~
C.P.C..
b.- Durante eI curso del juicio.
Dentro del prrafo 5Q del Ttulo XI del Libro 11 del C.P.C.,
no se establece ninguna norma especial para los efectos de
determinar la oportunidad que tienen, en prime-ra instancia, ias
partes para solicitar se decrete la inspec-cin personal dei
tribunal.
En consecuencia, debemos aplicar Ia norma general
establecida en el inc. 1~ dei art. 327, el cuai nos seala:
todo trmino probatorio es comn para ias partes y dentro de i
debern solicitar toda diligencia de prueba que no hubieren
pedido con anterioridad a su iniciacin. De acuerdo con ello, la
inspeccin persona1 del tribunal, debe ser soiicitada por las
partes dentro del trmino pro-batorio.
En ia segunda instancia, no es procedente solicitar Ia
prctica de Ia inspeccin persona1 del tribunal, de acuerdo a lo
prescrito en el art. 207 del C.P.C., el cual establece que en la
segunda instancia no se admitir prueba a1guna, salvo las
excepciones que indica, dentro de las cuales no se encuentra
este medio de prueba.

3.- Iniciativa del tribunal

La iniciativa puede ser tambin del tribunal en dos casos
genricos:
1. Duraate el curso del juicio
A1 efecto, el art. 403 del C.P.C. establece: fuera de Ios
casos expresamente sealados por la ley, la inspeccin personal
del tribunal slo se decretar cuando ste 1a estime necesaria.
2. Como medida para mejor resolver
AI efecto, el art. 1 59 N~ 3, establece como una de las
307

medidas para mejor resolverQ, posibles de ordenar, la inspeccin personai del objeto del juicio. No est dems agre-gar
que estas medidas slo pueden ser ordenadas a inicia-Uva del
tribunal y dentro del Iapso comprendido entre la citacin para or
sentencia y el pronunciamiento del fallo.

TRAMITACION
Si se origina en la iniciativa de las partes, se deber
presentar un escrito solicitando se lleve a cabo la diligen-cia,
debiendo indicarse cules son los hechos materiales sobre los
cuales debe recaer la observacin y constatacin del tribunal y
ia razn de su necesaria rea1izacin.
En el caso de esUmarse indlspensable por la parte que se
oigan peritos en el acto del reconocimiento, debe solicitarse y
as resolverlo el tribunal. Para enseguida pro-ceder a su
designacin conforme a las reglas genera1es, establecidas por
el Cdigo de Procedimiento CiviI.
El tribunai, acceder a la solicitud de la parte y ordenar la
prctica de la inspecccin personal conjuntamente con la prueba
de peritos, slo si, a su juicio, esa medida es necesaria para el
xito de la inspeccin y se hubiese solicitado con la anticipacin
conveniente art.
404 C.P.C.-.
Para tal efecto, el tribunal dictar una resolucin
fijando da y hora para su prctica, con la debida antelacjfl, a fin de hacer posible la concurrencla de las partes
con sus abogados art. 403 C. P. C.. Habitualmente
esta resolucin se notifica por eI estado diario, aunque
podra sostenerse ia notiflcacin por cdula en vista del
juego de los arts. 48 y 403 del C.P.C.
Las partes deben costear ios gastos de la inspeccin
personal. Eri consecuencia, si sta se decreta a peticin
de parte. deber el solicitante depositar antes de proceder
a elia, en manos del secretario del tribunal, la suma que
ste considere necesaria para costear los gastos que se
causen. Si la inspeccin se decreta de oficio o ella es
ordenada por la ley, e1 depsito de los gastos se har por
307

mitad entre demandantes y demandados art. 406 del

C.P.C..
En la inspeccin personal existe una excepcin a la
base orgnica de Ia territorialidad, puesto que la inspeccin podr verificarse a~n fuera del territorio sealado a la
jurisdiccin del tribunal art. 403 inc. 2. Se trata de una
mera facultad pudiendo el tribunal disponer, si lo estima
conveniente, se lleve a efecto por el tribuna1 del lugar en
donde deba practicarse ia diligencia, previo el exhorto de
rigor.
En el da y hora fijado para la diligencia probatoria,
deber el juez constituirse en el lugar de los hechos, conjuntamente con el secretario del tribuna1, a quien Ie corresponder autorizar ei acta de ia actuacin a realizarse.
Si el tribuna1 es colegiado, podr comisionar para su
prctica a uno o ms de sus miembros. Adems, pueden
Concurrir las partes, los abogados y los peritos, no siendo
su asistencia un impedimento para llevar a cabo la actuacin, pudiendo veriflcarse por el tribunal en ausencia de
elias -art. 405 C.P.C.. De la diligencia debe levantarse
una acta, dejndose constancia de todas las
circunstancias o hechos materiales observados por eI
tribuna1; di-chas observaciones no pueden ser reputadas
como una opinin anticipada sobre los puntos en debate
art. 407 Inc. ~ Las partes pueden pedir, durante la
diligencia, ~ deje constancia en el acta de las
circunstancias~qu~sUmen pertinentes -art. 407 inc. 2 C.
P. C.. El acta de la inspeccin personal deber ser
suscrita por el Juez y las dems personas asistentes, y
como toda actuacin judi-cial, deber ser, adems,
autorizada por el Secretario del tribunai.

VALOR PROBATORIO DE LA INSPECCION PERSONAL

DEL TRIBUNAL
El art. 408 del C.P.C. seala su valor probatorio.
Es uno de los vaiores probatorios ms regiamentados por
el Cdigo de ~rocedimiento Civil.

307

Para que produzca plena prueba se requiere la concurrencia de tres requisitos copulativos:
1 . - Debe recaer sobre hechos o circunstancias materiales;
2. - Tales hechos o circunstancias materiales deben ser
asentarlos de acuerdo a las observaciones del tribunal y
3. - Que se deje constancia en e1 acta de dichos hechos o
circunstancias materiates.
Respecto de esta materia, nuestra Jurisprudencia ha
declarado:
la inspeccin personal slo constituye prueba en cuanto a
las circunstancias o hechos materia1es que el juez establezca
como resuitado de su propia observacin, pero no en cuanto a
ias deducciones o a los hechos de carcter cientfico que
establezca; que:
si bien es efectivo que la inspeccin personal del tribunal
constituye piena prueba en cuanto a ias circuns-tancias
materlales que el tribuna1 establezca en el acta como resuitado
de su propia observacin, no lo es menos que la eficacia de este
medio probatorio queda circunscrita a la materialidad de taies
hechos o circunstancias, de modo que fuera de esta rbita la
inspeccin no constituye pro-banza piena. EI hecho de que en el
acta se dejara constan-cia que ia persona inspeccionada en el
juicio de interdic-cin se hallaba en estado de demencia, no
importa un hecho de ia naturaleza de los que trata el art. 408 del
C.P.C. porque no toca o pertenece a lo materia1 o fisico, sino
que significan conciusiones que no pueden ni deben vaiorarse
como un medio de conviccin eficaz para con-ciuir que la
demandada se encontraba demente, ya que para ello se
requiere conocimiento cientfico de que estn en posesin los
especialistas de esta rama de ia medicina. Dentro de los
preceptos de nuestra iegislacin positiva, en casos como el de
este juicio, la inspeccin personal del tribunal no Uene la fuerza
de plena prueba~y que:~
No tiene ningn vaior probatorio una inspeccin ocular del
tribunal, si elia se refiere a consideraciones jurdicas y no a
hechos materiales observados por el tribu-nal.

307

INFORME DE PERITOS
REGLAMENTACION
Este medio de prueba se encuentra reglamentado en el
Cdigo de Procedimiento Civil y en el Cdigo de Procedimiento
@enal.
CONCEPTO
El informe de peritos consiste en la oplnin emitida en un
proceso, por una persona poseedora de conocimien-tos
especiales de aiguna ciencia, arte u oficio, acerca de un hecho
substancial, pertinente y controvertido o de alguna circunstancia
necesaria para la adecuada resolucin de un asunto.
Peritos son las personas liamadas a exponer al juez no
slo sus observaciones materiales y sus impresiones personales
acerca de los hechos observados, sino las inducciones que se
derivan objetivamente de los hechos tenidos a la vista.
Chiovenda.
Perito es el auxiliar de la justicia que, en el ejercicio de una
funcin pblica o de una actividad privada, es llamado a emitir
parecer o dictamen sobre puntos relativos a su ciencia, arte o
prctica, asesorando a losjueces en las materias ajenas a ia
competencia de stos. Couture.
E1 perito es un tercero extrao al Juicio que posee
conocimientos especiales de alguna ciencia, tcnica o arte
y que, en virtud de ello, le es requerida su opinin por el
tribunal respecto de un hecho controvertido en el proceso
o de aign punto de derecho extranjero.
PARALELO ENTRE EL PERITO
Y EL TESTIGO
El perito como tercero ajeno al juicio se parece al testigo,
pero se diferencia en lo siguiente.
1 . - Ei testigo, para serlo, requiere no estar afectado por
aiguna inhabilidad arts. 357 y 358 del C.P.C.. E1 perito,
307

adems, de no estar afectado por alguna inhabilidad art. 431

N~ 1 del C.P.C., requiere poseer algn co-nocimiento de
ciencia, arte o tcnica y no estar afectado por alguna causai de
implicancia o recusacin art. 1 13 inc. 2~ dei C.P.C.-.
2.- Ei testigo conoce los hechos con anterioridad al
juicio; el perito los conoce con motivo dei juicio. En este
sentido, se dice que los testigos no son fungibles, al no
poder ser reemplazados por cua1quier~otra persona en
cuanto al conocimiento que poseen de los hechos. En
cam-bio, ios peritos son fungibles, puesto que ellos
conocen los hechos con motivo del proceso, por lo que el
informe que se les requiere~ puede ser emitido por
cua1quier~otra per-sona que posea los conocimientos
cientflcos o tcnicos para apreciarlos. Ello se resume,
como seala Carnelutti, en que el juez iiama al testigo
porque ya conoce un hecho, y al perito para que io
conozca.
3.- Ei juramento que presta uno y otro es diferente.
E1 testigo jura decir la verdad de lo que se le va a preguntar; en cambio el perito jura desempear fielmente el cargo
que se le ha encomendado.
4.- E1 testigo nunca declara acerca del derecho. En
cambio, ei perito, puede efectuar informes acerca del derecho extranjero.
5. - Finalmente, se seala que la nota diferencial
entre el testimonio y ia pericia ha de buscarse, no en la
estruc-tura, sino en ia funcin; el testigo tiene en el
proceso una funcin pasiva y ei perito, activa; el testigo
est en l como objeto, y el perito como sujeto; el testigo
es examinado y el perito examina; el testigo representa lo
que ha conocido con independencia de todo encargo del
juez, mientras que el perito conoce por encargo de ste.
E1 juez busca al perito, mientras que~en cambio, respecto
del testigo, se ve constreido a servirse del que encuentra.
CARACTERISTICAS DE LA PRUEBA PERICIAL
Es una prueba:
1 . - Circunstancial, y

307

2. - Mediata.
Circunstancial,
puesto que
se no
origina
verifica
a travs
dei
juicio:
y el
mediata,
que
hay yenseella
un contacto
directo
entre
tribunal puesto
y los hechos.
Finalmente, podemos sealar que esta prueba tiene como
caracterstica el ser apreciado su valor probatorio conforme a las
reglas de ia sana crtlca.

Procedencia de la Prueba Pericial

La rendicin de la prueba pericial puede tener un carcter
obligatorio o facultativo.
Esta clasificacin, en cuanto a la procedencia de la
realizacin de la prueba pericial, se ha reconocido por nuestra
jurisprudencia, al sealarse que es obligacln para el tribunal
decretar el nombramiento de perito cuan-do as lo ordena la iey
o se ordene resolver en juicio prc-tico o previo inforrne de
peritos, y es facultativo en los dems casos.

