INTRODUCCION

El derecho a la investigacin de la paternidad es un derecho que no se

encuentra regulado en nuestro ordenamiento jurdico, sin embargo a pesar de
ello es un derecho legtimo con el que cuenta toda persona o sujeto de derecho
por el simple hecho de serlo.
Es un derecho que toda persona tiene de investigar sus orgenes, conocer
quines son sus progenitores para de esta manera accionar judicialmente su
filiacin.
En la presente monografa desarrollo de manera explicativa como es que se
encuentra regulado (de forma tcita) en nuestro estado.

EL DERECHO A LA INVESTIGACION DE LA PATERNIDAD

El legtimo de inters faculta a todo sujeto a iniciar las acciones legales a fin
de averiguar su nexo filial.
Esto quiere decir que la investigacin de la paternidad es un derecho inherente
de la persona cuyo objetivo es indagar, adecuar y establecer la verdad
biolgica con la relacin jurdica de la filiacin. Es por ello que, como derecho,
protege y encauza el inters privado de la persona por hallar sus orgenes
familiares a travs de los medios jurisdiccionales correspondientes.
La decisin de hacer uso de este derecho implica accionar judicialmente.
Accionar que, por su naturaleza, conlleva a ser un acto de libertad pensado,
evaluado cuidadosamente, pues lo que se va discutir y establecer,es el
entronque familiar, resulta substancial para la persona.
Partiendo de una interpretacin in extenso DEL PRINCIPIO DEL INTERS
SUPERIOR DEL NIO, reconocido en nuestro ordenamiento y en el mbito
internacional , es fcil establecer que el sistema jurdico peruano pone
especial atencin en el nio configurndose, por tanto, como un derecho que
corresponde , en primer trmino , al hijo.
Lo que si se ha apreciado es que jurisprudencialmente la tendencia es que la
investigacin de la paternidad entraa un derecho primigenio del hijo frente a
otros derechos individualistas. Esto es demostrado frente a las colisiones
alegadas entre este derecho y otros como el honor, la intimidad, la integridad o
la tutela judicial efectiva, entendindose que el derecho a la investigacin de
la paternidad responde esencialmente a una finalidad protectora, de all
su prevalencia.
Por el momento, el derecho a la investigacin de la paternidad no se tutela per
secomo un derecho autnomo, sino que depende de la existencia de otros
derechos para su configuracin, como es el derecho a conocer el propio origen
biolgico, entre los principales.Es necesario forjar su inmediata
independizacin y configuracin como derecho fundamental de la persona. Sus
objetivos, caractersticas y fundamentos as lo exigen.
En cuanto a las caractersticas de este derecho es detallar que son las
siguientes:
-

Es un derecho de la persona
Tiene una finalidad protectora y de establecimiento del estado civil filial,
Su objetivo es fijar la adecuacin entre la verdad formal y la verdad
biolgica.

