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Joint Ventures
ndice
1. Introduccin .............................................................................................................. 2
2. Definicin .................................................................................................................. 2
3. Caractersticas .......................................................................................................... 3
4. Tratamiento Tributario ............................................................................................... 5
4.1 Tratamiento Tributario en cuanto al Impuesto General a las Ventas.................... 5
4.2 Tratamiento en cuanto al Impuesto a la Renta .................................................... 7
5. Resoluciones del Tribunal Fiscal............................................................................. 10
6. Conclusiones .......................................................................................................... 16
LOS CONSORCIOS ................................................................................................... 21
1. Introduccin......................................................................................................... 21
2. Definicin ............................................................................................................ 22
3. Caractersticas .................................................................................................... 23
4. Tratamiento Tributario ......................................................................................... 24
5. El documento de atribucin y el registro auxiliar en los contratos de colaboracin
empresarial sin contabilidad independiente ............................................................. 29
6. Informes de la Administration Tributaria .............................................................. 30
7. Resoluciones del Tribunal Fiscal ......................................................................... 32
LOS JOINT VENTURES ............................................................................................. 33
1. Introduccin......................................................................................................... 33
2. Definicin: ........................................................................................................... 33
3. Clases ................................................................................................................. 33
4. Caractersticas .................................................................................................... 34
5. Diferencias entre el Joint venture y el consorcio. ................................................. 35
6. Tratamiento tributario .......................................................................................... 36
7. Informes de la Administracin Tributaria ............................................................. 40
8. Conclusiones....................................................................................................... 41
2. Definicin
Los contratos de Asociacin en Participacin son aquellos contratos asociativos
cuya regulacin comercial se encuentran plasmado en la Ley General de
sociedades, aprobado por la Ley N 26887 (en adelante la Ley).
Son aquellos contratos que tiene una regulacin civil en cuanto a su formacin
y cuya causa se encuentra expresada en el inters comn de los participantes
de generar utilidades respecto a un determinado negocio, el cual es
precisamente, el motivo de la vinculacin entre los diferentes sujetos de la
relacin contractual.
El artculo 440 de la Ley contiene una definicin de estos contratos. El artculo
en mencin seala:
Artculo 440.- Contrato de Asociacin en participacin
Es el contrato por el cual una persona, denominada asociante concede a otra u
otras personas denominadas asociados, una participacin en el resultado o en
las utilidades de uno o de varios negocios o empresas del asociante, a cambio
de determinada contribucin.
Siguiendo lo descrito por la norma, los contratos de asociacin en participacin
son aquellos en los que intervienen, por lo menos, dos sujetos. En donde uno
de ellos quin es el dueo del negocio, denominado asociante, permite que
otros sujeto, denominado asociado, a cambio de una determinada contribucin,
3. Caractersticas
Los Contratos de Asociacin en Participacin tienen las siguientes
caractersticas:
1. Es un contrato ms no una sociedad
La Ley General de sociedades seala en su artculo 438 que el contrato
asociativo no genera una persona jurdica distinta de las personas que
se encuentran vinculadas al negocio ya que carece de razn social y no
se encuentra sujeta a su inscripcin en el Registro Pblico, por lo que
se trata de un fenmeno contractual en donde los sujetos intervinientes
manifiestan su voluntad de celebrar un contrato de modo de que se
creen, modifique, extinguen situaciones jurdicas determinadas.
2. La Gestin del Negocio es del Asociante
Como seala el artculo 441 de la Ley, el asociante acta en nombre
propio, lo que implica que es l quien asume la gestin del negocio y por
tanto es en cabeza de l que nace la responsabilidad ante cualquier
dao o perjuicio generado sobre terceros. Asimismo, se debe de
recalcar que si bien el asociante dirige el negocio, no puede atribuir la
participacin de otras personas, ajenas al negocio, sin consentimiento
expreso de los asociados.
3. No se establece relacin alguna entre los terceros y el asociado.
Esta caracterstica se desprende de la caracterstica anterior, ya que
quin tiene la responsabilidad del negocio es el asociante quin es al
que le corresponde nica y exclusivamente la responsabilidad en caso
de que se generen hecho anmalos que afecten los intereses de
Navarro Palacios, Indira. Anlisis tributario de los Contratos de Asociacin en Participacin y
de Consorcio. Publicado en Revista Peruana de Derecho de la Empresa Temas Societarios
54.
1
Villanueva Gutirrez, Walker. Tratado del IGV Regmenes General y Especiales. Pacfico
Editores. Edicin Enero 2014. Lima. Pg. 594.