Procedencia obligatoria de la prueba pericia1

E1 art. 409 se encarga de establecer ei peritaje obligatorio, ai sealar: se oir informe de peritos en todos aqueilos
casos en que la ley io disponga, ya sea que se valga de esas
expresiones o de otras que indiquen la ne-cesidad de consultar
opiniones periciales.
Dicha procedencia obligatoria se complementa con lo
prescrito en el art. 410 del C.P.C., al sealarnos que cuando la
ley ordena que se resuelva un asunto enjuicio prctico o previo
informe de peritos, se entendern cumplidas estas disposiciones
agregando el reconocimiento y dictamen pericial en conformidad
a las reglas de este prrafo, al procedimiento que corresponda
usar, segn la naturaleza de la accin deducida.
En consecuencia, la ley puede disponer obllgatoria-mente
la realizacin del informe pericial en forma directa a travs de
expresiones anlogas como sera, a modo ejem-plar, la de
resolver un asunto en juicio prctico.
307

Existen muchos casos en que debe realizarse el ln-forme

de peritos con carcter obligatorio por mandato le-gal, pudiendo
sealarse, a modo de ejemplo los siguientes:
314, 460, 848, 855, 1335, 1998, 2002 y 2397 del Cdigo Civil y
arts. 347, 350, 438 N2 2, 571, 602y657 del C.P.C.
La omisin del !nforme pericial dentro de un procedimiento en que se encuentre establecido con carcter de
obligatorio, generar la nulidad de ste y la sentencia que se
dicte dentro de l, adolecer de nulidad, la que podr hacerse
efectiva por la va de la casacin en la forma, fundndose el
recurso en la omisin de una diligencia probatoria que acarrea Ia
indefensin art. 768 N2 9 en relacin con eI art. 795 N 2 ~c1el
C.P.C..
Procedencja facultativa del inforine pericial
La procedencia facultativa del informe pericial se encuentra establecida en el art. 41 1 del C.P.C. al sealarse
que podr tambin oirse el informe de peritos:
1 ~ Sobre puntos de hecho para cuya apreciacin se necesiten conocimientos especiales de alguna ciencia o arte.
A1 respecto, se ha sealado que un peritaje sobre
derecho extranjero prueba la existencia y texto de esas
Ieyes, pero no su alcance. Su interpretacin y aplicacin al
testamento materia del juicio incumbe privativamente a los
tribunales chilenos.
Adems, comentando este precepto, se ha expresado:
que son cosas distintas la prueba del texto de la ley
extranjera y Ia interpretacin que del mismo hace el tribu-nai
de la causa.
En generai, se estima por la jurisprudencia que la
prueba de la Iey extranjera es un hecho de la causa, para lo
cual la parte interesada recurre al informe cle perito ex-perto
en el respectivo derecho art. 41 1 N~ 2 del C.P.C..
Sin embargo, el tribunal debe apiicar dicha ley de
oficio, tratndose de la legislacin vigente de los Estados
que ratificaron el Cdigo de Bustamante arts. 408 y 410
de ese Cdigo y tambin en los casos en que la ley
chilena se remite expresamente a la ley extranjera,
307

ordenando su aplicacin a reiaciones jurdicas que surtirn

efecto en Chile.
Pero en todo caso, la interpretacin de la ley extranjera a los hechos controvertidos en el litigio actual, no es
materia probatoria, ni de la competencia del perito, sino que
corresponde privativamente al tribunal dentro del conocimiento y decisin de la Iis.

Iniciatlva para rendir la Prueba Perlcial

La iniciativa para rendir la prueba perical puede ser
de parte o de oficio por el trlbunal.
j.- Iniciativa de parte
Las partes pueden solicitarla en Ias s!guientes oportunidades:
a.- Como medida prejudicial probatoria art. 281 C.P.C.-.
Esta medida es comn tanto para el futuro deman-dante,
como para el futuro demandado y el requisito espe-cfico de
procedencia es que exista peligro Inminente de un dao o
perjuicio, o se trate de hechos que puedan fcil-mente
desaparecer.
b. - Durante el curso del juicio.
De acuerdo a lo previsto en el art. 412 del C.P.C. en
primera Instancia, las partes pueden solicitar que se de-crete el
informe pericial slo dentro del probatorio.
Decretado el informe de peritos, no se suspender por elIo
el procedimiento.
En segunda instancia, no es procedente que las partes
soliciten eI informe de peritos de acuerdo a Io prevenido en el
art. 207 del C.P.C.

307

2.- Iniciatlva del tribunal

E1 tribunal, procediendo de oficio puede decretar el
lnforme pericial dentro del proceso en las siguientes oportunidades:
a. - Durante el curso del juicio.
E1 artculo 412 del C.P.C., excepcionalmente faculta al
tribunal para que el reconocimiento de perltos sea decretado de
oficio en cualquier estado del juicio.
En consecuencia, el tribunal para decretar el informe de
peritos de oficio, tienen una oportunidad ms amplia que las
partes para(~dedi-et~ir1o) puesto que ello puede ha-cerlo en
cualquier estado del juicio y no slo dentro del probatorio.
b. - Como medida para mejor resolver.
De acuerdo a lo previsto en el art. 159 N~ 4 del C.P.C., los
trlbunales dentro del piazo para pronunciar sentencia, como
medida para mejor resolver, pueden de-cretar el informe de
peritos.
Excepcionalmente, esta medida para mejor resolver es
apelable,en el s~1o efecto devolutivo, si es decretada por el
tribunal de primera instancia.

Requisitos para ser Perito

Las partes, de comn acuerdo, pueden designar perito a
quien estimen pernente.
Ante la faita de acuerdo de las partes en la persona del
perto, ser designado por el tribunal, debiendo reun1r las
siguientes condiciones:
1 . - Debe ser hbil para declarar como testigo en el
mismojuicio -art. 413 N~ 1 C.P.C.-.
~
2.- Debe tener ttulo (suficiente) emido por autondad
competente; salvo que la ciencia o arte que se requiera no est
307

regiamentado por la ley o no haya en el territorio jurisdiccional a

lo menos dos personas tItuladas que puedan desempear el
cargo art. 13 N~ 2 del C.P.C..
AI respecto, cabe recordar que las Cortes de Apelaciones
tienen confeccionada una lista de peritos para evacuar lnformes
en distintas materias. En SanUago, dlcha lista se encuentra en
la Presidencia de la Corte de Apela-ciones.
3. - Los peritos no deben ser afectados por alguna causal
de implicancia o de recusacin establecida para los jueces y que
pudiera serle aplicable art. 113 inc. 2~ del
C.P.C.-.
La razn de estos requisitos que debe reun1r el perl-to, se
explican sea1ando que Los peritos pueden ser lla-mados
juntamente a exponer sus observaciones y el juicio tcnico que
se formen sobre ellas. Por esto, la ley rodea este medio de
prueba de las mismas garantas que se requiere para los
testigos y para los jueces .

PROCEDIMIENTO PARA DESIGNAR PERITO

Los arts. 414 a 417 del C.P.C. establecen el procedimiento que ha de seguirse para la designacin de perlto.
Es importante destacar que estas normas tienen un
carcter relevante, puesto que ellas tienen aplicacin no slo
para la designacin de los peritos, sino que tambin para la
designacin de los rbitros y partidores de bienes.
~ ~ c,~
una solicitud de parte para la designa-cin de
un perito o decretado el informe pericial de ofcio por el tribunal,
ste debe proceder a citar a las partes a una audiencia, fijando
da y hora al efecto. Esta resolucin se notificar por cdula, por
requerir la comparecencia perso-nal de las partes cuando se
decreta durante eI curso del juicio, como sucede normalmente
en el caso de los perItos; no es as, en el caso de los rbitros o
partidores de bienes, en que la designacin ser notificada
personalmente, por ser la primera resolucin que se dicta en el
juicio.

307

Esta audiencia tiene los siguientes objevos:

1 . - Deterrninar el rtmero de peritos.
2. - Desigriar Ia o Ias persortas de Ios peritos.
3. - Especijcar Ia catidad, aptitudes o ttulos que deben
reunir ~1 o los peritos.
4. - Iridicar el punto o purttos sobre los cuales ha de
recaer et informe.
Ei da de la audiencia puede suceder que todas las partes
asistan a ella y se pongan de acuerdo en todos esos puntos
para proceder a la designacir ~le peritos. Prima el acuerdo de
las partes y el peritaje se llevar a efecto segn lo convenido por
ellas art. 414 inc. 1 C.P.C..
E1 da de la audiencia puede suceder tambin que
concurran todas las partes y no exista acuerdo entre ellas o que
no concurran todas las partes a sta, caso en el cual deber ser
el tribunal quien designe al perito y pronun-ciarse, a la vez,
sobre los otros puntos que sean materia de Ia audiencia. E1
legislador presume que no estn de acuerdo las partes cuando
no concurren todas a la au-diencia jada por el tribunal para la
designacin del perito
art. 415 C.P.C.. Existe si una lim!tacin cuando es el
Trbunal quien designa al perito; puesto que ste nunca podr
designar a ninguno de los dos primeros nombres que le
hubieren propuesto las partes para su designacin
-art. 414 inc. 2~ C.P.C.-.
La apelacin que se deduzca en contra de la resolu-cin
que cita a las partes al nombrarriiento de perito, no impide que
se proceda a la desgnacin y slo despus de efectuada ella,
se lleva adelante el recurso.
Una vez nominado eI perito por el Tribuna1, dlcha
resolucin debe ser notificada a las partes, quienes tienen un
piazo de tres das fatales para hacer valer cualquier incapacidad
legal que pueda afectarlo. Vencido este plazo sin que se formule
oposicin, se eiitender aceptado el nombramiento -art. 416
C.P.C.-.
E1 art. 424 del C.P.C., dispone tambin que los incl-dentes
a que da lugar la designacin de los perltos y, en genera1, las
actuaciones que estos realicen, se tramltarn en ramo separado.
307

Vencido que sea el plazo de oposicln de las causales de

incapacidad, o en el caso de haber sido designado perlto por las
partes, se nofica al perito para que declare si acepta o declina
el cargo. La notificacin se le har por cdula, por ser un extrao
a1 juicio.
Si el perito acepta el cargo, debe declararlo as, y
prestarjuramento de desempeo con fidelidad. Esta decla-racin
deber hacerse verbalmente o por escrito en el acto de
noficacin o dentro de los tres das inmediatos, y de ella se
dejar testimonio en el proceso art. 41 7 inc. 1~ y 2~ del
C.P.C.-.
A1 respecto, debemos tener presente que se ha declarado que carece de eficacia lega1 el informe evacuado por un
perito sin haberse prestado el juramento a que se re-flere esta
disposicin.
Por otra parte, en los casos en que el juez debe nombrar
el perito por haber desacuerdo entre las partes, si la persona
designada no acepta el cargo, puede el tribunal proceder a
nombrar otra en su reemplazo, sin necesidad de nuevos
trmites.
PROCEDIMIENTO PARA LLEVAR A CABO
EL PERITAJE
Dentro del procedimiento pericial se distinguen tres
etapas:
1.- Una etapa previa, que comprende la aceptacn del
cargo, el juramento del perito y la citacin de las partes al
reconocimiento.
2.- Reconocimiento, que es el acercamiento del perito al
objeto del informe.
3. - E1 dctamen o informe mlsmo, que comprende las
consideraciones y la conclusin en la cual resume el perito ~
travs de su ciencia o arte~ la apreciacin que tiene de Ios
hechos.

307

Reconocimiento
E1 reconocimiento Io constituyen las actuaciones que
realiza el perito para conocer y recopilar antecedentes res-pecto
de la persona, cosa o hecho, respecto del cual se le ha
recabado el informe.
E1 perito citar a las partes para que concurran, si
quieren, al reconocimiento art. 417 inc. 3Q del C.P.C.. E1
reconocimiento, en caso de ser varios los peritos, deben
realizarlojuntos, a menos que el tribur,al los autorice para
proceder de otra manera art. 418 del C.P.C..
En la prctica, eI perito presenta un escrito al tribuna1~
sealando el da, Ia hora y el lugar en que se va a llevar a cabo
el reconocimiento, y la resolucin que en ese escrito recaiga(~~
se notifica a las partes en el estado diario.
Las partes pueden intervenir en el acto de reconocimiento
haciendo las observaciones que estimen oportunas. Podrn
pedir que se hagan constar los hechos y circunstancias que
juzguen pertinentes; pero no tomarn parte en las
deliberaciones de los peritos, ni estarn en ellas presentes. De
todo lo obrado se levantar acta, en Ia cual se consignarn los
acuerdos celebrados por los perl-tos art. 419 del C.P.C..
La asistencia de las partes al reconocimiento, es facultativa, pudiendo ellas asistlr sI lo desean y no ser obstculo
su inasistencia para que (~11a~e lleve a efecto.
E1 Informe o Dictamen
E1 Informe o dictamen, es el escrito mediante el cual el
perito pone en conocimiento del tribunal la labor reali-zada y la
conclusin tcnica o cientifica a la que ha llegado respecto del
punto o materia sobre el cual se le ha reque-rido su opinin.
Si se hubieren deslgnado varios peritos, stos pue-den
emitir su~informeen forma conjunta o separada art.
423-.
E1 iegislador no ha establecido un plazo para que los
peritos evac~ien su lnforme o dictamen. Sin embargo, se faculta
a los tribunales para, en cada caso, sealar el trmino dentro del
307

cual los peritos deben evacuar su en-cargo. SI dentro de ese

plazo no cumplen, se les puede apremiar por medio de multas,
pudiendo incluso el tribu-nal prescindir de su Informe o decretar
que se nombre un nuevo perito -art. 42~0 del C. P.C..
Si se hubieren designado varios perItos y existiere
discordia entre ellos, podr el tribunal, a su arbitrio, si lo esma
necesario~ para la mejor ilustracin de las cuestiones que debe
resolver, disponer que se proceda a la designacin de un nuevo
perito de acuerdo a las reglas generales art. 421.
Si nombrado este nuevo perito, no coincide en sus
apreciaciones con las de los anteriores, el Tribunal apreciar
Iibremente las opiniones de todos ellos, tomando en cuenta los
dems antecedentes del proceso.
E1 informe o dictamen que evac~a el perito es acompaado al proceso por el tribunal, con citacin.
Las partes, dentro del plazo de citacin, debern for-mular
eI incidente que tenga por finalidad objetar el infor-me, por
defectos formales, como sera haberse evacuado sin haber
realizado eI reconocimiento, recabar el lnforme sobre puntos
distintos a los establecidos por las partes de comn acuerdo, o,
en su defecto, por el tribunal.
No obstante, las objeciones al informe pericial que se
refieran a su mrito probatorio y no a aspectos formales, como
lo relavo al nombramiento y normas sobre la dili-gencia misma,
deben desecharse, porque es el juez quien valora el informe con
arreglo al art. 425 del C.P.C. y las partes pueden hacer
observaciones al peritaje en cualquier tiempo, siempre que Io
estimen vlido, lo cual es disnto de las objeciones que la
diligencia pericial les merezca desde el punto de vista procesal,
las que slo pueden hacerse dentro del plazo de citacin.