El derecho a la verdad biolgica

Se dice que algo es verdadero cuando coincide con lo real, verdad es la
adecuacin con la realidad, la verdad biolgica se sustenta en la biologa, en la
transferencia de genes entre progenitores y generados, utiliza el presupuesto
biolgico o gentico de la filiacin. El ser humano es un conjunto celular y
genmico, el cual se transforma a partir de las caractersticas de los
progenitores, que surge al momento de la concepcin, cuando el ncleo del
espermatozoide intercambia su informacin aportada por los progenitores del
procreado y de ella la posibilidad de determinar con certeza el origen biolgico
o verdad biolgica del ser humano.
Este derecho le confiere a cualquier persona la posibilidad de conocer su
origen y su identidad filiatoria, por lo tanto consagra el derecho de saber quin
lo engendr con la posibilidad de poder conocerlo y relacionarse con l. El
derecho a la verdad biolgica importa, desde luego una facultad propia y
natural del ser humano que le permite averiguar quin es su progenitor y el
hecho mismo de saber cul es la verdad de su origen biolgico. Todo ser
humano cuenta con una filiacin, por el solo y nico hecho de haber sido
engendrado. Esta es la denominada filiacin biolgica, que surge del acto
propio de la concepcin en relacin a los progenitores. La identidad biolgica
implica el derecho a conocer la fuente de donde proviene la vida. El derecho a
la verdad biolgica o la filiacin biolgica le confiere a cualquier persona la
posibilidad de conocer su origen y su identidad filiatoria.
Cuando se hace referencia a la filiacin biolgica, esta responde a la verdad
biolgica de la persona, al hecho natural de su existencia en el mundo y
adems el derecho a conocer a sus progenitores, as pues al referirse a la
identidad biolgica, implica el derecho a conocer la fuente de donde proviene la
vida, la dacin cromosmica y gentica particular, as como los transmisores de
ellos, los progenitores o padres y cuando se habla de una filiacin legal, esta
obedece a una verdad formal que se desprende de la propia ley.
El principio de veracidad biolgica, pretende asegurar a toda persona el
derecho a conocer su origen, permitindole emplazarse en el estado de familia
que le corresponde a su realidad biolgica. Es que todo juicio de filiacin
est comprometido no slo el inters privado sino tambin el pblico, en
la medida que se discute el estado de familia de una persona.
Es por esto que, el derecho a la verdadera filiacin y el derecho a la identidad
personal demandan que las normas jurdicas no obstaculicen que el ser
humano sea tenido legalmente como hijo de quien biolgicamente es hijo. El
derecho a conocer la identidad biolgica del nio debe primar por sobre el
derecho a la intimidad que pretende ejercerse abusivamente por quien se niega
a realizarse estas pruebas, contrariando los deberes de colaboracin o
cooperacin vigentes en el proceso de filiacin extramatrimonial.

EL DERECHO DEL NIO

LASLIMITACIONES A LOS
PRESUNTOPROGENITOR.

A CONOCER A SUS PADRES Y

DERECHOS FUNDAMENTALES DEL

En caso de colisin entre derechos, la vigencia y consolidacinde los derechos

humanos est centrada en la necesidad de armonizarlos oconcordarlos
justificadamente en las normas, en los principios y en la axiologa
delsistemapara evaluar la adecuacin de la respuesta dada, tanto desde la ley,
lareglamentacin o la sentencia, a las normas, principios, valores e intereses
en juegorespecto de los derechos humanos.
El control de proporcionalidad se debe desprender de laconceptualizacin en
abstracto y terica de todos y cada uno de los derechos para,luego, analizar en
cada caso concreto el grado de inters que habilitara a incurrir enlimitaciones,
restricciones u omisiones. En ello se determinar la razonabilidad delmedio
utilizado y sus posibles alternativas.
El ejercicio del derecho del nio a conocer a los padres no escapa a la
problemticaque se traduce en derechos humanos reconocidos versus efectiva
operatividad. Elcontrol de proporcionalidad, sistemtico y objetivo, asegurar
un sistema devigencia prctica de aquellos.
El derecho del nio a conocer a sus padres y el derecho a la
intimidadpersonal del presunto progenitor.
En la investigacin de la filiacin estn llamados a coexistir dos intereses
forzosamente contrapuestos. Normalmente el inters del hijo dirigido a conocer
su verdadera filiacin, su origen, en definitiva. Y el inters del presunto
progenitor, casi siempre opuesto a ello, pues de haber sido favorable habra
accedido al reconocimiento. Unas veces por su slo inters personal, otras
veces en aras de proteger su "paz familiar".
La investigacin de la filiacin tiene como fin el establecimiento de una
adecuacin entre la verdad biolgica y la relacin jurdica de filiacin.
Se advierte que en materia de filiacin hay un conflicto de derechos
conpretensiones distintas. Se trata, por tanto, de dilucidar y perfilar los lmites
de stos.
Para ello, se recurre a la ponderacin de bienes. La llamada ponderacin de
bieneses el mtodo para determinar, en abstracto o en concreto, cmo, cundo
y en qumedida debe ceder el derecho fundamental que entra en colisin con
otro o con unbien