4. Tratamiento Tributario
Actualmente aun no se tiene un criterio uniforme ni en la doctrina ni de parte de los
operadores tributarios respecto al tratamiento tributario de las asociaciones en
participacin, en dicho sentido pasaremos a tratar sobre el tratamiento tributario de las
asociaciones en participacin, asumiendo una posicin fundamentada en la
normatividad.
m) La adjudicacin a ttulo exclusivo a cada parte contratante, de bienes obtenidos por la ejecucin de
los contratos de colaboracin empresarial que no lleven contabilidad independiente, en base a la
proporcin contractual, siempre que cumplan con entregar a la Superintendencia Nacional de
Administracin Tributaria - SUNAT la informacin que, para tal efecto, sta establezca.
n) La asignacin de recursos, bienes, servicios y contratos de construccin que efecten las partes
contratantes de sociedades de hecho, consorcios, joint ventures u otras formas de contratos de
colaboracin empresarial, que no lleven contabilidad independiente, para la ejecucin del negocio u obra
en comn, derivada de una obligacin expresa en el contrato, siempre que cumpla con los requisitos y
condiciones que establezca la SUNAT.
5 o) La atribucin, que realice el operador de aquellos contratos de colaboracin empresarial que no lleven
contabilidad independiente, de los bienes comunes tangibles e intangibles, servicios y contratos de
construccin adquiridos para la ejecucin del negocio u obra en comn, objeto del contrato, en la
proporcin que corresponda a cada parte contratante, de acuerdo a lo que establezca el reglamento.
6 El ltimo prrafo del artculo 19 de la Ley del Impuesto General a las Ventas, seala lo siguiente:
Para efecto de ejercer el derecho al crdito fiscal, en los casos de sociedades de hecho, consorcios, joint
ventures u otras formas de contratos de colaboracin empresarial, que no lleven contabilidad
independiente, el operador atribuir a cada parte contratante, segn la participacin en los gastos
establecida en el contrato, el impuesto que hubiese gravado la importacin, la adquisicin de bienes,
servicios y contratos de construccin, de acuerdo a lo que establezca el Reglamento. Dicha atribucin
deber ser realizada mediante documentos cuyas caractersticas y requisitos sern establecidos por la
SUNAT.
7 Villanueva Gutirrez, Walker. Ibid. Pg. 594.
Superintendencia Nacional de Aduanas y de Administracin Tributaria SUNAT, quien la aprobar o denegar en un plazo no mayor a quince
das. De no mediar resolucin expresa, al cabo de dicho plazo, se dar
por aprobada la solicitud. Quien realice la funcin de operador y sea
designado para llevar la contabilidad del contrato, deber tener
participacin en el contrato como parte del mismo.
Se desprende de una lectura literal de la norma que los contratos de
colaboracin empresarial se encontrarn obligados a llevar contabilidad
independiente. Sin embargo, podrn no tenerlo si solicitan una
autorizacin ante la Administracin.
A diferencia de lo que ocurre con la legislacin del Impuesto General a
las Ventas, no hay una exclusin explcita de los contratos de asociacin
empresarial respecto de los contratos de colaboracin empresarial que
tienen una regulacin especial, descrita lneas arriba, sin embargo, se
denota que hay una distincin entre ambos contratos asociativos en
cuanto a su regulacin tributaria.
Antes de las modificatorias establecidas a la Ley de Renta con la Ley N
270348, las normas descritas anteriormente contenan a los contratos de
asociacin en participacin como persona jurdica contribuyente del
impuesto, la cual se encontraba obligada a llevar contabilidad diferente a
la de sus partes contratantes. Hoy en da dichas normas se encuentran
modificadas.
Al igual como pasa en el IGV, explica en doctrina, que esta modificacin
legal respecto del tratamiento de los contratos de asociacin responden
a su naturaleza mercantil, y en especfico, sobre la caracterstica
referente a que es el asociante quien acta en nombre propio sin tener la
asociacin razn ni denominacin social, por lo que las operaciones que
se generan estarn registradas en su propia contabilidad.
Es por ello, que se regula que para que se determine el Impuesto a la
Renta, el asociante debe de deducir de la base imponible la participacin
del asociado en las utilidades del negocio en aras del principio de
causalidad diseado en el artculo 37 de la Ley del Impuesto a la Renta.
El artculo 37 de la Ley, seala que sern deducibles para hallar la renta
neta de tercera categora aquellos gastos que sean necesarios para
producir rentas gravadas y que mantengan la fuente productora de renta.
En ese sentido, se establece la deduccin del gasto, que debe de ser
sustentado por el asociante, de modo de que pueda hallar la renta neta
sobre el cual se aplicar la tasa del Impuesto.