Gastos y Honorarlos del Perito

La regla general es que los gastos y honorarlos que se
originen por la diligencia misma o por la comparecencia de la
otra parte al lugar donde deba practlcarse, sean de cargo de la
parte que haya solicitado la medida, salvo que le tribunal estime
necesaria la medida para el esclarecimiento de la cuestin, y sin
perjuicio de lo que en denltiva se resuelva sobre el pago de
307

costas.
E1 tribunal, de oflcio o a pecin de parte, podr ordenar
que, previamente, se conslgne una cantidad prudencial para
responder de los gastos y honorarlos refe-ridos.
La resolucin por la cual se flje el monto de la consignactn4~ se notiflcar por c&Iula al que solicit el Infor-me de
peritos.
Si dicha parte deja transcurrir diez das, contados desde la
fecha de la notiflcacin, sin efectuar la consigna-cin, se la
tendr por desistida de la diligencia periclal solicitada, sin ms
trmite art. 41 1 incisos 2, 3 y 4 del C.P.C.-.

Valor probatorio
De conformidad a1 art. 425 del C.P.C. el valor proba-torio
del informe de perltos se aprecia de acuerdo a las reglas de la
sana crtica.

LAS PRESUNCIONES
CONCEPTO
Es un medio de prueba que supone una actividad lgica;
una actividad deducva. Las presunciones estn desarrolladas
por la propia ley,en el caso de las presuncio-nes legales, o es el
propio Tribunal el que deduce, en el caso de las presunciones
judiciales.
Consiste en el empleo por la ley o el Tribunal, de hechos o
antecedentes conocidos para deducir o Inferir de ellos hechos
desconocidos, substanclales, pertinentes y contradictorios del
proceso.

307

A1 efecto, se ha declarado que Ia llamada prueba de

presunciones consiste en un razonamiento que, partiendo de un
hecho conocido, proporciona certeza sobre el hecho
desconocido por Ia vinculacin o relacin lgica existente entre
uno y otro.

ELEMENTOS DE LAS PRESUNCIONES

En toda presuncin es posible distinguir los siguien-tes
elementos:
1 .- EI hecho o circunstancia conocido, lo que cons-tituye
la base de la presuncin.
2.- E1 elemento lgico o actividad raciona1, que se realiza
a partir del hecho conocido para unirlo con el he-cho
desconocido.
3. - E1 hecho presumido, que era desconocido y que
como consecuencia del juego de los elementos anteriores pasa
a ser determinado.

CLASIFICACION
1 .- Segn qulen Ia establece
De acuerdo al art. 1 7 1 2 del C. Civil, las presunciones se
clasifican en:
Legales
Judiciales.
En las presunciones lega1es, es el legislador quien
establece el hecho presumido partiendo del hecho base o
premisa; y en las presunciones judiciales es el Juez quien
efecta esa labor.

307

2.- De acuerdo a si se puede rendir prueba en contra

del hecho presuinldo
E1 art. 47 del C. CiviI contempla las presunciones
legales a1 sealarnos que si los antecedentes que dan
motivo a la presuncin son determinados por la ley, la
presuncin se llama legal.
Se las subclasifica en:
Presunciones de derecho, y
Presunciones legales propiamente tales o
simplemente
legales.
Esta clasificacin de las presunciones 1egales~ se
realiza a partir de si se puede o no rendir prueba para
destruir el hecho presumido, que el legislador establece
partiendo del hecho conocido o premisa.
La presuncin de derecho es aquella establecida en
la ley en que, acreditado el hecho conocido o premisa, no
es posible rendir prueba para los efectos de destruir el
hecho presumido a partlr de aqul.
que:

En la presuncin de derecho nos encontramos con

a.- Es el legislador eI que establece la determinacin

del hecho presumido a partir del hecho base o premisa;
b. - Para que pueda operar la presuncin, siempre es
necesario probar el hecho conocido o premisa, a partir del cual
se establece el hecho presumido;
c. - Acreditado el hecho conocido, base o premisa, se
debe tener por acreditado eI hecho presumido, sin que sea
posible rendir prueba en contrario: A1 efecto, el inc. final del art.
47 del C. Civil, establece que si una cosa, segn Ia expresin de
Ia ley. se presume de derecho, se entiende que es inadmisible la
prueba contraria, supuestos los antecedentes o circunstancias.
d. - De acuerdo con lo anterior, en la presuncin de
307

derecho, para los efectos de determinar eI objeto de la prueba,

debemos tener presente que siempre es necesario rendirla para
acreditar el hecho base o premisa, pero que, acreditado ste,
exisr una exclusin de prueba respecto del hecho presumido,
puesto que ste siempre deber ser establecido de acuerdo al
mandato Iegal, sin que sea po-sible rendir prueba en contrario.
Constituyen ejemplos de presunciones de derecho en
nuestro ordenamiento legal, la presuncin de la concep-cin a
partir del nacimiento art. 76 C. Civil y la de mala fe a partir
del error en materia de derecho art. 706 inc. 4 C. Civil-.
La presuncin simplemente 1ega1~~~es aquella establecida por la ley y constituye por s misma prueba completa
respecto del hecho presumido, pero admite la rendicin de
prueba en contrario para los efectos de destruirla.
Proposiciones normativas de carcter legal acerca de la
verdad de un hecho, contra la cual se admite, sin embargo,
prueba en contrario. A1 1gu~i que lapresuncin de derecho, en
la presuncir~udicia1nos encontrm con que ella es
establecida por el Iegislador y para que opere siempre es
necesario probar el hecho base o premisa, a partir del cual se
establece el hecho presumido.
No obstante, en la presuncn simplemente legal, es
posible rendir prueba con el fin de destruir el hecho presumido
por eI Iegislador, lo que nunca ser admislble en

307

la presuncin de derecho. A1 efecto, eI inc. 2 del art.

47 del C. Civil, establece que se permitir probar Ia
no existencia del hecho que legalmente se presume.
aunque sean ciertos los antecedentes o
circunstancias de que lo inflere la ley, a menos que
se trate de presunciones de derecho.
En lo que dice relacin con el objeto de la
prueba en relacin con el hecho presumido en forma
simplemente Iegal. debemos sealar que eIla puede
recaer tanto sobre el hecho base o premisa como
respecto del hecho presu-mido, no existiendo una
exclusin de prueba, como acon-tece en la
presuncin de derecho respecto del hecho presumido.
En la presuncin simplemente lega1, se ha
sealado que nos encontramos en presencia de una
alteracin de la carga de la prueba, puesto que en
ella la parte que desee valerse del hecho presumido
no deber rendir prueba para acreditar su existencia,
como acontece segn Ia regla ge-neral, sino que
deber ser la parte que desee clestruir su existencia,
1a que deber rendir la prueba para desvanecer eI
hecho presumido.

*
*

A ttulo meramente ejemplar, podemos citar

como presunciones simplemente Iegales, (la del art.
180 del C. Civii) eI poseedor es reputado dueo,
mientras otra perso-na no justifique serlo art. 700
C. Civil. Se presume la remjsin o condonacin de
deuda cuando el acreedor entrega (~vo1untariamente~a1 deudor el ttulo de la
obligacin,
o lo destruye o cancela, ~on nimo de extinguir la
deuda)
art. 1.654 del C.Civil-.

307

LAS PRESUNCIONES JUDICIALES

Son aquellos hechos desconocidos que
deduce el juez de ciertos antecedentes que constan
en el proceso.

307

Accin y efecto de conjeturar eljuez, mediante razo-namientos de

analogia, induccin o deduccin, la existen-cia de hechos desconocidos
partiendo de Ios conocidos. Couture.
Al efecto, se ha declarado que Las presunciones ju-diclales son los
razonamientos por los cuales losjueces del fondo establecen la verdad de un
hecho desconocldo por la relacin entre ste y otros hechos conocidos. Para
estable-cer una presuncinjudicial, se requiere la existencia de un hecho rea1
y debidamente probado que slrve de base para deducirla; un hecho
desconocido, cuya existencla se pre-tende averiguar, y una relacin que la
determina el juez mediante estos razonamientos.
E1 Cdigo Civil en el inc. fina1 del art. 1712, nos dice que para constituir
plena prueba, las presunciones judi-ciales deben ser graves, precisas y
concordantes, es decir, deben ser dos o ms, por emplear trminos en plural.
En cambio, el Cdigo de Procedimlento Civil en el art. 42~6 inc. 2~,
modifica el art. 1 772 del C.Civil, por cuanto permlte que una sola presuncin
judicial pueda constituir plena prueba, cuando, a juicio del tribuna1, tenga
carac-teres de gravedad y precisin para formar convenclmiento.
E1 Cdigo de Procedimiento Pena1, en el art. 486, vuelve a exigir la
pluralidad de presunciones por el fin jurdico que se envuelve en esta materia.

BASES DE LAS PRESUNCIONES JUDICIAIJES

Son creadas por el propio juez, aunque muchas veces es el propio
legislador, en la propia Iey, la que establece la base sobre la cual se ha de
constituir la presuncin judicial. Por ej. En la prueba testimonia1: de acuerdo al
art. 383. el testimonlo de odas y la declaracin del menor de 14 aos de edad,
segn el art. 357 del C.P.C., y la confesin extrajudicia1 verbal, segn el art.
398 inc. 1, constituyen una base de presuncin art. 398 C.P.C..
La base de la presuncin judicial la consUtuyen los hechos no probados
en forma plena por las partes.
En materia penal, las declaraciones de testlgos ta-chados constituyen
una base de presuncin judicial o indicio.

AMBITO DE APLICACION DE LAS PRESUNCIONES

JUDICIALES
Es muy amplio, con la sola limitacin de que no podr~por medio de
presunciones judiciales,probarse los actos o contratos que no pueden
acreditarse por lo hechos o circunstancias que sirven de base a la presuncin
Judi-cial.
Por ej. No puede probarse la compraventa de Bienes Races por medio
de presunciones judiciales fundadas en declaraciones de testigos. La amplitud
de las presunciones judiciales est~ limitada por los actos y contratos solemnes
que deben probarse por la solemnidad.

VAIJOR PROBATORIO DE LAS PRESUNCIONES

JUDICIALES
E1 Cdigo Civil exige que sean graves, precisas y concordantes.
Que sean graves, signiflca que la presuncin sea ostensible; debe aparecer
plenamente configurada de los hechos que Ie sirven de base, de manera que a
partir de ellos exista un nexo causal que lleve como consecuencia lgica a la
determinacin del hecho presumldo.
Que sean precisa~i, significa que no deb~ ser vaga~ difusa! y
susceptibl&de conduclr a conclusiones diversas.
Que sean concordantes, significa que ellas deben ser armnicas, no
deben ser contradictorias entre s, de ma-nera que induzcan todas a la misma
conclusin de haber existido el hecho presumido.
A1 efecto, se ha sealado que la presuncin debe ser grave, o sea, que
resulte de una deduccin lgica que d la certeza sobre el hecho presunto;
debe ser precisa, o sea, que no se preste para deducir consecuencias
diferentes a la deducida, y concordante, porque todas las presunciones deben
coincidir entre s dirigindose al mismo objetivo.
E1 C.P.C. modifica al Cdigo Civil, ya que establece que una sola
presuncin puede constituir plena prueba, cuando a juiclo del tribunal, tenga
caracteres de grave-dad y precisin suficientes para formar su convencimiento
-art. 426 C.P.C.-.
En todo caso, debemos tener presente, al efecto, el haber sostenido
nuestra Jurisprudencia que presumi.r, para el juez, es una labor enteramente
persona1 y subje-tiva. De las probanzas producidas deduce el juez hechos, en
uso de facultades que la ley le otorga. Si de los hechos pretendidos demostrar
en el proceso, no resulta posible deducir presunciones que le permitan llegar al
convencimiento de la existencia de otros hechos, no puede legalmente
sostenerse que se han infringido las reglas reguladoras de la prueba de
presunciones. Adems, nuestra Jurisprudencia ha manifestado un criterio
uniforme en el sentido de establecer que la construccin de la presun-cin
judicia1 y Ia determinacin de los caracteres de gravedad y precisin
suficientes para que constituyan plena prueba, son facultades privativas de los
jueces de fondo y quedan por ello a1 margen del control del tribunal de
Casacin.
En el art. 427 del C.P.C., se encuentran dos presun-ciones simplemente
legales, que constituyen medios espe-cflcos de prueba que sea1a el
legislador.
La declaracin de un Ministro de Fe y los hechos declarados por la parte
en otro juicio, se reputarn verda-deros, salvo prueba en contrario.