Para resolver el conflicto de derechos en materia de filiacin, no puede dejar

deconsiderarse que parece obvio que por efecto de la Convencin sobre los
Derechosdel Nio el derecho a conocer a los padres nace limitado pues del
propio tenor literalse desprende nicamente que su ejercicio procede "en la
medida de lo posible"(artculo 7, numeral 1). Es decir que el legislador podra
regular los casos yrequisitos. No puede el legislador evitar o prohibir la
investigacin de la filiacin,pero s puede limitarla, mxime si se admite que
sobre un proceso de estanaturaleza planean derechos fundamentales de la
persona contra la que se dirige laaccin, como son el derecho a la intimidad
personal o, incluso, el derecho a laintegridad fsica de la persona a quien se le
imputa el hijo.
Precisamente, por la proteccin que demanda elejercicio a conocer el origen
biolgico, se resuelve la eventual colisin entre losderechos fundamentales
comprendidos. En ese sentido, se postula su preferencia por la finalidad
protectora. La admisin en nuestro ordenamiento jurdico delderecho del nio a
conocer a sus padres, destaca como primario el derecho delhijo a que se
declare su filiacin biolgica.
El expreso reconocimiento de este derecho determina que se est frente a un
principio rector de todo un sistema jurdico de filiacin dotado de plena eficacia.
Con l, hay que olvidar la diversificacin de filiaciones en funcin del
matrimonio o
no de los padres, los diferentes derechos atribuidos a los nacidos en razn del
tipo
de filiacin asignada, la imposibilidad en muchos casos de entablar un pleito
con
objeto de llegar a tener conocimiento de los verdaderos progenitores. Hay que
abrirse a un nuevo orden donde no slo se produce una variacin sustancial y
sintomtica en la terminologa al uso, sino todo un cambio radical en la
conceptuacin de la filiacin no surgida de matrimonio, y donde, por encima de
toda la disciplina jurdica de la filiacin: cada persona, cada ser humano
ostentar
la filiacin que realmente le corresponda por naturaleza, con plena
independencia
de que sus padres se encuentren o no unidos entre s por vnculo matrimonial.
Cada sujeto podr figurar como padre o como hijo de quien verdaderamente lo

sea, esto es, de quien biolgicamente lo sea, puesto que dispondr de unos
medios que el Derecho pone a su alcance -y que son fundamentalmente las
acciones de filiacin- para rectificar la situacin que vive sin no est conforme
con
ella, es decir, para dejar de estar unido con quien no tiene lazo carnal alguno, o
para comenzar a estarlo si legalmente tal unin no consta.
Cabe recordar que, en la aplicacin de la Convencin sobre los Derechos del
Nio
debe preferirse una interpretacin a favor del inters superior del menor, por
ser
ste el objeto y fin especfico del tratado.
Este principio de interpretacin es tambin conocido como el criterio de la
primaca
de la norma ms favorable a las personas protegidas (interpretacin pro
homine)
expresamente en los tratados de derechos humanos. En ese sentido, la
interpretacin ms adecuada de una norma de la Convencin ser
aquellarealizada al momento en que la interpretacin se lleve a cabo, teniendo
en cuenta
el objeto y fin del tratado. En ltima instancia, toda interpretacin debe
sustentarse
en la dignidad de la persona humana como fuente de toda proteccin y como
valor
supremo a partir del cual se desarrolla el reconocimiento y ejercicio de los
derechos humanos.
Frente al derecho del nio a conocer a sus padres, ejercitado en un proceso, se
nos hace falaz acudir al argumento de la intimidad personal: engendrar un hijo
es
una accin privada autorreferente slo en cuanto a la decisin procreativa
originaria. De ah en ms concebido el hijo, ninguna supuesta intimidad o
privacidad ni el padre, ni la madre, ni ambos en comn- puede alegarse para

frustrar los derechos del hijo ni durante su gestacin, ni despus de nacido58.