8
RTF N 03584-4-2009
conforme se verifica en la addenda al contrato de Asociacin en Participacin
obrante a foja 299, suscrito con Bere Contratistas Generales S.A., la recurrente se
compromete a entregarle por concepto de participacin mensual, el 33.13% del
precio neto de venta de nichos y tumbas, entendindose por precio neto de ventas
de los nichos y tumbas al monto bruto de las ventas por este concepto (nichos y
tumbas) menos los tributos que graven dichas ventas, las comisiones por ventas
que se paguen a vendedores libres y los costos de los servicios, considerndose
en este ltimo los gastos que se realicen por los servicios funerarios de: lpida,
aplicas, imgenes, florero, pagos a personal funerario y otros y servicios religiosos,
as como los gastos por concepto de mantenimiento de los fondos obligatorios que
establece la Ley de Cementerios y Servicios Funerarios.
venta de pescado, deducidos los costos directos e indirectos en los que se hubiere
incurrido y aplicados los impuestos de ley.
Que en la misma fecha, la recurrente y Mauricio Huamn Chulla celebraron el
contrato denominado Acuerdo de Transferencia de Participacin (folios 3477 a
3479), en virtud del cual aqulla en su calidad de asociada, transfiri su
participacin en el aludido contrato de asociacin en participacin a favor de esta
ltima persona, por la suma de US$ 446 130,0010, siendo que a su vez dicha
contraprestacin fue asumida por Corporation Enterprises S.A.C.
Que se aprecia del addendum al citado contrato de 12 de octubre de 2001 (folios
3477 y 3476), que la contraprestacin asumida por Corporation Enterprises S.A.C.
fue compensada a su vez de manera simultnea, con la contraprestacin de cargo
de la recurrente segn el contrato de compra venta de la embarcacin pesquera
Kosmil II, celebrado por sta y la mencionada empresa el 25 de mayo de 2001.
Que del anlisis de la realidad de las operaciones efectuadas por la recurrente y
en lnea con lo establecido por este Tribunal en la Resolucin N 08296-1-2004 al
resolver un caso similar al de autos, se tiene que en los hechos lo que ocurri
realmente es que, a cambio de una contraprestacin dineraria, la recurrente cedi
temporalmente los derechos que le otorgaba su autorizacin de incremento de flota
expedida a favor de Mauricio Huamn Chulla, efectuando, por lo tanto, una
operacin de prestacin de servicios que se encuentra gravada con el Impuesto
General a las Ventas.
RTF N 18351-4-2013
Que de las normas citadas fluye que al no tener los contratos de asociacin en
participacin una contabilidad distinta a las de las partes que la integran, toda vez
que el negocio que es materia de contrato es de cargo del asociante, no califican
como sujetos del Impuesto a la Renta y corresponde al asociante la determinacin
del Impuesto a la Renta, criterio concordante con el establecido en la Resolucin
del Tribunal Fiscal N 03199-3-2005
Que asimismo este Tribunal en la Resolucin 00732-5-2002, ha establecido que
corresponde al asociante registrar e su contabilidad los ingresos totales por las
ventas y todos los gastos incurridos, de acuerdo con lo establecido por el precitado
inciso k) del artculo 14 de la Ley del Impuesto a la Renta, deduciendo como gasto
las participaciones que entrega a sus asociados.
Que la doctrina tambin confirma dicha posicin, al sealar que no puede deducir
los gastos en que incurre sobre los bienes afectados al contrato de asociacin en
participacin, al sealar considerando que el asociado percibira del contrato renta
desgravada, no podra deducir los gastos en que hubiere incurrido respecto de los
bienes afectos al contrato, puesto que no contara con renta bruta gravable contra
la cual deducirlos.
10
En el addendum del indicado acuerdo se aprecia que la recurrente y la empresa Corporation Enterprises S.A.C.
precisaron que la transferencia de participaciones se considerar efectuada y producir efectos recientes en la fecha
en que sea publicada en el diario oficial El Peruano la resolucin directoral emitida por el Ministerio de Pesquera,
en virtud a la cual se otorgara el permiso de pesca correspondiente a la extraccin de anchoveta y sardina con
destino al consumo humano indirecto a favor de la embarcacin pesquera KOSMIL II. Asimismo se acord que se
facultaba a Corporation Enterprises S.A.C a negociar y transferir a terceros las indicadas participaciones.
Que no corresponda hacer uso del crdito fiscal, ni hacer uso del gasto, que se
originaron por concepto de pago de arrendamiento de mquinas tragamonedas,
que aport como consecuencia de los contratos asociativos suscritos
RTF N 14312-9-2013
Se confirma la apelada que declar infundada la reclamacin formulada contra
unas resoluciones de determinacin y unas resoluciones de multa giradas por el
Impuesto General a las Ventas de octubre a diciembre de 2004 y febrero de 2005,
y por la infraccin tipificada en el numeral 1 del artculo 178 del Cdigo Tributario.
