FILOSOFA

DEL
DERECHO

Unidad Didctica VII

Prof. Manuel Calleja

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I. EL DERECHO
1.1. El Derecho y la Filosofa
Durante las unidades didcticas anteriores hemos recorrido varias dimensiones
esenciales de la existencia humana considerada en su dimensin social: el trabajo, la
economa, la comunidad poltica o la comunidad internacional. Ahora vamos a tocar el
Derecho, lo cual en un principio puede parecernos algo alejado a nuestra realidad
cotidiana. Esta lejana del Derecho es pura apariencia pues si nos fijamos un poco en las
acciones que realizamos todos los das, comprobaremos que no es as. Hagamos un
ejercicio y pensemos en ello1:
Uno de vosotros viene al instituto todos los das. Sale de casa y coge el autobs.
Cuando llega a la parada del colegio se baja y compra un chicle en el kiosco
que se encuentra all. Antes de entrar, espera a un compaero o compaera que
est cruzando la calle por el paso de cebra. Finalmente entra en el colegio y
empieza la primera hora de clase. Pensemos esta serie de acciones desde la
perspectiva jurdica.

Cuando subimos al autobs y compramos el billete estamos realizando un

contrato de transporte con la empresa a la que la Ciudad Autnoma le ha
otorgado la explotacin de esa lnea.
Despus en el kiosco realizamos un nuevo contrato, en este caso de compraventa de golosinas con el dueo del establecimiento.
Mientras esperamos al compaero que cruza el paso de cebra nos
relacionamos con las normas que regulan la circulacin, y si en ese
momento est controlado por la Polica Local nos relacionamos con los
agentes de la autoridad.
Entramos en nuestro colegio y comenzamos las clases: all penetramos en el
mbito donde se aplica la legislacin educativa internacional, espaola y
andaluza.
Finalmente percibimos que pertenecemos a determinadas comunidades
polticas que producen sus diferentes normas. Estamos en la Ciudad
Autnoma de Ceuta, que es parte integrante del Reino de Espaa, Estado
miembro de la Unin Europea.

Es innegable que el Derecho nos rodea por todas partes, aunque pueda parecer
algo ms propio de personas como jueces, fiscales, abogados o polticos. Pero por qu
la filosofa se ocupa de un fenmeno como el Derecho? Porque la apariencia tambin
puede darse en el Derecho y es la filosofa la actividad humana que se encarga de
superar la apariencia en todas las dimensiones de la existencia humana y de su relacin
con el mundo.
Deca KANT que hasta una sociedad de demonios establecera unas normas
para posibilitar la convivencia. La historia del Derecho es tambin la historia de la
Humanidad, pues no se ha dado ningn tipo de sociedad que no se dote de normas. Si
1

Nos inspiramos en este ejemplo en lo expuesto por el Prof. PREZ-LUO en su obra Teora del
Derecho. Tecnos. Madrid. 1997.

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conocemos el Derecho, podremos tambin responder a la constante pregunta sobre qu
es el ser humano y qu es la realidad.
1.2. Definiciones sobre el Derecho
1.2.1. Derecho natural y Derecho positivo

Derecho Natural es aqul que se deriva de la propia naturaleza y es conocido

por todos los hombres, ya que corresponde con la racionalidad comn a todos
los seres humanos. No es obra humana, sino anterior a la elaboracin jurdica
de los hombres.
Derecho Positivo es aqul que es elaborado por los seres humanos en sus
comunidades polticas. Es posterior a la accin de los hombres.

1.2.2. Derecho imperativo y Derecho dispositivo

Derecho Imperativo es aqul que es de obligado cumplimiento para todos hacia

los que se dirige. Una vez elaborado no depende de la voluntad de las personas
afectadas por l. Suele ser una caracterstica propia del llamado Derecho
Pblico.
Derecho Dispositivo es aqul que puede ser observado por las personas a las
que se destina o bien puede ser reemplazado por otro Derecho elegido entre
estas mismas personas. Suele ser una caracterstica propia del llamado
Derecho Privado.

1.2.3. Derecho sustantivo y Derecho adjetivo

Derecho Sustantivo: est constituido por las normas que regulan la existencia y
funcionamiento de circunstancias, cosas, relaciones o personas. Por ejemplo: las
normas que regulan el contrato de alquiler de vivienda son de este tipo.