Y
entre sus derechos con sustento constitucional se halla el de conocer y
emplazar
su estado filiatorio, con todas las bsquedas previas incluso de tipo biolgico
que
se enderezan a ese objetivo59.
El derecho del hijo a conocer su verdadera identidad est por encima del
derecho
de los padres a resguardar su intimidad, y en caso de contraposicin entre
ambos
derechos, debe preferirse el primero en atencin a la finalidad protectora que
ste
sugiere. Y tambin, debe prevalecer por encima del inters de los familiares del
difunto, que normalmente se resisten a que se extraigan muestras del cadver
del
presunto padre para averiguar la verdad biolgica del que acciona. De acuerdo
con ello, se vulnera este derecho cuando -como se expone en el quinto, octavo
y
noveno considerandos de la sentencia en casacin bajo anlisis- "en el
decurso
del proceso los herederos legales de don Simen Caballero Bustamante
procedieron a su cremacin, lo que imposibilit la realizacin de la prueba
solicitada sobre los restos del presunto padre del menor"; y se negaron a acudir
a
las reiteradas audiencias para llevarse a cabo "como prueba de oficio el
peritaje
del ADN a extraerse de las muestras a tomar a las personas de la demandante,
su
hijo y las demandadas"; lo que evidencia "una notoria falta de cooperacin de
las

accionadas para lograr la finalidad del medio probatorio anotado, siendo

factible
que el juzgador extraiga conclusiones por tal actitud".
La primaca del derecho del nio a conocer a sus padres determina que
disposiciones del Cdigo Civil, como las que reservan el ejercicio de
laspretensiones de impugnacin de la paternidad (artculo 367) y de la
maternidad
matrimonial (artculo 372) slo al marido y a la mujer, respectivamente,
negndoselo al propio hijo; o, las que prohiben que el hijo de mujer casada
pueda
ser reconocido por un tercero, a menos que el marido hubiese impugnado la
paternidad matrimonial y obtenido sentencia favorable (artculo 396); o, las que
limitan el ejercicio de la pretensin de impugnacin o reclamacin de la filiacin
a
determinadas causales especficas (artculos 363 y 402), se constituyan en
normas que obstaculizan que el ser humano sea tenido legalmente como hijo
de
quien biolgicamente lo es.
Por ello y en un caso concreto, el juez -ejerciendo el control difuso de la
constitucionalidad- debe preferir el derecho del nio a conocer a sus padres
-con
el propsito de iniciar la investigacin de la filiacin, en tales supuestos- y dejar
de
aplicar tales normas legales que es oponen a tal finalidad, considerando la
jerarqua constitucional de la Convencin sobre los Derechos del
Nio.Debemos concluir que el derecho a conocer a los padres supone para
cada
individuo el acceso concreto y cierto al conocimiento de su origen biolgico.
Este
derecho tiene que estar instrumentado en forma tal que no se torne abstracto ni
de
imposible cumplimiento.

Es por todo ello que el normal desarrollo psicofsico exige que no se trabe la
obtencin de respuesta a esos interrogantes vitales. La dignidad de la persona
est en juego, porque es la especfica verdad personal, es la cognicin de
aquello que se es realmente, lo que todo sujeto naturalmente anhela poseer,
como
va irremplazable que le permita optar por proyectos de vida elegidos desde la
libertad. Pues sta es finalmente- la que resulta mancillada cuando el acceso
a la
verdad es obstruido; que justamente, por el carcter medular de la aspiracin
del
ser humano a conocer quines lo han engendrado, son tan devastadoras las
consecuencias de las vallas puestas en el camino de acceso a esa verdad.
Cabe
recordar que, con relacin a este tema, se subraya la capital importancia que
reviste la situacin traumtica que se genera en los procesos de ocultamiento
al
nio de su verdadera identidad.