Se seala que se mantiene el reparo al dbito fiscal por cesin en uso del permiso
de pesca que no fue gravado con el Impuesto General a las Ventas, toda vez que
conforme a las clusulas del contrato de asociacin en participacin y al convenio
de transferencia de participacin la recurrente recibi una contraprestacin a
cambio de permitir que otra empresa disfrute de los derechos que otorga la
autorizacin de incremento de flota, y porque dicha operacin constituye la
prestacin de un servicio prestado por la recurrente que se encuentra gravada con
el Impuesto General a las Ventas. Se seala que el contrato de asociacin en
participacin tiene como elemento constitutivo que el asociado participe de las
utilidades del negocio, y que pierde su naturaleza cuando se elimina tal elemento
con el convenio de transferencia de participacin.
RTF 05366-4-2014
Segn se detect en la fiscalizacin, las facturas de ventas evidenciaban que la
actividad del contribuyente es el aporte de personal calificado para el negocio de
transporte de carga por carretera de mercadera, tales como choferes calificados,
tcnicos, mecnicos, personal de mantenimiento, entre otros. Las adquisiciones
eran alicates, bales para herramientas, arcos de sierra, bolas con remolque, cable
de batera, calibrador de vlvulas, agua destilada, marcador de llantas, pistola
neumtica, llave para bajar llantas de repuesto, llave de pitn, mangueras suples
de aire de neumtico, dados hexagonales de impacto con incruste, medidor de
aire, moladora chica, palanca corrediza, perno y tuerca, pinzas, refrigerante, conos
de peligro, bomba de succin de aceite, kit de accesorios para vlvulas, filtro de
aceite, kit de frenos, grasa especial, chalecos color naranja fosforescentes, aceite
de caja, aceite de motor, destornillador, tujeras de metal, separador de ruedas,
termostato, filtro de aire, filtro de aceite, casco de proteccin, llantas, llave
hexagonal, llave francesa, llave mixta, super corto, suple largo, 48 linternas y
servicio de encarpado y guardiana de vehculos.
A efectos de acreditar la necesidad de adquirir los referidos bienes, y la utilizacin
del servicio de encarpado y guardiana de vehculos, el contribuyente present
guas de remisin as como un contrato de asociacin en participacin que celebr
con otra empresa (asociante), y afirm que los bienes tenan como finalidad ser
aportados al asociante.
El Tribunal indica que de la revisin del contrato de asociacin en participacin se
aprecia que el contribuyente tena la condicin de asociado motivo por lo cual no
tena obligacin alguna de proveer de bienes al asociante sino que deba aportar
su experiencia, cartera de clientes y personal calificado, y al contrario el asociante
segn contrato si deba aportar con unidades de transporte y con el mantenimiento
de stas, no habindose acreditado la vinculacin de tales desembolsos y pagos
con la generacin de la renta gravada del contribuyente, incumplindose uno de
los requisitos sustanciales establecido en el artculo 18 de la Ley del Impuesto
General a las Ventas para el ejercicio del crdito fiscal.
6. Conclusiones
1. Los contratos de asociacin en Participacin son aquellos contratos
en los que intervienen, por lo menos, dos sujetos. Uno de ellos quin es
el dueo del negocio, denominado asociante, permite que otro(s)
sujeto(s), denominado(s) asociado(s), a cambio de una determinada
contribucin, participe en los resultados del negocio para que en
conjunto obtengan finalidades que le sean beneficiosas.
2. Es una caracterstica sustancial a estos contratos que la gestin del
negocio se encuentra en cabeza del asociante y, por tanto, es el quin
de manera autnoma y directa dirige el negocio en marcha.
3. Respecto del tratamiento del IGV, los contratos de asociacin en
participacin no son considerados como contratos de colaboracin
empresarial. En ese sentido, el tratamiento de ellos se efectuar en base
de las operaciones gravadas que realicen tanto el asociado y el
asociante entre ellos. As, se encontrar gravada con el Impuesto la
cesin a ttulo de propiedad del aporte realizado por el asociado al
asociante en tanto sea bien mueble. Cuando se trate de la cesin en uso
se encontrar gravada a ttulo de servicios en tanto ambas partes sean
empresas vinculadas econmicamente. Cabe precisar que an no hay
un pronunciamiento uniforme en la jurisprudencia.
4. Respecto del tratamiento del Impuesto a la Renta, el asociante para
poder hallar la renta neta de tercera categora es quin tendr que
deducir el importe entregado al accionista como utilidad a manera de
deduccin por cumplir con el requisito de causalidad.
Respecto del asociado, computar el ingreso por la participacin en el
contrato como renta de tercera categora sobre la cual tendr que
tributar. Cabe precisar que an no hay un pronunciamiento uniforme en
la jurisprudencia.