Derecho Adjetivo: est constituido por las normas que regulan los
procedimientos (las formas) para hacer efectivo el Derecho sustantivo. Por
ejemplo, las normas por las que una persona, que alquila una vivienda, puede
exigir al inquilino que pague lo convenido.

1.2.4. Derecho pblico y Derecho privado

Derecho Pblico: es el conjunto de normas y principios que regulan los

fundamentos y el funcionamiento de la comunidad poltica y jurdica (Estado),
contra los cuales los individuos no pueden realizar acuerdos. Mantiene el gran
jurista espaol, FEDERICO DE CASTRO, que el Derecho Pblico se
caracteriza por atender primariamente a la comunidad.

Derecho Privado: es el conjunto de normas y principios que regulan las

relaciones entre los individuos y establece las bases de los acuerdos entre ellos.

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De Castro consideraba que el Derecho Privado se diriga para atender
prioritariamente a la individualidad.
1.2.5. Derecho objetivo y derecho subjetivo

Derecho Objetivo: es el conjunto de normas y principios que se aplican o

pueden aplicarse a una cosa, circunstancia, relacin o a unas personas.

Derecho subjetivo: es una facultad o capacidad para obrar de acuerdo con el

Derecho, que ste reconoce u otorga, y protege.

1.2.6. Derecho escrito y Derecho consuetudinario

Derecho Escrito: son las normas y principios que se encuentran recogidos en un

documento escrito, que los contiene y que puede ser conocidos por todos
mediante su lectura. Hay una concepcin que mantiene que el Derecho slo es
el Derecho que se est escrito.

Derecho Consuetudinario: son las normas y principios que se establecen en

virtud de una prctica social, una costumbre (consuetudo). Es conocido cuando
hay un conflicto en el que se pone en discusin una forma de comportamiento o
una manera de establecer una relacin entre personas, que se regulan por medio
de usos.

1.2.7. Derecho divino y Derecho profano

Derecho Divino: es el conjunto de normas y principios que se consideran que

han sido elaboradas por la Divinidad.
Derecho Religioso: es el conjunto de normas y principios que sin proceder
directamente de la divinidad, supone una extensin humana de los principios
recibidos de la divinidad.
Derecho Profano: por oposicin al Derecho Divino es el Derecho que ha sido
elaborado, independientemente de su procedimiento, por los seres humanos.

1.3. Principales sistemas jurdicos

1.3.1. Sistema de Derecho Comn (Common Law)
Este sistema es el propio de los pases anglosajones y de los que han sido
colonias de stos. Juntos a las normas escritas y elaboradas por el legislador, se
encuentran las costumbres y los precedentes judiciales (sentencias anteriores). El juez es
quin le da forma a esta disparidad de normas, lo hace en sus sentencias que se guan
por la equidad y la justicia y los precedentes, y stas son el Derecho que se aplica.

Hecho

Leyes
Statutes

Hecho jurdico
(Case-Law)

Precedentes
judiciales
Costumbres del
Common Law
Juez

1.3.2. Sistema de Derecho Civil (Droit Civil)

El sistema de Derecho Comn o de Derecho Civil nace al intentar, la
Revolucin Francesa, llevar a la realidad sus ideales de igualdad y racionalidad con el
Cdigo 1804.
Todo el Derecho es el que se encontraba en el Cdigo, desapareciendo las
costumbres y los precedentes judiciales. El juez y los tribunales tienen la obligacin de
aplicar el Cdigo y todas las dems leyes del poder legislativo, sin entrar a enjuiciar la
justicia o equidad de las normas. La mayora de los pases europeos continentales han
adoptado este sistema.

Ley

Hecho Jurdico
(ideal)
Subsuncin

Hecho
real

Legal
Juez

Ilegal

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II. DIVERSOS ACERCAMIENTOS FILOSFICOS AL DERECHO
Desde sus inicios la filosofa se ha ocupado del fenmeno jurdico. Vamos a
exponer cuatro de estos acercamientos. Cada una de estas posturas tiene su propio
concepto de Derecho y su propia idea de las relaciones del hombre y la sociedad a
travs del fenmeno jurdico. Segn la filosofa del Derecho que tenga una sociedad, as
ser el Derecho que tenga y las consecuencias que de ste se deriven; por ello no hemos
comenzado dando una definicin del Derecho, sino que veremos las posibles
definiciones por medio de estas cuatro corrientes filosficas.
Las cuatro teoras y sus principales representantes son las siguientes:

Iusnaturalismo y su principal terico en el siglo XX ha sido el pensador francs

Jacques Maritain.
Positivismo jurdico (o tambin llamado formalismo), que es una corriente
encabezada por el jurista y filsofo austriaco Hans Kelsen.
Realismo jurdico, que tiene como su mayor representante al dans Alf Ross y los
jueces norteamericanos J. Wendell Holmes y Benjamin N. Cardozo.
Decisionismo, cuyo creador fue el jurista y filsofo alemn Carl Schmitt.

