A.

ARTCULO 45:REPRESENTANTE LEGAL DE INCAPACES

Los representantes legales de los incapaces ejercen los derechos civiles de stos,
segn las normas referentes a la patria potestad, tutela y curatela.
Juan Espinoza,J.(2012).Se observa que: "Es conforme al entimiento de piedad y
justicia social, extender de manera especial la proteccin de las leyes a quienes
por su corta edad y desam paro, o por falta de aptitud moral, no pueden
gobernarse por s mismos, ni manejar debidamente sus bienes" (BRENES
CRDOVA).
La proteccin a los incapaces ha sido regulada por el Derecho a travs de los
siguientes sistemas:
1. Sistema latino: que lo encarga a la familia.
2. Sistema germano: que lo encarga a cuerpos judiciales o administrativos.
3. Sistema mixto: que fusiona ambos, como el Cdigo Civil peruano en materia
de familia.
La tutela se dirige y ampara a aquellos menores de edad que no estn bajo la
potestad de sus padres y que no pueden valerse por s mismos. Ahora bien, con la
evolucin de esta institucin, se rebasa su rbita familiar e incide, en otra predomi
nantemente social, a travs de instituciones pblicas.
El Cdigo Civil espaol concibe a partir de la reforma en 1983, a la tutela re
lacionndola con el estado civil de las personas, por ello se sostiene que la tutela
es una institucin de autoridad y no de familia.
Tanto el Cdigo Civil italiano como el Cdigo Civil peruano, regulan la tuacin del
menor que no se encuentra bajo la potestad de los padres. El Cdigo Civil
italiano, en su artculo 360 contempla la posibilidad del nombramiento de un
protutor cuando se encuentren en oposicin los intereses del tutor y del menor y, si
esto sucede tambin con el protutor se nombrar un curador especial. El Cdigo
Civil peruano, en el caso de que exista un conflicto de intereses entre el tutor y el
menor, prev el nombramiento de un curador especial (artculo 606, inc. 4),
obviando al protutor.
La curatela, en el Cdigo Civil peruano, es tratada a travs de la siguiente
divisin:
1)
2)

Curatelas tpicas, para los incapaces mayores de edad.

Curatelas atpicas, dentro de las cuales se encuentran:
2.1. Curatelas de bienes.
2.2. Curatelas para casos especiales.

En este cuerpo de leyes se enuncian taxativamente los casos en los cuales

opera esta institucin. El Cdigo de Familia costarricense, se refiere a su
aplicabilidad, a travs de una clusula general, al aludir, en su artculo 217, a "los

mayores de edad que padezcan una incapacidad mental o fsica, que les impida
atender sus propios intereses, aunque en el primer caso tuvieren intervalos
de lucidez".
En el Cdigo Civil peruano, al menor que no est bajo la patria potestad, se le
nombrar un tutor que cuide de su persona y bienes (artculo 502 C.C.). Los
incapa ces mayores de edad (absolutos y relativos) solo pueden ser declarados
interdictos (dado que no se cuenta con el instituto de la inhabilitacin) y por
consiguiente, estn sometidos a curatela (artculo 565.1 C.C.). Segn el artculo
581 C.C., los alcances y los lmites de la curatela son fijados por el juez, cuando
declara la interdiccin del incapaz, en funcin de su grado de incapacidad.
Son obligaciones del curador proteger al incapaz, proveer en cuanto sea posible
a su restablecimiento y cuando sea necesario, a su internamiento en un
establecimiento adecuado y representarlo y asistirlo, segn su grado de
incapacidad, en sus negocios artculo 576 C.C.). Se prev que el curador del
incapaz que tiene hijos menores, sea tutor de stos (artculo 580 C.C.).
La representacin legal, es aquella conferida por el ordenamiento a
determ inadas personas que, por una posicin familiar o por un cargo u
oficio, actan en nombre de otras que estn incapacitadas o imposibilitadas para
asumir derechos u obligaciones, o para ejecutarlos con su actuacin directa
(LOHMANN LUCA DE TENA). Dentro de la representacin legal tambin se
encuentran la representacin de la sociedad conyugal (artculos 292 y
294 C.C.) y la representacin judicial (artculo 61 C.P.C.).
La doctrina nacional (LOHMANN LUCA DE TENA) ha sealado que el represen
tante legal, particularmente el del incapaz absoluto o del declarado ausente, no
sus tituye a la voluntad de su representado, puesto que (de ordinario) la ley no
reconoce eficacia jurdica a esta voluntad. El representado (en el caso de la
tutela y la curatela) no solo no puede conferir representacin, sino que su
capacidad jurdica debe canalizarse forzosamente por su representante.
La representacin legal difiere de la voluntaria, por cuanto en esta ltima, el
representado puede elegir al sujeto representante. No as en la legal, cuyo sujeto
unas veces viene predeterminado y otras veces no. No parece que la figura de la
ratificacin sea posible en materia de representacin legal.
La representacin legal tiene un marco de control ajeno al del propio
representado. Caracterstica de la representacin legal es la obligatoriedad de
su funcin. No es sustituible ni delegable por naturaleza (LOHMANN LUCA DE
TENA).