Modelo de un Contrato de Asociacin en Participacin
CONTRATO DE ASOCIACIN EN PARTICIPACIN
PRIMERO
EL ASOCIANTE es una persona jurdica de derecho privado constituida
bajo el rgimen de la sociedad annima, cuyo objeto social principal es
dedicarse a la industria de la ______________________.
En ese sentido, EL ASOCIANTE, por acuerdo del directorio del
______de ______de 20__, conforme al acta que se adjunta, ha decidido
participar en el negocio de la ____________ ___________, para lo cual
estima conveniente celebrar con otra persona de derecho privado un
contrato de asociacin en participacin, facultando a su gerente general
para celebrar dicho contrato.
SEGUNDO
EL ASOCIADO es una persona natural que, en calidad de inversionista,
manifiesta por el presente acto su voluntad expresa de participar en el
negocio de EL ASOCIANTE en los trminos a que se contrae este
documento.
TERCERO
EL ASOCIADO es propietario de un bien inmueble ubicado en
___________, inscrito en la partida electrnica N ______ del Registro
de la Propiedad Inmueble de ____________, en donde estn descritos
sus linderos y medidas perimtricas.
Igualmente, EL ASOCIADO es propietario de los siguientes vehculos:
un automvil marca ______, modelo ______, placa de rodaje ______; y
de las dos camionetas marca ______, modelo ________, placas de
rodaje __________ y __________, respectivamente.
CUARTO
el
estado
real
del
DCIMO QUINTO
Las partes convienen que EL ASOCIANTE, sin contar con el previo
consentimiento por escrito de EL ASOCIADO, no podr atribuir a otras
empresas o personas alguna participacin en el presente contrato.
DCIMO SEXTO
Asimismo, EL ASOCIANTE se obliga, dentro del perodo de duracin
del presente contrato, a no realizar en forma individual o a travs de
terceros actividad empresarial idntica o similar de la que es materia del
presente contrato.
DCIMO STIMO
Igualmente, dentro del plazo de duracin del contrato, EL ASOCIANTE
se obliga a no fusionarse, transformarse, escindirse o llevar a cabo otra
forma de reorganizacin societaria.
DCIMO OCTAVO
Ambas partes convienen que, para efectos tributarios, el presente
contrato deber tener contabilidad independiente. En consecuencia, EL
ASOCIANTE deber contratar en un plazo no mayor a ____ das de
suscrito el presente documento, los servicios de un contador pblico
colegiado a fin de que lleve la contabilidad del negocio.
Asimismo, las partes acuerdan que los estados financieros debern
presentarse con un mximo de ____ das de terminado el ejercicio anual
del negocio, a efectos de ser presentados y aprobados por cada parte
contratante en un plazo no mayor de ___ das.
DCIMO NOVENO
Las partes convienen expresamente que los gastos que demanden lo
previsto en la clusula anterior y otros que se efecten en el decurso del
negocio, sern asumidos nicamente por EL ASOCIANTE.
VIGSIMO
El incumplimiento de lo previsto en la clusula dcimo primera, dcimo
tercera, dcimo quinta, dcimo sexta, dcimo stima y dcimo octava,
constituir causal de resolucin del presente contrato, al amparo del
artculo 1430 del Cdigo Civil. En consecuencia, la resolucin se
producir de pleno derecho cuando EL ASOCIADO comunique, por carta
notarial, a EL ASOCIANTE que quiere valerse de esta clusula.
VIGSIMO PRIMERO
En todo lo no previsto por las partes en el presente contrato, ambas se
someten a lo establecido por las normas de la Ley General de
Sociedades, el Cdigo Civil y dems del sistema jurdico que resulten
aplicables.
VIGSIMO SEGUNDO
Todo litigio o controversia, derivados o relacionados con este acto
jurdico, ser resuelto mediante arbitraje, de conformidad con los
Reglamentos Arbitrales del Centro de Arbitraje de la Cmara de
Comercio de Lima, a cuyas normas, administracin y decisin se
someten las partes en forma incondicional, declarando conocerlas y
aceptarlas en su integridad.
En seal de conformidad las partes suscriben este documento en la
ciudad de _______, a los ___ das del mes de ______ de 20__.
EL ASOCIANTE
EL ASOCIADO
LOS CONSORCIOS
1. Introduccin
Los contratos de consorcio a diferencia de los contratos de Asociacin,
en donde la gestin del negocio solo se encuentra bajo la titularidad del
asociante; es un contrato asociativo en donde los miembros que se unen
al programa contractual, actan de manera conjunta y, en base a
participaciones establecidas, en la direccin y ejecucin de un negocio a
cambio de percibir rentabilidad econmica.