2.1. Iusnaturalismo
El Iusnaturalismo es una corriente de pensamiento que afirma que el primer
Derecho se encuentra dado por la naturaleza y que ste es superior a todo el Derecho
que despus puedan hacer los hombres. En la unidad didctica 5 afirmbamos que la
Ley en las ciudades-estados griegas tena una trascendencia religiosa, que haca ser
humano a la persona que era ciudadana de esa ciudad-estado.
La tragedia Antgona, del dramaturgo griego Sfocles (496-406 a.C.), es la que
trata por primera vez la existencia de unas normas superiores e independientes a las
establecidas por los gobernantes.
Polnices se subleva contra el rey de Tebas, Creonte, y ste le derrota al
pie de las murallas de la ciudad. Como castigo ejemplar para todos los que
pensasen atacar su poder Creonte ordena que nadie entierre el cuerpo de
Polnices.
Antgona, hermana de Polnices, le pide al rey que le deje enterrar el
cuerpo de su hermano. ste se lo deniega. Antgona lo hace y el rey decide
castigarla. Ella le dice al rey Creonte que no ha desobedecido la ley, sino que
ha obedecido una ley superior, la ley comn a todos los hombres dada por los
dioses, que ordena enterrar a los muertos. En consecuencia, la ley de Creonte
es invlida porque contradice un orden superior.
Aqu nace el Iusnaturalismo. Mantiene que existe un Derecho de la naturaleza,
comn a todos los hombres y que al ser natural no depende de la voluntad y

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determinaciones de los hombres. Para no contradecir la naturaleza, lo cual sera un mal,
las leyes elaboradas por los hombres deben mantenerse fieles a la Ley Natural.
Los griegos centraron buena parte de su conocimiento filosfico y cientfico en
la averiguacin de qu era la naturaleza y segn qu leyes funcionaba. Comportarse
segn las leyes de la naturaleza era una forma de alcanzar el bien en la vida, porque esas
mismas leyes que regulaban el mundo, lo hacan tambin dentro del alma del hombre.
Continuando la idea griega de que existan una serie de normas jurdicas
comunes a todos los hombres y que stas se establecan por la naturaleza, los romanos
elaboraron la idea de que existan un Derecho de los pueblos, el Ius gentium, que deban
ser cumplido por todos los hombres, ya que se poda conocer por la razn natural (la
forma ms simple de razn, la cual es espontnea y no necesita una formacin
especfica). El Ius Gentium era un conjunto de normas y usos obligatorios dentro de los
conflictos blicos y de las relaciones diplomticas.
Cuando el Cristianismo asumi la preponderancia cultural durante el siglo IV
d.C., los telogos y filsofos cristianos asumieron la idea de la Ley Natural y la
integraron de la religin cristiana. El principal elaborador de la doctrina cristiana sobre
el Derecho Natural la Ley Natural fue Toms de Aquino, el cual consider que sta
era una norma inserta por Dios en el alma de todos los hombres, y que todos podan
conocer con independencia de que fueran cristianos o no. El fin esencial del Derecho
Natural es el Bien Comn, por lo que, si no se busca el bien comn, las personas no
estn obligadas a cumplir con las normas de los poderes del Estado.

Humanida
d

Ley Natural

Cognoscible por
la razn

DIO
S

Iglesia

Ley Divina

Cognoscible por
la fe

El Iusnaturalismo tambin fue mantenido por los autores del racionalismo y de

la Ilustracin, aunque desvinculando de cualquier origen religioso. Esta divisin dentro
del Iusnaturalismo motiv que se justificasen tanto los principios de la revolucin
francesa (ilustrados y liberales) como los de la monarqua absoluta (reaccionarios y
catlicos) buscando su fundamento en la Ley Natural.