DE LOS PROCEDIMIENTOS POSTERIORES A LA

PRUEBA Y~DE LA APRECIACION COMPARATIVA DE

LOS MEDIOS DE PRUEBA~

Tan pronto como vence el trmino probatorio, las partes tienen el
derecho de hacer por escrito las observa-ciones que el examen de la prueba
les sugiera, dentro de los diez das siguientes a dicho vencimiento.
E1 objeto de tales escritos, es dar a las partes la oportunidad de hacer
las alegaciones conducentes sobre la prueba rendida en el proceso y tratar de
este modo de convencer al tribunal en lo relativo a la mejor opcin que les
asiste en el reconocimiento de sus respectivos dere-chos. Cualquiera otra
pretensin ser inadmisible, como la de intentar alguna a1teracin de las
acciones o de las excepciones que fueron ya materia del pleito, o la de aducir
nuevas.
Vencido el plazo de diez das en cuestin que t1ene los caracteres de
comn y fatal art. 432 del C.P.C.: Vencido el plazo a que se refiere el artculo
430, se hayan o no presentado escritos y existan o no diligencias pendientes,
el tribunal citar para or sentencia, o ~a, con esta resolucin, que es
inape1ab1e~, por expresa disposicin de la ley, eI pleito queda concluso, a lo
menos virtualmente. Sin embargo, se puede recurrir en contra de elIa de
reposicin, la que se presentar dentro de tercero da y fundada en un error de
hecho.
En cambio, debemos recordar que Ia resolucin que cite a las partes
para or sentencia definillva luego de evacuada Ia dplica, omitiendo la
recepcin de la causa a prueba es apelable, por cuanto explcita o
Implcitamente niega el trmite de recepcin de la causa a prueba.
Ahora, la condicin de inapelable de la citacin para ~ sentencia~ evita
por completo dificultades que antes se
presentaban frente a esta resolucin, tanto para saber si era o no apelable y
en qu forma, en caso afirmativo, cuanto si bastaba su sola dictacin para que
surtlera efec-tos, o bien, por el contrario, se requera su notificacin a las
partes y, an, que la misma resolucin quedara ejecutoriada, cuestiones que
dieron motivo a diferentes interpretaciones y, por lo mismo, a continuas
dilaciones y entorpecimientos de Ios juicios.
En su empeo de evitar dilaciones, a veces mal in-tencionadas, el
Cdigo de Procedimiento CIvil art. 431 previno el caso de que las
diligencias de prueba evacuadas fuera del tribunal no hubieran sido devueltas
oportuna-mente para ser agregadas a los autos, y es as que no es obstculo
alguno para la prosecucin del juicio~No ser motivo para suspender el curso
deljuicio ni ser obstculo para Ia dictacin del fallo el hecho de no haberse
devuelto la prueba rendlda fuera del trlbunal,o el de no haberse practicado
alguna otra diligencia de prueba pendiente, a
menos que el tribunal, por resolucin fundada, 1 estime estrictamente
necesaria para la acertada resolucin de la causa. En este caso, la reiterar
como medida para mejor resolver y se estar a lo establecido en el art. 159.
En todo caso. si dicha prueba se recibiera por el tribuna1 una vez dictada la
sentencia, ella se agregar al expediente para que sea considerada en
segunda instancia, si hubiere lugar a sta.
Mucho menos justificado para suspender el curso del juicio ser eI
motivo de la falta de agregacin de las pruebas rendidas ante el mismo
tribunal, como la pericial, la de testigos, etc.

Con el fin de precaver cualquiera divergencia ulterior sobre tales

pormenores, lo mismo que en lo referente a verificar si e1 tribunal tuvo o pudo
tener a la vista todas las pruebas rendidas a la fecha de la dictacln de la
sentencia, el secretarlo de la causa cuidar de dar cumplimiento al art. 34 del
C.P.C., o sea, agregar a1 proceso las piezas aquellas inmediatamente
despus de ser entregadas o re-cibidas en su oficio, con indicacin de la fecha
pertinente.
Aunque para algunas de las partes siempre ser un trastomo el
hecho de que el tribunal no alcance a consi-derar aquellas pruebas, por
los motivos expuestos, es evi-dente que no les producIr el mismo hecho
un perjuicio irreparable. toda vez, que el inc. 2~ del art.431~ ordena
agregar dicha prueba a1 expediente para ser considerada en segunda
instancia, si procediere.

LA CITACION PARA OIR SENTENCIA

-~. Es un trmite esencial, segn lo establece el art. 795 N 9 del
C.P.C. En general, son trmites o diligencias
esenciales en la primera o en la nica instancia en los juicios de mayor o
de menor cuantia y en los juicios especiales:
La citacin para or sentencia definitiva, sa1vo que la ley no establezca
este trmite.
La citacin para or sentencia~ slo necesita ser no-tificada por el estado
diario y desde que se produzca este hecho, no se admitirn escritos ni pruebas
de ningn gnero, 10 que prcticamente se traduce en la obligacin que le
corresponde al tribunal de rechazar de plano estas presentaciones, las cuales
no debern agregarse a los autos, y si ello ocurriera, a pesar de todo, no
corresponder al fallo considerarlas. En otras pa1abras, cabe decir que, a
partir de dicha oportunidad, la tramitacin del juicio se detiene por completo, a
excepcin de los casos expresa-mente contemplados en el art. 433 del C.P.C.
Tales excepciones son:
~ Incidentes sobre nulidad de lo obrado. La que puede ser declarada, de
oficio o a peticin de parte:
a. - En los casos que la ley expresamente lo disponga;y
b. - En todos aquellos en que exista un vicio que irrogue a alguna de las
partes un perjulclo reparable slo con la declaracin de nulidad.
2~.- Decretar de oficlo medidas para mejor resolver. Es, precisamente,
en este estado del proceso cuando el juez puede hacer uso de las Medidas
Para Mejor Resol-ver, ya que el art. 159 del C.P.C., dice que los tribuna1es
slo dentro del plazo para dictar sentencia podrn dlctar de oficio las medidas
para mejor resolver que les faculta esa disposicin.
3Q~~ Puede solicitar el actor a1guna o algunas de las Medidas
Precautorias que contempla el art. 290 del C.P.C. Ello es natural y adems
lgico, porque muchas veces la medida precautoria ser la nica manera de
asegurar el resultado de la accin, ya que el demandado al percibir que se ha
acogido la demanda puede ocultar o enajenar sus bienes.~Adems de los

casos sealados por el leglslador, con posterioridad a la citacin para or

sentencia,~ es posible formular las peticiones y rea1izar las actuaciones
siguientes:
... Impugnar los documentos pblicos, privados y
traducciones de stos, si el plazo contemplado para ese
efecto venciere luego de la citacin para or sentencia art. 433 inc. 2~ del C.P.C. 4~

5Q~ Solicitar privilegio de pobreza;

~ Solicitar la acumulacin de autos, con el objeto que se dicten
sentenclas contradictorias;
~ Desistirse de la demanda;y
8~.- El tribunal puede citar a las partes a concilia-cin.
MEDIDAS PARA MEJOR RESOLVER
Una vez cumplidas las diligencias y trmites subsi-guientes aI
vencimiento del trmino probatorio, eljuez queda en situacin de expedir el
fallo definitivo de la causa en la forma y plazo determinados por la misma ley,
salvo que esume necesario decretar previamente alguna o algunas de las
medidas para mejor resolver, que aparecen estable-cidas en el artculo 1 59
del Cdigo de Procedimiento CivIl. Esta facultad concedida a los jueces, no
pueden ejercerlas stos caprichosamente, ni mucho menos; se trata de una
excepcin a Ia regla general que les impide proceder de oficio en la
substanciacin de los juicioS~ y, por consiguiente, dicha autorizacin debe
amoldarse en su ejercicio a los trminos estrictos que tanto la letra como el
espritu de la ley conciben.
En primer lugar. para dictar tales medidas, se exige que Ia causa se halle en
estado de sentencia, lo que es igual a que aparezca ya finalizada la
tramitacin y cumpli-da la tarea que correspondi a las partes dentro deljuicio,
de donde resulta que el juez no est llamado entonces a suplir los medios de
prueba y las defensas de ninguna de ellas,sino, sencillamente, a esclarecer
sus derechos, salvar los puntos dudosos o las deficiencias de que adolezca el
procesa~n una palabra, a perfeccionar los antecedentes que ya existen y se
conocen, con el fin de averiguar ms a fondo y mejor la verdad del pleito y
dictar as un fallo en condiciones de mayor acierto y justicia. La oportunidad
para ello, como se ha visto, no puede ser ms propicia ni su afn ms legitimo,
sempre que se proceda con absoluta lmparcia1idad y limitndose a los casos
en que rea1mente se impone un mtodo semejante.
Con cunta razn se sostuvo el establecimiento de este precepto por la
Comisin Revisora del Cdlgo!, dicien-do que la ley deba mirar en el
maglstrado a una persona imparcia1 y recta, empeada en buscar la verdad; y
no sospechar de l hasta el punto de vedarle los camlnos de encontrarla; y
que sI, realmente, el sistema propuesto te-na sus inconvenientes, stos no
eran ta1es que de ordina-rio hubieren de ser superiores a Ios bienes que
estaba llamado a producir.
La Jurisprudencia de nuestros tribunales, por su lado, ms de una vez ha
confirmado las proposiciones anteriores y sentado como doctrina inamovlble

que:
Para ejerctar la facultad que concede este artculo es menester que
haya en Ios autos antecedentes, alguna presuncin de verdad en favor del
hecho que debe ser establecido, alguna prueba aunque insuciente que sirva
en el sentido indicado, porque el presente artculo no dispensa al juez del
deber primordia1 de fa1lar con arreglo al mrito de los autos, o sea,
absolviendo o condenando se-gn que el demandante haya acreditado o no Ia
accin de la demanda.
Se ha dicho, asimismo, que para que pueda prospe-rar la demanda es
necesario que se pruebe la accln en-tablada.
(~.~Tamb1n~ en el proplo texto de la 1ey~,, tenemos la misma
confirmacin, esto es, que la facultad de los jueces en este sentido no es
absoluta: as, por ejemplo, Ia relativa a la comparecencia de los testigos~, se
lImita a los que hayan declarado en el j uicio y slo cuando sus dichos sean
obscuros o contradictorios,y, todava, con el nico fin de que los aclaren o
expliquen, de tal manera que esta medi-da no se justifica cuando sus
declaraciones hayan sido dadas en forma clara y explcita. (~o mismo se
deduce de lo dispuesto especialmente con relacin a las medidas consignadas en los N~s. 1, 2 y 6 del art. 159 del C.P.C.
De las medidas en cuestin, mejor dicho, de su or-denacin o de la
resolucin que las decreta, debe darse conocimiento a las partes, requisito
indispensable para la validez de la misma diligencia y, an, de la sentencia en
que se las considere, ya que es imposible desconocer el carcter probatorio
que revisten dichas diligencias, las cuales se decretan tanto en favor como en
contra de todas y cada una de las partes que intervienen en el juicio. Por este
medio, adems, se ha querido dar la oportunidad de representar al tribuna1 la
improcedenca o inconveniencia de las medidas decretadas, no obstante que
las respectivas resoluciones son inapelables, salvo las que dicten en los casos
contemplados por el inciso final del mencionado artculo:
1~.- La primera de esas excepciones se refiere al informe de peritos,
porque la medida, a ms de innecesaria, puede ser dispendiosa para las
partes;
2~.- La segunda, a la apertura de un trmino de prueba breve e
improrrogable. limitado a los puntos de prueba que el mismo tribunal
determine, cuando en la
prctica de alguna de estas medidas aparece de manlfiesto la necesidad de
esclarecer nuevos hechos indispensables para dictar sentencia, en cuyo caso
tambln sejustifica la apelacin, si bien este recurso slo procede al tratarse
de una resolucin dictada por un tribunal de primera ins-tancia.
E1 hecho de que en ciertos casos, como el anotado, la ley conceda el
recurso de apelacin contra las resolucio-nes que decretan estas meddas, no
signifca que estas resoluciones dejen de ser meros decretos o providencias,
que slo tienden a determinar o arreglar la substanciacin del proceso y, por
consiguiente, de ningn modo son sus-ceptibles, en s mismas, de los recursos
de casacin.
Tambin es conveniente tomar en cuenta que~si bien el expresado art.
159 del C.P.C.~ faculta aljuez para hacer consideraciones no aducidas por las
partes y traer al pro-ceso pruebas que ellas no rindieron, tal cosa no lo autoriza
para prescindir de resoluciones ejecutoriadas que las mls-mas partes, o ms