Es de sumo evidente, la manera en cmo se va modificando las figuras
contractuales para que vayan en consonancia con los cambios sociales
que producen la vida del hombre en su interaccin. Es en ese sentido,
se enrumba el derecho para poder regular actividades en funcin a
intereses de los sujetos de Derecho.
Nace la regulacin de los consorcios y con ello, el inters por parte del
Fisco de interpretar su realidad econmica de modo que puedan ser
operaciones susceptibles de gravamen en aras del inters general.
2. Definicin
Los Consorcios son contratos asociativos cuya regulacin comercial se
encuentra expresada en la Ley General de Sociedades.
Al igual que los contratos de Asociacin en Participacin, la naturaleza
de estos contratos es de carcter contractual cuya causa est destinada
a la vinculacin de dos o ms sujetos con la finalidad de obtener
beneficios comunes en funcin a sus intereses comerciales.
El artculo 445 de la Ley General de Sociedad, establece que son
contratos de Consorcio:
Artculo 445.- Contrato de Consorcio
Es el contrato por el cual dos o ms personas se asocian para participar
en forma activa y directa en un determinado negocio o empresa con el
propsito de obtener un beneficio econmico manteniendo cada una su
propia autonoma.
Corresponde a cada miembro del consorcio realizar las actividades
propias del consorcio que se le encargan y aquellas a que se ha
comprometido. Al hacerlo, debe coordinar con los otros miembros del
consorcio conforme a los procedimientos y mecanismos previstos en el
contrato.
Se desprende de lo sealado por la norma que un contrato de consorcio
es aquel en el que participan por lo menos dos sujetos. Uno que
denominaremos
consorciante y otro que denominaremos
consorciado, los cuales participarn de modo activo en un determinado
negocio, es decir, ambos gestionan el mismo, de modo que obtengan
rditos econmicos al finalizar su actividad.
Seala Navarro Palacios11, resulta evidente pues que, la participacin
activa de todos los consorciados en la gestin de la empresa, va a
provocar que este tipo contractual se caracterice por ser totalmente
abierto al conocimiento del pblico, oponindose diametralmente al
carcter secreto del contrato de Asociacin en Participacin, aspecto
11
3. Caractersticas
Los Contratos de Consorcio poseen las siguientes caractersticas:
1. Es un contrato y no una sociedad
Una caracterstica fundamental de todo contrato de colaboracin
empresarial es que los mismos carecen de personalidad jurdica, por
lo que no nos encontramos frente a una sociedad sino ante un
contrato en donde los sujetos intervinientes manifiestan su voluntad
de celebrarlo de modo de que se creen, modifiquen o extingan
situaciones jurdicas determinadas que afecten su esfera jurdica
2. Cada consorciado es autnomo y acta en nombre propio
A diferencia de los contratos de asociacin en participacin, en
donde el asociante es aquel que tiene la gestin del negocio y por
tanto la responsabilidad respecto a terceros, en el caso de los
consorcios hay una participacin activa de cada uno de los miembros
del consorcio quienes se vinculan de acuerdo a lo estipulado en las
clusulas contractuales , as como se vinculan individualmente con
terceros en el desempeo de la actividad que le corresponde en el
consorcio, adquiriendo derechos y asumiendo obligaciones a ttulo
particular.
En ese sentido, cuando el consorcio contrate con terceros, la
responsabilidad ser solidaria entre los miembros del consorcio slo
si as se pacta en el contrato o lo dispone la Ley.
3. Participacin en las Utilidades
En la normativa societaria al respecto no se ha establecido lmites
respecto a la participacin en las utilidades del negocio. Sin
embargo, se establece que dicho rgimen debe de estipularse en el
contrato y que es su defecto se entender que es en partes iguales.
4.
4. Tratamiento Tributario
4.1 Tratamiento sobre el Impuesto General a las Ventas
Consorcios con contabilidad independiente
El consorcio, como lo hemos definido, es un contrato asociativo y por
tanto un contrato de colaboracin empresarial de acuerdo a cmo lo
establece el inciso 3. del artculo 4 del Reglamento de la Ley del
Impuesto General a las Ventas.
El artculo seala lo siguiente:
Se entiende por Contrato de Colaboracin Empresarial a los contratos
de carcter asociativo celebrados entre dos o ms empresas, en los que
las prestaciones de las partes sean destinadas a la realizacin de un
negocio o actividad empresarial comn, excluyendo a la asociacin en
participacin y similares.
Se reconoce normativamente, adems, que
los
contratos
de
colaboracin empresarial, es decir, los consorcios, joint ventures u otras
formas de contratos de colaboracin empresarial; son contribuyentes del
impuesto en tanto lleven contabilidad independiente, de acuerdo a las
normas que estipulan en el reglamento.