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La unidad religiosa que le daba cimientos a este pensamiento se haba
resquebrajado en el siglo XVI con la Reforma protestante. Dado que la
deduccin de principios religiosos hasta proclamarlos principios de Derecho
Natural no era posible, porque los principios de la religin eran interpretados de
formas diferentes.
La unidad poltica, aparente en el mejor de los casos, proporcionada por la
existencia del Sacro Imperio Romano Germnico haba desaparecido. Frente a la
soberana universal del Sacro Imperio, se afirmaron las soberanas nacionales.
La unidad jurdica, hasta el siglo XVI, la proporcionaban dos cuerpos legales:
el Corpus Iuris Civilis (Cuerpo de Derecho Civil) y el Corpus Iuris Canonici
(Cuerpo de Derecho Cannico), que eran el tronco comn y superior de todas las
normas jurdicas existentes. La formacin de los juristas tambin era comn
independiente del pas, basndose en los mismo comentarios a los dos cuerpos
legales.
La unidad cultural la daba el latn, que era la lengua culta de todas las capas
instruidas e intelectuales de Europa. En el Renacimiento nacieron las literaturas
en las lenguas nacionales, as como las primeras gramticas de estas lenguas,
que hasta entonces se consideraban como lenguas vulgares.
Desaparecidos los principios culturales comunes a todo Occidente, los seres
humanos parecan aislados cada cual en un universo propio. Una cosa tenan en comn
todos esos seres humanos: su razn. Descartes, desde la ms pura Filosofa, intent
reconstruir un nuevo pensamiento con el nico anclaje de la razn. En el plano de la
reflexin sobre las normas, los iusfilsofos renacentistas y despus los ilustrados
buscaron tambin en la razn la reconstruccin del Derecho Natural.

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No es hasta el siglo XX cuando ambas lneas del pensamiento iusnaturalista se
unifican. El artfice de esta unificacin es el filsofo francs Jacques Maritain (18821973), quien, desde las posturas cristianas de la Ley Natural (era seguidor de la filosofa
de Toms de Aquino), busca la defensa de la libertad y de la democracia.
2.2. Positivismo jurdico o formalismo
El jurista austriaco Hans Kelsen (1881-1973) ha sido uno de los pensadores que
ms relevancia han tenido para la filosofa del Derecho en el siglo XX. Sus teoras
filosficas han sido de gran influencia, as como sus trabajos jurdicos. Entre sus
mritos en el terreno del Derecho est la creacin de los tribunales constitucionales
como rganos que monopolizan la interpretacin de la Constitucin y enjuician las
leyes. Al positivismo se le ha acusado de ser el sustento filosfico de los regmenes
totalitarios europeos, pero no deja de ser paradjico que el mismo Hans Kelsen tuviese
que salir como refugiado de Austria por ser judo y tener que instalarse en los Estados
Unidos.
Kelsen buscaba una forma de estudiar el Derecho que lo convirtiera en una
ciencia objetiva y lgica, sin que dependiese de las consideraciones subjetivas de cada
persona ni de sus valoraciones morales.
Para ello lo primero que realiza es una determinacin de los que el Derecho es y
de lo que el Derecho no es. Define Kelsen el Derecho como aquel conjunto de normas,
organizadas jerrquicamente entre s, que son dictadas por el Estado y que se cumplen
porque el Estado utiliza la fuerza para hacerlo cumplir o para castigar a los que no lo
cumplan.
Kelsen considera que se debe separar radicalmente el Derecho y la moral. La
moral, para Kelsen, procede de la emocin y no de la razn, por lo que si pretendemos
hacer del conocimiento del Derecho un conocimiento racional debemos descartar la
moral. Admite nuestro pensador que la moral puede tener influencia en la elaboracin
del Derecho, pero cuando la norma se convierte en Derecho deja la esfera de la moral y
entra en la esfera de lo jurdico.
Qu quiere decir todo lo dicho? Una norma es jurdica si cumple con los
requisitos jurdicos para serlo, es decir, si ha sido elaborado como el Derecho
determina. Si esa norma es contraria a la moral ser una norma inmoral, pero no dejar
de ser una norma jurdica plenamente obligatoria. Rechaza que existe una Ley Natural
superior a las leyes que elaboran los hombres. De esta forma un Derecho inmoral, como
era el Derecho de la Alemania Nazi, es plenamente Derecho.
Slo es Derecho el que es realizado por el Estado. Las costumbres sociales, las
normas de las agrupaciones de personas o las normas de entidades religiosas no son
Derecho, son normas de otra naturaleza. El Derecho tiene seis caractersticas
fundamentales:

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Normatividad: el Derecho est compuesto por normas. Una norma (que

etimolgicamente significa medida) establece el comportamiento de las personas
o del Estado.
Imperatividad: esas normas contienen mandatos obligatorios. Si existen normas
cuyo cumplimiento no es obligatorio entonces no sern normas jurdicas.
Jerarquizacin: no todas las normas son iguales, hay normas superiores e inferiores.
Las normas inferiores no pueden contradecir a las normas superiores, pues si fuese
as seran invlidas.
Plenitud: la totalidad del Derecho no tiene lagunas, es decir, circunstancias y
realidad que no pueden analizarse jurdicamente. Si no hay una norma que regula
algo entonces se aplica otra que exista para un caso similar.
Consistencia: en el Derecho no hay contradiccin posible entre sus normas, pues si
la hay es aparente, ya que alguna de ellas ser invlida.
Coactividad: es el elemento diferenciador del Derecho respecto de otros sistemas de
normas. El Estado garantiza la aplicacin del Derecho por el uso de la fuerza fsica,
que slo puede ser usada por el Estado.

El positivismo, en su afn por proteger al Derecho de toda contaminacin moral

o psicolgica en el estudio y anlisis del Derecho, utiliza nicamente conceptos que
puedan fundarse desde el Derecho, por lo que un concepto tan vinculado a lo moral
como es la justicia recibe un tratamiento exclusivamente jurdico. Justicia es, para
los positivistas, la aplicacin correcta del Derecho; a esto se le ha denominado justicia
legal.
En la misma lnea analiza el concepto de legitimidad. En la unidad V
definimos la legitimidad como el presupuesto moral que autoriza al ejercicio de una
accin por parte del poder. Dada la neta separacin que hace el positivismo de Derecho
y moral no tiene sentido preguntar por la legitimidad del Derecho y la de las acciones
del poder, sino solamente por su legalidad.
Apartadas las consideraciones morales de la esfera del Derecho slo tenemos
que preguntarnos, cuando nos encontremos con una norma jurdica, si esa norma es
vlida o no. Una norma ser vlida si ha sido elaborada por el rgano que puede crear
las normas, siguiendo el procedimiento establecido para elaborar las normas jurdicas y
no entrando en contradiccin con las normas superiores. Si una norma es dictada por un
rgano incompetente, no se ha seguido el procedimiento establecido o contradice otra
norma superior, entonces es invlida.
Esto nos lleva a preguntarnos cul es el fundamento primero de todo el sistema
del Derecho. Kelsen localiza el fundamento del Derecho en la Norma Fundamental o
Constitucin, que determina cules son y cules no son los contenidos que pueden
contener las leyes y otras normas, as como cul debe ser el procedimiento para elaborar
las normas jurdicas.
La Constitucin es la norma que cimienta todo el Derecho y que dota de
legalidad al resto de las normas. Pero la Constitucin y su papel fundamental deben ser
garantizados: por quin? Este jurista austriaco considera que los conflictos entre
normas jurdicas deben ser resueltos por el mismo medio que se resuelven los dems