propiamente una de ellas, obtuvo con anterioridad. As, por ejemplo, no podr
el tribunal por este medio dejar sin efecto la resolucin que hublera dado por
confeso al litigante ~ ciertos hechos.
Como verdaderas diligenclas probatorlas que son
aparte de Io preceptuado, especia1mente en el art. 159 del c.P.C. las
medidas para mejor resolver deben practicarse previo decreto judicia1
notificado a las partes, conforme a la exigencia que formula el art.324 del
C.P.C., de aplicacin general: y corresponde a las mlsmas partes, por supuesto, la obligacin de procurar que dicha notificacln o conocimiento de Ia
respectiva resolucinjudiclal se efecte oportunamente, lo mismo de que esta
resolucin logre el debido cumplimiento. De modo, pues, que si el tribunal,
para mejor resolver, ordena agregar un documento al proceso, notificada que
sea esta resolucin, la parte a quien interesa Ia medida o el pronto fallo de la
causa~ proceder a verificar esa agregacin, hecho lo cua1 se dar citacin
del documento a todas las partes del juicio, toda vez que, en la especie, se
trata de una agregacin hecha por orden del tribunal, en uso de las facultades
de oficio, diligencias que, como se ha dicho, son decretadas tanto en favor
como en contra de todos y cada uno de los litlgantes.
La falta de dichas diligencias o el defectuoso cumpli-miento de las
mismas, acarrear necesariamente la nuli-dad de 1a~ sentencia que as se
dictare, en vista de lo preceptuado al respecto por lo arts. 768 N~ 9 y 795
N~ 4
\ del Cdigo de Procedimiento Civil.
Naturalmente, si el cumplimiento de estas diligen-cias
correspondiera de un modo exclusivo a alguna de las partes, podrn las
dems solicitar del tribunal que se apremie a aqulla con tal objeto, bajo
apercibimiento de proceder a su costa, de prescindir de las medidas decretadas, u otros arbitrios que se estimen pertinentes. En principio, siempre
corresponder la prctica de las diligen-cias necesarias para llevar a cabo
las medidas ordenadas por el tribunal, al litigante que las haya invocado a
su favor, sin perjuicio de lo dispuesto por la ley para casos particulares o
de lo que se resuelva judicialmente, en caso de una controversia sobre la
materia.
Con tales salvedades y advertencias, la regla general es que las
medidas para mejor resolver se ordenan con simple conocimiento de las
partes: y se comprende que as sea, porque vista la causa queda cerrado
el debate, por lo cual no procede el trmite de Ia citacin que de suyo
tiende a abrir la discusin.
Las medidas para mejor resolver pertenecen indistintamente a los
tribunales de primera y de segunda instancia, y por lo que respecta a estos
ltimos, los jueces que Ias hayan decretado.~ sern los nicos
competentes para fallar la causa, sin que sea necesario, una vez
cumplidas, que la causa se ponga nuevamente en tabla, ya que ello
sucede despus de la vista y sin perjuicio del acuerdo.
Adems, el tribunal de a1zada no est impedido para decretar tales
medidas~ por la circunstancia de que el tri-bunal de primera instancia haya
hecho uso de esa misma facultad; ni siquiera por la de ordenarse una nueva
de igua1 naturaleza que la cumplida en primera instancia, siempre que los
antecedentes del juicio justifiquen este procedimiento, como quiera que la ley
ha concedido expre-samente a uno y otro dicha facultad, la que slo puede
serles coartada por la misma ley.

LA SENTENCIA DEFINIT1VA
A contar desde la notiflcacin de la resolucin que cita a las partes para
or sentencia, el juez tiene el plazo de sesenta dias para dictar sentencia
definitlva art. 1 62 inc. 3Q C.P.C.-.
Si eljuez no dicta sentencla dentro de ese plazo, ser amonestado por la
Corte de Apelaciones respectiva; y si, a pesar de esta sancin, no expide el
fallo dentro del nuevo plazo que aqulla le designe, incurrir en la pena de
sus-pensin de su empleo por el trmino de treinta das, que ser decretado
por la misma Corte art. 162 inc. 4Q del C.P.C..
Ahora bien, es sentencia definitiva la que pone fin a la instancia,
resolviendo la cuestIn o asunto que ha sido objeto del juicio art. 158, inc. 2~
del C.P.C. y como el juicio ordinario de mayor cuanta es conocido siempre
en primera instancia, esta sentencia ser tambin de primera instancia, o sea,
susceptible del recurso de apelacin.
En cuanto a los requisitos de forma, deber ajustarse estrictamente a lo
que prescribe el art. 170 del C.P.C., en relacin con el Auto Acordado sobre la
forma de las sentencias de 30 de sepuembre de 1920. Materia que fue
estudiada en el curso de Derecho Procesa1 de primer ao.
La sentencia definiuva de primera instancia se notl-fica por cdula art.
48 inc. l~ C.P.C., sin perjuicio de que el secretario anote en el estado diario
el hecho de haberse dictado, el da de su dictacin y el envo de aviso a las
partes. formalidades, que, en caso a1guno. Implican noti-ficacin -art. 162, inc.
final C.P.C..
Una vez notificada la sentencia definiuva de primera instancia queda
firme o ejecutoriada, desde que transcu-rren todos los plazos que la ley
concede para la interposi-cin de dichos recursos, sin que se hayan hecho
valer por las partes, y el secretario certifique este hecho, a continua-cin del
fallo art. 174 C.P.C..
Si se deducen, la sentencia queda flrme o ejecuto-riada desde que se
notifique el decreto que la manda cum-plir. una vez que terminen los recursos
deducidos art.
174.

FORMAS DE TERMINAR EL JUICIO

ORDINARIO
E1 juicio ordinario de mayor cuanta tIene una forma normal y otras
extraordinarias de terminarse. Normalmen-te, termina por sentencia definitiva,
toda vez que ella pone fin a la instancia resolviendo la cuestin o asunto que
ha sido objeto del juicio.
Hay, adems, algunas formas especiales y extraordinarias de concluir y
a ellas pasamos a referirnos:

DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA
Antes de notificada la demanda, el actor puede reti-rarla sin trmite
alguno, estimndose como no presenta-da. Pero si ya ha sido notificada la
demanda, se produce la relacin procesal y el actor slo puede desistirse de
ella, mas no retirarla art. 148 C.p.C..
E1 demandante puede desisUrse de Ia demanda en cualquier estado del
juicio, y la resolucin que la acoge produce cosa juzgada, no slo respecto de
las partes litigantes sino de todas las personas a qui~nes habra afec-tado la
sentencia del juicio a que se pone fin art. 150
C.P.C.
La resolucin en referencia es una sentencia interlocutoria, de aquellas
que ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin.

ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO

E1 procedimiento se entiende abandonado cuando todas Ias partes que
figuran en el juicio han cesado en su prosecucin durante seis meses,
contados desde la fecha de la ltima resolucin recada en alguna gestin til
para dar curso progresivo a los autos art. 152.
El abandono podr hacerse va1er slo por el deman-dado, durante todo
e1 juicio y hasta que se haya dictado sentencia de trmino en la causa art.
153 inc. 1~.
E1 abandono no hace perder las acciones y excepciones deducidas y
opuestas por las partes en Uempo y forma: pero s el procedimiento que se
haba actuado en el iuicio.
Y as es como el art. 156 en su inc. 1~, estatuye: No se entendern
exunguidas por el abandono las acciones o excepciones de las partes; pero
stas perdern el derecho de continuar el procedimiento abandonado y de
hacerlo valer en un nuevo juicio.
LA CONCILIACION
De esta actuacin procesa1 nos preocupamos anteriormente, por lo que
nos remitimos a lo (~anteriormente) expuesto sobre la materia.
LA TRANSACCION
Es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un Iitigio
pendiente o precaven uno eventual art. 2446 Cdigo CiviI.
Para transigir en un pleito puede presentarse un escrito de comn
acuerdo, en el cual los lltlgantes expre-san su convenio; o bien, puede
celebrarse el contrato de transaccin ante notario, acompandose aI juicio
copia de la escritura respectiva.

EL COMPROMISO
Las partes pueden, tambin, poner trmino a1 juicio retirando de los
tribunales eI conocimiento del asunto controvertido, para entreg.rselo a un
arbitro, con las facultades que estimen convenientes.
La celebracin de un contrato de compromiso puede traducirse,
naturalmente, en una mayor celeridad en el procedimiento.
EL JUICIO SUMARIO
FUENTES LEGALES.- E1 Juicio sumario se halla re-glamentado desde el art.
680 al 692 del C.P.C.
CAMPO DE APLICACION:
El procedimiento de que trata el Ttulo XI del Libro 111 del
Cdigo deCprocedimiento Civil, se aplica, en defecto de otra regla especial, a
los casos en que la accin dedu-clda requiera, por su naturaleza, tramitacin
rplda para que sea eficaz; y, adems, a los casos expresamente contemplados en la ley -art. 680 C.P.C..
En consecuencia, son dos situaciones que determi-nan eI
mbito del juicio sumario:
La primera, que precisa a la vez la concurrencia de dos
requisitos, a saber, que la accin por su naturaleza requiera de una tramitacin
rpida para que sea eficaz y que el legislador no haya previsto un
procedimiento espe-cia1 para esa accin;
La segunda, que solamente exlge texto lega1 expreso
determinante de la aplicacin de este procedimiento sumarIo.
Como se comprende, en el primer caso, al tribunal se le reserva la
facultad para que, soberanamente, resuelva si debe aplicarse o no el
procedimiento sumario; y, en el segundo, Ia labor deltribunal y del intrprete se
reduce a examinar la Iey y contar si contempla o no para la accin de que se
trata esta tramitacin o procedimiento sumario.
Ahora bien, los casos en que el legislador exige ex-presamente la
aplicacin del procedimlento sumario, son los siguientes:
1~.- A los casos en que 1a ley ordene proceder sumariamente, o breve y
sumariamente, o en otra forma anloga - art. 680 N~ 1 C.P.C.
En consecuencia, el 1egis1ador~. contempla, Indistlntamente, tres
(especies de~ frmulas para dar a entender que desea que una determinada
accin se ventile de acuer-do a1 procedimiento sumario, a saber:
a.- Ordenar que debe procederse surnariamente;
b. - Ordenar que debe procederse breve y sumaria-mente: y

c. - Ordenar que debe aplicarse et procedtmiento suma-ro, pero

empleando frmulas antogas a las anteriores.
2~.- Las cuestiones que se susciten sobre constitu-cin, ejercicio,
modificacin o extincin de servidumbres naturales o legales y sobre las
prestaciones a que ellas den lugar art. 680 N~ 2 del C.P.C..
En la prcUca, quiere decir que toda controversia sobre servidumbres
naturales y legales, se somete a1 procedimiento sumario, desde su
constitucin hasta las prestaciones a que d lugar.
Se excluyen, evidentemente, de este precepto, las servidumbres
voluntarias; perc~ si la controversia que pueda orIginar requiere, por su
natura1eza, de una tramitacin rpida para que sea eficaz, no divisamos
inconveniente legal para que la accln respectiva se ventile de acuerdo con el
procedimiento sumario, en conformidad a lo pres-crito en el inciso primero del
art. 680 del C.P.C.
3Q~ Los juicios sobre cobro de honorarlos, excepto el caso del art. 697
del C.P.C.
Por honorarios, se entiende el esUpendio o remune-racin que se debe a
una persona por su trabajo en a1gn arte libera1 y que. a diferencia de los
sueldos y salarios, carece de los caracteres de fijeza y periodicidad.
De suerte que Ia remuneracin adeudada a un pro-fesional liberal, podr
ser exiglda por ste en conformidad al procedimiento sumario; pera~ tambin
hay otras perso-nas que, por expresa disposicin del legislador, reciben
estipendios llamados honorarios, ejs., los mandatarios, los guardadores, los
depositarios, etc. Puede,en consecuen-cla, este ltimo grupo de personas
cobrar tambin en jui-cio sumario el pago de sus honorarios?
En nuestra opinin, la respuesta debe ser afirmativa. En efecto, la
historia fidedigna del estableclmiento de la ley asi lo demuestra. Recordemos
que en el C.P.C. primitivo exista un Ttulo especial que reglamentaba un juicio
tam-bin especia1 sobre pago de ciertos honorarios. Dicho juicio, a virtud de la
ley N2 7760, fue suprimido, en razn de que el pago de honorarios, de acuerdo
a la nueva redac-cin del art. 680. se exigira ahora en juicio sumario. Aun
ms, obsrvese que ~ste ltimo precepto reglamenta los juicios sobre cobro de
honorarios, y no de ciertos honorarios como antao; lo cual demuestra,
evidentemente, que hoy dia se ventilan en juicio sumario toda clase de
honorarios, cualquiera que sea su origen.
Hace excepcin a la regla anterior, cuando los honorarios procedan de
servicios profesiona1es prestados en juicio; pues, en tal caso, el acreedor
podr, a su arbitrio, perseguir su estimacin y pago con arreglo al juicio sumario, o bien interponiendo su reclamacin ante el tribunal que haya conocido en
la primera instancia del juico, la que ser substanciada y resuelta en Ia forma
prescrita para los incidentes art.697 C.P.C..
4. - Los juicios sobre rernocin de guardadores y los que susciten entre
los representantes legales y sus repre-sentados -art. 680 N~ 4 C.P.C..
Este caso se reflere a dos clases de juicios diferentes, a saber:
a. - A los juicios sobre remocin de guardadores: y
b.- A tosjuicios que se susciten entre los representan-tes legales y sus