En ese sentido, los contratos de colaboracin empresarial son una
entidad distinta de los miembros que la conforman y por consiguiente, el
contrato ser contribuyente del impuesto por las operaciones gravadas
que realice, es decir, por todas aquellas que se encuentran expresadas
en el artculo 1 de la Ley:
i) Venta de bienes muebles en el pas
ii) prestacin o utilizacin de servicios en el pas,
iii) Los Contratos de Construccin
iv) la primera venta de bienes inmuebles que realicen los constructores
de los mismos,
v) la importacin de bienes.
Cabe resaltar que en funcin a lo anterior, las operaciones entre el
contrato y sus integrantes se consideran operaciones entre entidades
distintas y por tanto, mientras que se genere uno de los hechos descritos
arriba como hiptesis de incidencia, nacer la obligacin de pagar el
tributo al Fisco.
nicas de importacin que den derecho al crdito fiscal, gasto o costo para efecto
tributario, as como el documento de atribucin correspondiente.
La atribucin a cada uno de los partcipes que integran el contrato de consorcio sin
contabilidad independiente deber ser anotada en el Registro Auxiliar en el periodo
tributario al que correspondan las adquisiciones del contrato o sociedad de hecho.
INFORME N. 013-2014-SUNAT/4B0000
El Operador, por su calidad de tal, se encuentra obligado a llevar el Registro Auxiliar al
que se refiere el artculo 8 de la Resolucin de Superintendencia N. 022-98/SUNAT;
y, sin perjuicio de la obligacin de llevar los dems libros y/o registros contables que le
corresponda de conformidad con lo establecido por el artculo 65 de la Ley del
Impuesto a la Renta y dems disposiciones emitidas por SUNAT sobre la materia, en
su condicin de perceptor de rentas de tercera categora. 2. El Registro Auxiliar al que
se refiere el artculo 8 de la Resolucin de Superintendencia N. 022-98-SUNAT, es
un registro vinculado a asuntos tributarios; en tal sentido, el Operador deber cumplir
con la obligacin de legalizarlo conforme a lo establecido por el numeral 2.1 del
artculo 2 de la Resolucin de Superintendencia N. 234-2006/SUNAT. 3. El
establecimiento permanente en el pas de una empresa constituida en el exterior no
est obligado a emitir comprobantes de pago por las actividades u operaciones que le
generan rentas de fuente extranjera.
INFORME N. 018-2014-SUNAT/4B0000
En relacin con el requisito sustancial para ejercer el derecho al crdito fiscal previsto
en el inciso b) del artculo 18 del TUO d e la Ley del IGV:
1. Cumplen con dicho requisito aquellas adquisiciones o importaciones destinadas
directa o inmediatamente a operaciones por las cuales se deba pagar el Impuesto.
2. No cumplen con el requisito establecido en el mencionado inciso aquellas
adquisiciones o importaciones cuyo destino directo o inmediato sea una operacin por
la que no se deba pagar el Impuesto, aun cuando se destinen de manera indirecta o
mediata a una operacin por la que s se deba pagar el tributo.
3. El sujeto que aporta bienes importados a un contrato de colaboracin empresarial
sin contabilidad independiente, y que a travs de dicho contrato realice directa e
inmediatamente operaciones gravadas con el IGV, habr cumplido con el requisito
previsto en el inciso b) del artculo 18 del TUO de la Ley del IGV.
INFORME N. 065-2014-SUNAT/5D0000
Los consorcios sin contabilidad independiente no estn comprendidos, como tales,
dentro de los alcances de la Ley de Amazona y, por tanto, por las actividades que
desempean no cuentan con el beneficio de exoneracin del IGV previsto en el
numeral 13.1 del artculo 13 de dicha Ley. Ello, sin perjuicio que las operaciones
gravadas con dicho Impuesto que, de manera conjunta realizan sus partes
contratantes, puedan gozar de tal exoneracin en la medida que todas ellas cumplan
con los requisitos sealados en la Ley de Amazona.
8. Conclusiones
1. Respecto del Impuesto General a las Ventas, los consorcios con contabilidad
independiente son considerados sujetos del impuesto y por tanto sus
operaciones con los miembros integrantes se encontrarn gravados con el
Impuesto en tanto se desarrollen las actividades gravadas sealadas en el
artculo 1 de la Ley del Impuesto General a las Ventas.
2. En el caso de los consorcios sin contabilidad independiente, las operaciones
de atribucin de bienes comunes no se encontrarn gravados con el Impuesto
en tanto se cumplan los requisitos establecidos en los incisos m). n) y o) del
artculo 2 de la Ley del Impuesto General a las Ventas.