representados.
Las personas que desempean las tute1as~ cura~-~ durias reciben el
nombre de tutores o curadore~ai~. 338 C. Civil y su remocin consiste en
privarlos judicialmente del cargo, cuando exista causa legal que lo justifique
art. 539 C. Civil.
Esta accin de remocin le corresponde a cualquiera de los
consanguneos del pupilo, a su cnyuge, y an a cualquiera persona del
pueblo; pudiendo provocarla el pupilo mismo, que haya Ilegado a la pubertad,
recurriendo al respectivo defensor, y tambin aljuez, de oficio art. 542 C.
Civil-.
Mientras pende el juicio de remocin, se nombrar curador o tutor
interino, siempre que el tribunal, oyendo a los parientes, estimase que
conviene dicho nombramien-to. E1 interino excluir al propietario que no fuere
ascendiente, descendiente o cnyuge; y ser agregado al que lo fuere art.
543 C. Civil.
Son representantes legales de una persona, en cam-bio, el padre. la
madre, el adoptante y su tutor o curador
art. 43 C. Civl-.
En consecuencia, cualquiera que sea la naturaleza del juicio que se
suscite entre estas personas, por tratarse de representantes legales y
representados, se ajustar al procedimiento sumario. Tampoco lmporta, como
se com-prende, el rol procesal que ellas desempean en el juicio respectivo.
5. - Los juicios sobre separacin de bienes art. 680 N~ 6 C.P.C.-.
Recordemos que la separacin de bienes judicial se obtiene mediante
sentencia del juez, pronunciada en juicio promovido por la mujer en contra del
marido, y siempre que se constate la existencia de causa legal.
Son causas legales para obtener la separacin judicial de bienes:
a.- la insolvencia del martdo;
b.- La adminstracin fraudutenta del marido;
c. - En los casos en que et marido, por su culpa. no cumple con las
obligaciones que le imponert tos arts. 131 y 134, o incurre en alguna causat de
divorcio, con excepcn cle las sealadas en los nmeros 5Qy 1O~ del art. 21
de la Ley de Matrirnonio Civil y
cL- Si los negocios det maricio se hallan en mal esto.do, por
consecuencia de especutaciones aventuradas, o de uria admntstracin
errnea o descudada art. 155 C. Ctvil-.
En eljuicio de separacin de bienes por el mal estado de los negocios del
marido, la confesn de ste no hace prueba -art. 157 C. Civil.
Ahora bien, la sentencia judicia1 que acepta la de-manda de separacin
de bienes solicitada por la mujer, disuelve la sociedad conyugal art. 1 764 C.
Civil; y, ade-ms, para que produzca efectos respecto de terceros, es

necesario que se subinscriba al margen de la corres-pondiente inscripcin

matrimonial art. 4 N2 4 de la Ley
4808-.
6.Los juicios sobre depsito necesario y comodato precario -art.
2
680 N 6 C.P.C..
Se trata, como se ve, de dos juicios enteramente di-versos.
El depsito, propiamente dicho, se llama necesario, cuando la eleccin
de depositario no depende de la libre voluntad del depositante, como en eI
caso de un incendio, ruina, saqueo u otra calamidad semejante art. 2236 C.
Civil-.
No est dems recordar que acerca del depsito ne-cesario es admisible
toda clase de prueba art. 2237 C. Civil-.
E1 comodato, en cambio, toma el ttulo de precario, si eI comodante se
reserva la facultad de pedir la restitu-cin de la cosa prestada en cualquier
tiempo art. 2194 C. Civil-.
Se entiende, adems, precario, cuando no se presta la cosa para un
servicio particular ni se fija tiempo para su restitucin. Constituye tambin
precario la tenencia de una cosa ajena, sin previo contrato y por ignorancia o
mera tolerancia del dueo art. 2195 C. Civil.
7.Losjuicios en que se deduzcan acciones ordinarias a que se
hayan converUdo las ejecutivas a virtud de los dispuesto en el art. 2515 del
Cdigo Civil art. 680 N2 7 C.P.C.-.
De conformidad a este ltimo precepto, eI tiempo necesario para que las
acciones y derechos ajenos se ex-t1ngan a virtud de la prescripcin es, en
genera1, de tres aos para las acciones ejecutivas y de cinco aos para las
ordinarias; y, convertida la accln ejecutiva en ordlnaria, durar solamente,
como tal, otros aos.
Ejemplo: soy acreedor, en un contrato de mutuo, y he dejado transcurrir
cuatro aos desde la fecha en que poda exigir la restitucin de la suma
prestada. A pesar de constar dicho contrato en un documento que trae aparejada ejecucin, no puedo ejercer mi accin por la va eje-cut1va, pues sta se
halla prescrita. Tendr, en consecuen-cia, que hacer valer la declarat1va, pero
sin someterme al juicio ordinario, sino que me valdr del procedimiento
sumario.
8.Los juicios en que se persigue nicamente la de-claracin
impuesta por la ley o el contrato, de rendir una cuenta, sin perjuicio de lo
dispuesto en el articulo 696
art. 680 N2 8 del C.P.C.-.
En general, deben rendir cuenta todas las personas que administran
bienes ajenos; obllgacin que debe cons-tar del contrato o de la ley: Arts. 415,
492, 1309 y2O8O del C. Civil, 292, 506, 514 y 654 N 2 4 del C.P.C.
Ahora bien, si la persona obligada a rendir una cuen-ta desconoce su
obligacin, la llamada a exlgrsela deman-dar a aqulla en juicio sumario, con
el objeto que se declare Ia existencia de esa obligacin.

E1 iuicio sumario, en consecuencia, debe versar exclusivamente sobre la

existencla o no de la obligacin de rendir cuenta. Toda cuestin relacionada
con la cuenta misma, escapa a este iuicio, y ser materia de otro iuicio
especial diverso, llamado juicio sobre cuentas.
Habr veces en que el acreedor de una cuenta no necesite someterse a
los trmites de un juicio declarativo, corno es el sumario, porque la obligacin
de rendir cuenta consta de antemano de un ttulo ejecutivo.
A este evento alude la frase sin perjuicio de lo dis-puesto en el
art.~~7,~ues, en tal caso, la obligacin de rendir la cuenta, por constituir una
obligacin de hacer y constar de un ttulo ejecuvo, se exige su cumplimiento
por la va ejecutiva correspondiente.
9.Los juicios en que se ejercite el derecho que con-cede el artculo
945 del Cdigo Civil para hacer cegar un pozo art. 680 N 2 9 del C.P.C.. E1
art. 945 del C. Civil fue suprimido en virtud del N 2 9 de la Ley 9909, de 28 de
mayo de 1 95 1, que aprob el texto definitivo del Cdigo de Aguas, y aparece
reproducido en el art. 56 del referido cuerpo de leyes, de suerte que la anterior
referencia debe entenderse hecha respecto de este lUmo precepto.
La naturaleza de la accin justiflca por s sola el procedimiento sumario
que ahora seala perentoriamente el legislador.

CARACTERISTICAS GENERALES E IMPORTANCIA

DEL JUICIO SUMARIO
Estas caractersticas generales son:
a.- Es unjuicio declarativo, o sea, destinado a obte-ner el
reconocimiento de un derecho; no como en el juicio ejecutivo, que tIene por
objeto obtener el cumplimiento de una prestacin preestablecida, por medios
compulsivos o de apremio:
b.- Es unjuicio comn o de aplicacin general, pues-to que sirve
para hacer valer cualquiera clase de accin siempre que, por su naturaleza,
requiera de un procedi-miento rpido para que sea eficaz; pero, por excepcin,
es tambin especial o de aplicacin particular, cuando as lo ha dispuesto
expresamente el legislador;
c.- Es un juicio extraordinario o especial, desde el punto de
vista de su estructura, porque difiere en este aspecto~notab1emente del juicio
ordinario de mayor cuan-ta y de ah tambin que haya sido reglamentado en
el Libro 111 del C.P.C., o sea, entre los juicios especiales;
d. - Es un juicio que admite substitucin de procedi-miento, esto
es, iniciado como sumario, puede decretarse su continuacin conforme a las
reglas del juicio ordinario, si existen motivos fundados para ello. y viceversa,
81 apa-rece la necesidad de aplicarlo art. 681 C.P.C.;
e. - Es un juicio verbal, no obstante que las partes pueden, si lo
desean, presentar minutas escritas en que establezcan los hechos invocados y
las peticiones que se formulen art. 682 C.P.C.-;

f.- Es un juicio en que la rebelda del demandado presume la

efectividad del derecho del actor, de suerte que ste puede pedir, siempre que
lo haga con fundamento plausible, que se acceda provisionalmente a la
demanda, sin perjuicio del derecho a oponerse posteriormente el demandado,
o bien, que el juicio siga adelante sin la opo-sicin de este ltimo -~art. 684
C.P.C.;
g. - Es un juicio breve, rpido, lo que se demuestra por las
circunstancias que pasan a expresarse: por su estructura, ya que el juicio
sumario se reduce a la demanda, comparendo de contestacin, trmino
probatorio de ocho das y sentencia: por Ia oportunidad en que deben
pronunciarse sus resoluciones, o sea, tan pronto como se encuentre en estado
el proceso o, a ms tardar, dentro de segundo da art. 688 del C.P.C.; por
la facultad otorgada al tribunal de alzada para pronunciarse, a solicitud de
parte, sobre todas las cuestiones que se hayan debatido en primera para ser
falladas en definitiva, an cuando no las resuelva eI fallo apelado, en vez de
casar el fallo, o bien, ordenar al juez de primera que lo complete art. 692
C.P.C.; y por la preferencia para el fallo, en los tribunales uniperscinales y
para Ia vista y decisin en los tribunales colegiados, sobre el resto de los
negocios judiciales art. 319 C.O.T.-;
h. - Es un juicio concentrado, en el sentdo ~ que, tanto la cuestin
principa1~ cuanto las accesorias, o sea, los incidentes, cualquiera que sea su
naturaleza, deben promoverse y tramitarse en la audiencia respectiva, sin
paralizar el curso de aqulla, debiendo la sentencia defini-tiva pronunciarse
sobre la accin deducida y los inciden-tes, o slo sobre stos cuando sean
previos o incompati-bles con dicha accin art. 690 C.P.C..
En resumen, las caractersticas anteriores del juicio sumario nos
demuestran por s solas su innegable impor-tancia, puesto que hacen ms
oportuna, expedita y econ-mica la accin de la justicia, permitiendo obtener la
decla-racin de un derecho sin tener que someterse su titular a los
formalismos y a la lentitud del juicio ordinario.

La Tramitacin
LA DEMANDA Y SU PROVEIDO.- El juicio sumario, como todo
otro juicio, comienza por demanda del actor.
Desde el momento que el procedimiento sumario es verbal, la
demanda tambin deber revestir esta forma; pero, como las partes
pueden, si quieren, presentar minu-tas escritas en que establezcan los
hechos invocados y las peticiones que formulen art. 682 C.P.C.,
no hay inconveniente lega1 alguno para que el actor presente la
deman-da escrIta.
En Ia prctica, por razones de comodidad y segurI-dad, Ios demandantes
utilizan siempre esta ltima forma, o sea, la escrita,para interponer la
demanda.
A fa1ta de disposlcin Iega1 en contrario, la demanda se ajustar a Ios
requisitos de forma sea1ados en el art. 254 del C.P.C.
Deducida la demanda, citar el tribunal a la audlen-cia del quinto da

hbil despus de la ltima nollficacin, amplindose este plazo, si el

demandado no est en el lugar del juicio, con todo el aumento que
corresponda en conformidad a lo previsto en el artculo 259 del C.P.C.
En consecuencia, la resolucin que debe recaer en Ia demanda del juicio
sumario es la siguiente: Por Inter-puesta la demanda en juicio sumario. vengan
las partes a comparendo para e1 quinto da hbil, despus de la ltIma
notiflcacin, a las .... horas.
Obsrvese que el tribunal no se halla facultado para sealar un da fijo a
fin de que se lleve a efecto la audiencia respectiva; y que si el demandado no
est en el lugar del juicio, o sea. si se encuentra en el territorio jurisdiccional de
otro tribunal o fuera de la Repblica, la audiencia se verificar dentro del quinto
da a contar desde la ltima notificacin, aumentado en el plazo que seala la
tabla de emplazamiento.
Es preciso hacer notar que en el caso del juicio sumario, se deja de lado
el aumento que establece el art. 258 del C.P.C., o sea, el caso en que el
demandado se encuen-tra en el lugar del juicio, pero fuera de los lmites
del Iugar en que tIene su asiento el tribunal.
Como tampoco existe regla especial sobre la manera de notiflcar a1
demandado, por ser la primera de una ges- tin judicial, deber efectuarse
persona1mente esta noUfl-cacin de la demanda.

Personas con derecho a asistir a la audiencia

Por regla general, las personas que tienen derecho a asistir a Ia
audiencia a que cita el tribunal, al dar curso a la demanda interpuesta de
acuerdo al procedimiento su-mario, son las mismas partes liugantes, esto es,
el deman-dante y el demandado.
Excepcionalmente, hay casos en que tambin tienen derecho a asistir a
esta audiencia otras personas, cuales son, el respectivo oficial del ministerio
pblico o defensor pblico, cuando deba intervenir de conformidad a la ley, o
cuando el tribunal lo juzgue necesario, y los parientes de alguna de las partes.
cuando sea necesario orlos arts. 683 inc. 2~ y 689 C.P.C.-.
En consecuencia, si el respectivo oflcial del ministe-rIo pblico o
defensor pblico debe intervenir en conforml-dad a la ley o por orden del
tribunal, debe tambin ser oportuna y legalmente emplazado, a fln de que
pueda concurrir a la correspondiente audiencia, notiflcndosele personalmente
o por cdula, por ser tercera persona ajena a las partes mismas -art. 56 C.P.C.
.
Puede ocurrir que por expresa disposicin legal, tam-bin sea necesario
or a los parientes en un determinado juicio sumario. En tal evento, se cita en
trminos generales a los que designa el art. 42 del Cdigo Civil, para que
asistan a la primera audiencia o a otra posterior, noticndose personalmente
a los que puedan ser habidos, pudiendo concurrir los dems aun cuando slo
tengan conocimiento privado del acto art. 689 inc. 1~ C.P.C..
Ejemplo de un juicio sumario en que debe orse al ministerIo pblico
y a los parientes del pupilo es el de remocin de guardador, contemplado
en el art. 542 del

C.~.C.
LA AUDIENCIA O COMPARENDO
En nuestra oplnin, llegado el da y la hora seala-dos para que se
lleve a efecto la audiencia o comparendo a que ha citado el tribunal,
diversas situaciones pueden presentarse en la prctica, y que es muy
importante dis-tfnguir, a saber:
a.- Que comparezcan ambas partes litigantes y, ade-ms, el
respectivo oficial del ministerio pblico o defensor pblico y los parientes,
en el caso que estos ltimos deban hacerlo;
b.- Que comparezca slo el demandante;
c.- Que comparezca slo el demandado;
d. - Que no comparezca el respectivo oficial del minis-terIo pblico,
debiendo hacerlo;
y

e.- Que no comparezcan los parientes, debiendo tarn-bin hacerlo;

f.- Que no comparezcan demandante nI demandado.

Estudiaremos cada una de estas diversas situaciones, porque,

segn ellas sean, tambin distinto ser el curso que siga el juicio.
En efecto:
a.- Comparecen ambas partes litigantes y, adems, el oficia1
respectivo del ininlsterio pblico o defensor pblico y los parientes:
Con eI mrito de lo que en ella se exponga, se recibir la causa a prueba
o se citar a las partes para or senten-cia art. 683 inc. 2~ parte flna1.
La audienc!a de rigor, en consecuencia, est destlna-da,
fundamenta1mente, a or a las partes y a las dems personas que a ella deban
concurrir; y, en especial, a escuchar y dejar constancia de Ia contestacin que
eI demandado formule a la demanda.
Tanto es as, que la no celebracin de la audiencia respectiva equivale a
la fa1ta de emplazamiento del deman-dado; con lo cua1 se habria omiUdo uno
de los elementos integrantes de este trmite o diligencia esencial y, por
conslguiente, la sentencia que pudiere dictarse en seme-jantes condiciones,
sera susceptible de ser anulada por la va de la casacin en la forma.
Si comparece, adems, el respectivo oficial del minis-terio pblico o
defensor pblico, se dejar constancia de su parecer en el acta que se
extienda; y si tambin lo han hecho los parientes, el tribunal les pedir informe
verbal sobre los hechos que considere conducentes art. 689 inc.
2~ C.P.C.-.
Ahora bien, para saber el tribunal si debe recibir la causa a prueba,
recurrir a las normas genera1es, o sea, adoptar esta actitud siempre y
cuando en el juicio exista controversia sobre hechos substancia1es y
pertlnentes.

En caso afirmativo, dictar la resolucin que corres-ponda. de la cual se

impondrn personalmente las partes, si es pronunciada en la audlencia misma,
y si lo ha sido posteriormente, deber notiflcrsele por cdula art. 48
C.P.C.-.
b.- Coinparece slo el demandante:
E1 comparendo se lleva a efecto en rebelda del demandado y, desde
ese instante, dos son las actitudes que puede asumir el trlbunal: reclbir la
causa a prueba, o bien, acceder provisionalmente a lo pedido en la demanda,
si el actor as lo solicita con fundamento plausible art. 684 inc. l~ del C.P.C.-.
En consecuencla, la actftud del tribunal est condi-cionada, en cierto
modo, a la conducta que observe el demandante: si nada dice, recibir la
causa a prueba, puesto que la rebelda del demandado implica negacin de
las pretensiones del actor; y si, por el contrario, pide que se acceda
provisiona1mente a lo solicitado en su demanda, acceder a ello, siempre que
la peticin aparezca revest1da de fundamento plausible.
Dada la importancia de la institucin de la acepta-cin provisional de la
demanda. nos referiremos a ella, separadamente, ms adelante.
c.- Comparece slo el demandado:
Nada precepta sobre ello el Ttulo XI del Libro 111 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
En el silencio, estimamos que es del caso recurrlr a las disposiciones
comunes apllcables a todo procedimien-to, o sea, el comparendo se celebrar
en rebelda del de-mandante y el tribunal recibir la causa a prueba o resolver la contienda, segn sea la natura1eza de este ltfma.
d.- No comparece el respectivo oficial del mlnigterio pblico o
defensor pblico debiendo hacerio:
Sabemos que, en este caso, la intervencin del oficial ya referido es
exigida por la ley o el trlbunal. Empero su inasistencia no frustra el
comparendo, el cual siempre se lleva a efecto, pues el legislador no ha
facultado al juez para suspender la audiencia por este evento.
La solucin no es otra, en consecuencia, que pasar, en seguida, los
autos en vlsta a ese funcionario para que
dictamine sobre la controversia pendiente, en razn que se trata de un caso en
que la audiencia del ministerio pblico o defensor pblico es obligatoria.
e.- No comparecen los parientes, tambin debien-do hacerlo:
Aqu es preciso distinguir la calidad de los parientes. En efecto, si el
tribunal nota que no han concurrido a1gu-nos parientes cuyo dictamen estime
de influencia y que residan en el lugar del juicio, podr suspender la audien-cia
y ordenar que se les cite determinadamente art. 689 inc. 32 C.P.C.-.
f.- Por ltimo no comparecen ni demandante ni deinandado:
Ninguna trascendencia ni gravedad Uene este even-to. Slo se habr

perdido la notificacin, y la parte que desee activar el procedimiento, pedir la

fijacin de nuevo da y hora para que se lleve a efecto Ia audiencia de rigor,
debiendo notificarse por cdula la resolucin que as lo determine art. 48
C.P.C..

LA ACEPTACION PROVISIONAL DE LA DEMANDA

Hemos expresado que~ si slo comparece el deman-dante, la audiencia
se lleva a efecto en rebelda del deman-dado, y que el tribunal recib1r la
causa a prueba, o que acceder provisionalmente a la demanda, si el actor lo
solicita con fundamento plausible.
Pues bien, en este segundo caso, el demandado, por su parte, frente a
Ia resolucin que accede provisionalmente a lo pedido en la demanda, puede
adoptar dos actitudes:a. Formula oposicin; o b. No deduce ta1 oposi-cin.
A. - Si opta por formular oposicin, este derecho de-ber hacerlo va1er
dentro del trmlno de cinco das conta-dos desde la notificacin y, una vez
formulada, se citar a una nueva audienc!a, procedindose como si se
tratara de la primera audiencia art. 684 del C.P.C., o sea, con el mrito
de lo que en ella se exponga se resolver la contien-da o se recibir la
causa a prueba art. 683 inc. 2~, parte final C.P.C.-.
Entretanto, no se suspender el cumplimiento provl-siona1 de lo
decretado con ta1 carcter; nI menos se alte-rar la condicinjurdica de
las partes, es decir, el deman-dante continuar siendo actor y el
demandado,,f~_ art. 684 inc. parte flnal C.P.C.
B. En cambio, si opta por no deducir oposicin, el tribunal recibir la
causa a prueba, o citar a las partes para or sentencia, segn lo estime de
derecho art. 685
C.P.C.-.
Cualquiera de Ias dos actftudes anteriores que pue-da asumir el
demandado, frente a la resolucin que accede provisionalmente a lo pedido
en la demanda, no es bice para que pueda apelar de esta ltima
resolucin, la que se le conceder en el s~1o efecto devolutivo art. 69 1
inc. 2~ C.P.C.-.
Si, en definitiva, se accede a lo pedido en la deman-da, el
cumplimiento provisiona1 de lo resuelto se transfor-mar en permanente; y,
a la inversa, si se rechaza, habr que deshacer el cumplimiento provisional
con todos los inconvenientes prcticos que es de imaginar.
(
\

En resumen, la institucin de la aceptacin provlsional de la demanda, en

el juicio sumarlo, es una reminIs-cencia del derecho espaol antiguo y de
dudosa utilidad
prctfca.
LA PRUEBA
Rige sobre el particular un principlo fundamental: la prueba, cuando haya

lugar a ella, se rendir en el plazo y en la forma establecidos para los

incidentes art. 686 del
C.P.C.-.
Dicho en otras palabras, recibido a prueba eI juicio sumario y notificada a
las partes Ia resolucin que as lo disponga, comenzar a correr un trmino
probatorio ordi-nario de ocho das: y aqulla que desee rendir prueba
testimonial deber presentar su lista de testigos dentro del plazo de segundo
da, a contar de la ltima notiflcacin
arts. 90 y 323 C.P.C.-.
Este es el trmino probatorio ordinario; puesto que sabemos que tambin
hay trmino probatorio extraordina-rIo en Ios incidentes, cuando hayan de
practicarse diligen-cias probatorias fuera del lugar en se sigue eljuicio, el que
no podr exceder de treinta das art. 90, inc. 32 C.P.C., e incluso trmino
especial, de conformidad a las reglas ge-nerales.
No est dems recordar que la resolucin que recibe el juicio sumario a
prueba, se notifica por cdula art. 48 C.P.C. y que no ser necesario
presentar junto a la lista de testigos, minuta de puntos de prueba desde el
momento en que esta prueba se rinde en la forma establecida para los
incidentes.
LA SENTENCIA
Vencido el trmino probatorio, el tribunal, de inmediato, citar a las
partes para oir sentencia art. 687 C.P.C. y enseguida se proceder a dictar
sentencia en el plazo de diez dias siguientes a la fecha de la resolucin que
cit a las partes para or sentencia.
La sentencia definitiva se pronunciar sobre la ac-cin deducida y sobre
los incidentes, o slo sobre stos cuando sean previos o incompatibles con
aqulla.

LOS RECURSOS
Pronunciada sentencia definitfva de primera lnstan-cia en el juicio
sumario, las partes agraviadas tfenen a su disposicin los recursos de
casacin en la forma y de apelacin.
La sentencia definitiva de segunda instancia es sus-ceptible de casacin
en la forma y de casacin en el fondo.
Empero, el recurso de apelacin en el juicio sumario se halla sometido a
rgimen especial, en cuanto dice rela-cin a sus efectos, a su tramitacin y a
las facultades del tribunal de alzada.
En efecto:
a.- La regla general es que todas las resoluciones pronunciadas en el
juicio sumario, sean apelables en el solo efecto devolutivo art. 691 inc. 2~
C.P.C.; por excep-cin, son apelables en ambos efectos la sentencia definitiva y la resolucin que d lugar al procedimiento sumario cuando ste se

hubiere iniciado como ordinario art. 69 1 inc. 1~ C.P.C.-.