3. El consorcio sin contabilidad independiente no ser contribuyente del
impuesto a la renta y tampoco del impuesto general a las ventas.
4. Las rentas que se obtienen producto de un contrato de consorcio con
contabilidad independiente sern imputadas a las personas naturales y/o
jurdicas que la conforman.
2. Definicin:
El Joint Venture, es conocido como empresa de riesgo compartido, empresa
con participacin, empresa conjunta o co-inversin de riesgo.
Es Joint Ventures es una forma de cooperacin empresarial entre dos o ms
empresas nacionales y/o extranjeras, que mediante la integracin y
complementariedad de sus actividades y recursos buscan alcanzar propsitos
comunes, para realizar proyectos o un negocio especfico para obtener
beneficios, asumiendo riesgos y responsabilidades.
Tambin se puede entender que el Contrato de Joint venture es un
instrumento contractual que responde a la necesidad de movilizar capitales en
la bsqueda de rentabilidad y correlativa reduccin de riesgos, en el que las
partes se juntan con el criterio de coparticipacin que asume las ms diferentes
formas y matices. No existe, una definicin exacta de y final de este contrato,
sino que hay varios conceptos del mismo segn sean las modalidades que
aparezcan en su concentracin. Pero sin duda coincidimos con quienes
sealan que se trata de un instrumento destinado a establecer o fortalecer
vnculos entre empresas que buscan un propsito en comn, destinado a poner
en marcha un negocio o modernizar uno que ya existe.13
3. Clases
Por la nacionalidad de las partes
13
Luis Alberto Araoz Villana y Andrs Ramrez-Gastn Seminario citando a Max Arias
Schreiber, Los contratos de Colaboracin empresarial y de asociacin en participacin
celebrados entre partes domiciliadas en el pas: su tratamiento tributario en la Ley del Impuesto
a la Renta y la Ley del Impuesto general a las ventas, Revista Derecho y sociedad, Lima,
pagina 248.
4. Caractersticas
Autonoma: por la autonoma se debe entender que el joint venture no
depende de otros contratos para que pueda existir.
Informalidad: en la legislacin peruana para que se origine y tenga validez, el
joint venture, no requiere formalidad alguna, siendo un contrato ad
probationem. Sin embargo, por seguridad jurdica se realiza por escrito
debido a la complejidad y magnitud del negocio.
Atipicidad: en el Per el joint venture es un contrato atpico; porque, no ha
sido legislado en la Ley General de sociedades (LGS), la norma que regula
los contratos asociativos; sin embargo, dicho contrato ha sido
regulada de forma expresa a nivel de las normas sectoriales. As, es el
caso de la legislacin de la actividad minera y la pesquera.
6. Tratamiento tributario
6.1 Tratamiento sobre el Impuesto General a las Ventas
15
8. Conclusiones
1. Es Joint Ventures es una forma de cooperacin empresarial entre dos o
ms empresas nacionales y/o extranjeras, que mediante la integracin y
complementariedad de sus actividades y recursos buscan alcanzar
propsitos comunes, para realizar proyectos o un negocio especfico
para obtener beneficios, asumiendo riesgos y responsabilidades.
2. Los joint venture son sujetos del impuesto a la renta y del IGV siempre
que lleven contabilidad independiente.
3. Ley del Impuesto a la Renta considera al joint venture como sujeto
distinto a sus partes contratantes, cuando lleve contabilidad
independiente.
4. En los joint ventures que no lleve contabilidad independiente ya sea
porque la modalidad de la operacin no fuera posible llevar la
contabilidad en forma independiente o porque se est ante un contrato
de Joint ventures con vencimiento a plazos menores a tres aos, se
entender que las rentas que genera el joint ventures, sern rentas
atribuidas a las partes contratantes.
5. Cuando las partes del contrato de Joint venture realicen operaciones con
el contrato de Joint venture que no llevan contabilidad independiente, se
entender que las partes realizarn operaciones con ellas mismas y por
lo tanto no estarn gravadas con IGV.
comn acuerdo por las partes, quien lo presidir, y los otros designados por
cada uno de ellos.
Si en el plazo de. (..) Das de producida la controversia, no se acuerda
el nombramiento del Tribunal Arbitral, esta deber ser designado por el Centro
de Arbitraje Nacional y Extranjero de la Cmara de Comercio de Lima, cuyas
reglas sern aplicables al arbitraje.
El laudo del Tribunal Arbitral ser definitivo e inapelable, as como de
obligatorio cumplimiento y ejecucin para las partes y, en su caso, para la
sociedad.
En seal de conformidad con todos los acuerdos pactados en el presente
contrato, las partes suscriben este documento en la ciudad de, a
los. das del mes de . 2015.
EL ASOCIANTE
EL ASOCIADO