Sin embargo, la sentencia definitiva y la resolucin que ordena sustituir el
procedimlento ordinario en sumario,sern apelables en el s~1o efecto
devolutivo en caso de que, concedido el recurso en esa forma, hayan de eludirse sus resultados art. 691 inc. 1~ parte final del C.P.C.. Como se ve en
estos dos casos se vuelve a la regla general.
A1 respecto conviene tener presente lo que dispone el art. 194 N 2 1 del
C.P.C., en cuanto expresa que se conce-dern en lo devolutivo las apelaciones
deducldas respecto de las resoluciones dictadas contra el demandado, en los
juicios sumarios.
b.- La tramitacin del recurso de apelacin se ajus-tar en todo caso a
las reglas establecidas para los inci-dentes art. 691 inc. 3Q C.P.C..
c. - En segunda instancia, podr el tribunal de alza-da, a solicitud de
parte, pronunciarse por va de apelacin sobre todas las cuestiones que se
hayan debatido en pri-mera para ser falladas en definitiva, aun cuando no
hayan sido resueltas en el fallo apelado art. 692 C.P.C..
En consecuencia, para que tenga ap1icacin(1egal~1a regla anterior, se
requiere: que se trate de una cuestin debatida en primera instancia y para ser
resuelta en de-finitiva; que este fallo deflnitivo no resuelva dicha cuestin y
haya sido apelado; y, por ltimo, que exista peticin expresa de parte
interesada en orden a que esta omisin sea subsanada por el tribunal de
a1zada.
De no existir esta disposicin excepclonal en el juicio sumario, al tribunal
de segunda instancia, en presencia de una omisin semejante, y en
conformidad a las reglas generales, no le habra quedado otro camino a
segu1r que inva1idar de oficio la sentencia apelada, por falta de decl-sin del
asunto controvertido, o bien, limitarse a ordenar al de primera que complete la
sentencia, dictando resolu-cin sobre el punto omitido, y suspendiendo entre
tanto el fallo del recurso arts. 170 N2 6 y 776 del C.P.C..
E1 art. 692 del C.P.C., en cambio, permite evltar este largo rodeo, en
obsequio tambin a la brevedad y rapidez que informan la estructura del juiclo
sumario, como una de sus caractersticas fundamentales.
Sin embargo, es de advertir que la cuestin no re-suelta en el fallo
de primera instancia debe ser compatible con las dems que en dicho
fa1lo se contengan; pues, de no serlo, est facultado el tribunal de
primera instanc!a para omitir su decisin, y el de segunda, para
resolverla sin nuevo pronunciamiento del inferior art. 1 70 N~ 6 y 208
del C.P.C., tanto tratndose de un juicio ordinario, como de uno
sumario, por ser reglas de aplicacin gene-ral.

LOS INCIDENTES
Los incidentes debern promoverse y tramitarse en la misma
audiencia, conjuntamente con la cuestin prin-cipal, sin paralizar eI curso
de sta art. 690 C.P.C..

En consecuencia, tratndose de un juicio sumario, las cuestiones

accesorias que requieran especial pronun-ciamiento del tribunal tienen
una oportunidad especial para~ eii~s, ~~ la audiencia respectfva; y ~
una manera especial tambin de tramitarse, es decir, en esa misma
audiencia, conjuntamente con la cuestin prin-cipal y sin paralizar su
curso.

Ej. Necesito hacer valer una excepcin dilatoria en contra de la

demanda interpuesta en juicio sumario. Debo hacerlo en la audiencia de
rigor, en forma previa a Ia con-testacin de la demanda, y, en ella misma,
el tribunal conferir traslado al demandante, y, con lo que exponga,
recibir eI incidente a prueba, si necesita de prueba, o, en
caso contrario, lo reservar para definitiva. ~ prueba se rendir utilizando
el mismo trmino probatorio de la cuestin principa1.

Consecuente con lo anterior, la sentencia definitiva debe pronunciarse sobre la

acciN deducida y los inciden tes, o slo sobre stos, cuando sean previos e
incompati-bles con aqulla, ej. excepcin de incompetencia.
Si el incidente se funda en un hecho originado con posterioridad a la
audiencia, en este caso, de conformidad con Ias reglas generales deber
formularse tan pronto como el hecho en que se funda llegue a conocimiento de
Ia parte que lo promueva art. 85 inc. 1~ C.P.C. sin perjuicio de dejar su
resolucin para definitiva art. 690 C.P.C..

LA SUBSTITUCION DEL PROCEDIMIENTO

Es principio elemental de derecho que la natura1eza de la accin
determina su procedimiento. Pero, a veces>en el curso del mismo juicio, por
razones de manifiesta con-veniencja, puede ordenarse su continuacin como
ordina-rio, en el supuesto de haberse iniciado como sumario, y viceversa.
Cundo puede acontecer esta situacin, tan apa-rentemente anormal,
dentro del proceso?
En dos casos:
~ Cuando, iniciado el juicio de conformidad a las reglas del procedimiento
sumario, en razn de lo preceptuado en el inc. 1 del art. 680 del C.P.C.,se pide
que se contine conforme a las reglas del procedimiento ordi-nario, y existan
motivos fundados para ello art. 681 inc. 1~ C.P.C.-; y 2~.- Cuando, iniciado
el juicio de conformidad a las reglas del juicio ordinario, se pide que contine
conforme a las reglas del procedimiento sumario y aparece la necesidad de
aplicarlo art. 681 inc. 2~ C.P.C..
En el primer caso, el procedimiento sumaro ha debido ser aplicado en
atencin a que la accin deducida, por su naturaleza, requera de un
procedimiento rpido para que fuera efcaz, sin exlstir tampoco una regla o
procedi-miento especial al respecto; pero, en el curso de la causa, se
demuestra que la necesidad de una tramitacin rpida era slo aparente: en
tal caso, se impone la substitucin del procedimiento por el ordinario.

Escapan, como se comprende, a este primer caso, todos aquellos que,

por expresa disposicin del legislador, deben ser ventilados conforme a las
reglas del procedi-miento sumario. Ej.: un juicio sobre separacin de bienes no
tiene otro procedimiento que el sumario. Si se preten-diera substituir el
procedimiento por el ordinario, la inci-dencia sera rechazada de plano, a
menos que el juicio versara sobre otra materia diversa; en otras palabras,
sa1vo que el juicio no fuere sobre separacin de bienes. Aqu el procedimiento
a seguir est especficamente sea1ado por eI legislador de antemano.
En el segundo caso, la substitucin del procedimien-to ordinario por el
sumario no tiene limitacin alguna; slo exige que aparezca la necesidad de
aplicar este ltimo.

OPORTUNIDAD PARA PEDIR IA SUBSTITUCION

Esta es materia discutida en la Jurisprudencia de nuestros tribunales, y
dos tendencias se han diseado al respecto.
A. - Segn algunos, ante el silencio de la ley, la substitucin de
procedimiento contemplada en el art. 681 del C.P.C., debe plantearse de
conformidad a las reglas generales; o sea, si se trata de un juicio ordinario
para ser convertido en sumario, como excepcin dilatoria, esto es, en el plazo
para contestar la demanda y como previa a esta ltima; y si se trata de un
juicio sumario para ser conver-tido en ordinario, como incidente promovido y
tramitado en la misma audiencia.
B.- Otros, en cambio, a cuya opinin nos sumamos, piensan que la
interpretacin restrictiva anterior no se aviene ni con el objetivo, ni con los
trminos empleados en la disposicin legal citada. En efecto, no existe silencio
del legislador que obligue recurrir a los principios genera1es, ya que el instante
para promover el incidente de substitu-cin de procedimiento est claramente
sealado, o sea, desde que existan motivos fundados para eIlo, si se trata de
continuar como ordinario un juicio sumario, y desde que aparezca la necesidad
de aplicarlo, si se trata de con-tinuar como sumario un juicio ordinario, motfvo y
necesi-dad que pueden presentarse en cualquier momento de las respectivas
instancias.

TRAMITACION DE LA SOLICITUD DE
SUBSTITUCION DEL PROCEDIMIENTO
La solicitud en que se pida la substitucin de un procedimiento a otros,
se tramitar como incidente art. 681 inc. 3Q del C.P.C.. Incidente que se
tramitar confor-me a las normas generales contenidas en los arts. 82 y
siguientes del C.P.C.
La substitucin deber pedirse, pues, tan pronto exista motivo fundado
para elIo o aparezca la necesidad de aplicar un nuevo procedimiento; deber
conferirse traslado a la contraria por tres das y con lo que sta exponga o no,
se recibir a prueba el incidente o se fallar de inmediato: y, en todo caso, ser

de previo y especia1 pronunciamiento, o sea, se tramitar en la misma p!eza

de autos, suspendindose entre tanto su tramitacin.
RECURSOS
Se trata de determinar los recursos que proceden en contra de la
resolucin que fa1la el incidente de substltu-cin del procedimiento,
acogindolo o denegndolo.
Desde luego, como se trata de una sentencla Interlocutoria, ser
susceptible del recurso de apelacin; pero sus efectos estn condicionados a
la naturaleza del procedimiento que se pretende substitulr.
As, si se pretende substituir el procedimiento ordi-nario por eI sumario, y
se accede a dicha substftucin, la apelacin que se deduzca ser concedida
en ambos efec-tos, salvo que, concedida en esta forma, hayan de eludirse sus
resultados art. 691 inc. 1~ del C.P.C. y, a la inversa, si se deniega dicha
substitucin, la apelacin ser conce-dida en ambos efectos, de conformidad a
las reglas gene-rales art. 195 C.P.C..
En cambio, si se pretende substituir el procedimien-to sumario por el
ordinario, y se accede a dicha substitu-cin, la apelacin que se deduzca
deber concederse en el slo efecto devolutivo art. 691 inc. 2~; y otro
tanto ocu-rre, si se niega lugar a dicha substftucin art. 194 N~ 1 y 691 inc.
2~ C.P.C.-.
En cuanto al recurso de casacin, todo el problema de su procedencia
estriba en si la resolucin que resuelva la incidencia de substitucin del
procedimiento, es de las que ponen trmino al juicio o hacen imposible su
prosecucin, o no.
La Jurisprudencia se ha uniformado en el sentido que si Ia resolucin
manUene el procedimiento primitfvo iniciado, no es susceptible de casacin; y,
a la inversa, si lo substituye, procede dicho recurso. Se agrega que, en el
primer caso, la sentencia abre o mantiene el procedimien- to; y, en el segundo,
en cambio, lo cierra, al impedir con-tinuar en l.
EFECTOS DE LA SUBSTITUCION DEL
PROCEDIMIENTO
Una vez decretada por resolucin ejecutoriada o que cause ejecutoria, la
substitucin del procedimiento suma-rio por el ordinario, o viceversa, produce
dicha resolucin, como efecto especial, la continuacin del juicio~en conformidad a las nuevas normas de procedimiento.
Tal continuacin significa que las diligencias efec-tuaclas con
anterioridad al cambio, o sea, dentro del pro-cedimiento inicial o primitivo, no
desaparecen. Por el con-trario, como el juicio que contina es siempre el
mismo, aun cuando sometido a diversos trmites o estructura, ellas conservan
todo su valor y eficacia lega1.
Muy diversa, en cambio, es la situacin que se pro-duce frente a una
accin en que, por expresa dlsposicin de la ley, debe ser tramitada de

conformldad al procedi-miento especial; y, no obstante, se le ajusta, en su

trami-tacin un procedimiento distinto.
En efecto, si en el curso de la tramitacin se advierte el error y se ordena
rectificarlo, o sea, encauzar la accin en su real y verdadero procedimiento,
aqu se est en presencia de una nulidad procesa1, la cua1, como sabemos,
tiene la virtud de hacer desaparecer todo lo obrado y res-tituir eI proceso a su
estado inicia1.
En otros trminos, el incidente de substitucin de procedimiento que
regla el art. 68 1 del Cdigo de~rocedimiento Civil, produce efectos para lo
futuro; y el incidente de substitucin de procedimiento fundado en las reglas
genera1es, en cambio, por tratarse de una verdadera nulidad procesal, afecta
al pasado.

LOS MANDAMIENTOS
DEL ABOGADO
l. -

Estudia: El Derecho se transforma constantemente. Si no sigues sus

pasos sers cada da un poco menos Abogado.

11. - Piensa: El Derecho se aprende estudiando, pero se ejerce pen-sando.

111. - Trabaja: La Abogaca es una ardua fatiga puesta al servicio de la
Justicia
lv.-

Lucha: Tu deber es luchar por el Derecho; pero el da que encuentres en

conflicto el Derecho con la Justicia, lucha por la Justicia

V.-

S~ leal: Leal para con tu cliente, al que no debes abandonar hasta que
comprendas que es indigno de ti. Leal para con el adversario, aun
cuando l sea desleal contigo. Leal para con el Juez, que ignora los
hechos y debe confiar en lo que t dices; y que en cuanto al Derecho
alguna que otra vez, debe confiar en el que t le invocas

vl. - Tolera: Tolera la verdad ajena en la misma medida en que quieras que
sea tolerada !a tuya.
Vll. - Ten paciencia: El tiempo se venga de las cosas que se hacen sin
colaboracin.
Vll!. -Ten fe: Ten fe en el Derecho, como el mejor instrumento para la
convivencia humana; en la Justicia, como destino normal de De-recho; en
la Paz, como sustitutivo bondadoso de la Justicia; y sobre todo, ten fe en
la libertad, sin la cual no hay Derecho, ni Justicia, ni Paz
lx - aOlvida: La Abogaca es una lucha de pasiones. Si bien en cada batalla
fueras cargando tu alma de rencor, Iiegar un da en que la vida ser
mposible para ti. Concluido el combate, olvida tan pronto tu victoria
como tu derrota
X. - Ama a tu profesin: Trata de considerar !a Abogaca de tal manera que el
da en que tu hijo te pida consejo sobre su destino, consideres un honor
para ti proponerle que se haga Abogado.

Eduardo J. Couture