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conflictos jurdicos: la sentencia de un tribunal. Para que la Constitucin sea guardada y
ninguna norma inferior pueda contrariarla es necesario establecer un Tribunal que la
proteja: el Tribunal Constitucional.
Un aspecto polmico del positivismo es la consideracin que tiene de los
derechos personales (los derechos subjetivos). Mantiene que estos derechos no tienen
importancia para el Derecho si el ordenamiento no los reconoce y establece un
procedimiento para su proteccin. En el momento que esos derechos sean incluidos en
las normas son perfectamente aplicables. Los positivistas admitieron que los Derechos
Humanos eran verdaderos derechos jurdicos desde que aparecieron Tratados y Leyes
de Derechos Humanos.
Para acabar con este epgrafe debemos indicar que despus de su exilio en los
Estados Unidos cambi alguna de sus posiciones para admitir una consideracin del
Derecho ms cercana al realismo.
2.3. Realismo jurdico
El realismo jurdico es una corriente de pensamiento que nace en los Estados
Unidos y se extiende posteriormente a Escandinavia. Esta corriente mantiene que el
Derecho no puede ser analizado solamente desde la perspectiva moral (la del
iusnaturalismo) o desde la estrictamente tcnica (la del positivismo), sino que el
Derecho se integra dentro de una determinada sociedad y responde a las inquietudes e
intereses de esa sociedad de la que procede.
Reconocen que existe un Derecho elaborado por quines tienen poder para ello.
Pero ese Derecho abstracto y general, elaborado para todos los casos posibles no es el
Derecho que se aplica, pues el que tiene verdadera efectividad es el que determinan los
jueces en sus sentencias, los abogados en sus alegaciones, los profesores universitarios
en sus escritos o las autoridades administrativas en sus actos.
Y lo que cada uno de estos grupos considere que es el Derecho depender de una
serie de factores que no son jurdicos, sino personales, sociales, religiosos, filosficos o
histricos. A pesar de todo ello le otorgan preeminencia a las sentencias judiciales, pues
una Ley, para ser efectiva, depender de una sentencia para entrar a formar parte del
ordenamiento.
Si el Iusnaturalismo juzgaba al Derecho sobre su bondad o maldad, el
positivismo desde su validez o invalidez, el realismo enjuicia el Derecho desde su
eficacia o ineficacia. Para estos tericos el Derecho slo ser verdadero Derecho si es
efectivo, esto es, si se aplica en la realidad social. Si una norma no es aplicada por nadie
no es verdadera norma, quedando en una especie de limbo jurdico.
Por ejemplo: en 1870 se promulg en Espaa una Ley que obligaba a todos los
espaoles a contraer matrimonio ante un juez, pues no reconoca la validez del
matrimonio catlico. Dado que la inmensa mayora de los espaoles eran
catlicos practicantes, los cuales rechazaban el matrimonio civil, casi nadie
obedeci la ley. Constatada la total ineficacia de esta norma tuvo que ser
derogada.

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Los derechos personales slo sern verdaderos derechos s son efectivos, es
decir, si se cumplen en la realidad. De nada le sirve a una persona que se considere que
tiene derecho a la vida y que existan normas destinadas a su proteccin, si su vida no es
respetada. Los derechos slo existirn si se cumplen efectivamente.
Para crear las condiciones sociales y econmicas para que las normas y los
derechos, tanto personales como sociales, sean efectivos, el poder social y poltico no
slo deber dictar normas sino tambin desarrollar polticas pblicas (Public
Policies), que hagan efectivas las normas y los derechos.
2.4. Decisionismo
Esta corriente conecta el Derecho con la realidad poltica. Segn ella el Derecho
se funda en el reconocimiento de un acto de voluntad procedente de una autoridad
reconocida como capaz de ordenar. La determinacin de lo que es el Derecho, en ltima
instancia, no depende de otras normas y circunstancias sociales, sino de tener la
capacidad, la autoridad y el reconocimiento para poder mandar y ser obedecido.
Este poder de decisin absoluta sin depender de otro poder ya lo conocemos: es
la soberana. El supremo acto que funda el Derecho es un acto absoluto de soberana,
esto es, puramente incondicionado; ese acto funda el Derecho y todo el orden poltico,
que es el que ejerce instaura el titular de la soberana. Esa instauracin del Derecho se
da en un momento fundamental de la existencia poltica y jurdica, ese momento es el
poder constituyente.
Esta teora, preconizada por Carl Schmitt, es muy importante para analizar
aquellos momentos en los que una comunidad poltica asume su situacin y decide
determinarse a s misma.
Un ejemplo reciente fue la convocatoria por el presidente de Venezuela, Hugo
Chvez, de una Asamblea Nacional para elaborar una nueva Constitucin.
Desde la perspectiva de la anterior Constitucin venezolana este poder
constituyente era ilegal pues no respetaba el procedimiento de reforma
constitucional en l recogido. Los problemas que se plantearon slo podan ser
resueltos desde una perspectiva decisionista, segn la cual el uso del poder
soberano para poder redactar una nueva Constitucin desde su raz no puede
estar determinada por las anteriores normas, pues el ejercicio de la soberana
es incondicionado, y la redaccin de una Constitucin es uno de los ms claros
ejercicios de soberana que se puede dar.

Corriente terica
Iusnaturalismo
Positivismo
Realismo jurdico
Decisionismo

CUADRO SOBRE LAS CUATRO CORRIENTES

DE LA FILOSOFA DEL DERECHO
Perspectiva del anlisis
Criterio para enjuiciar el
del fenmeno jurdico
fenmeno jurdico
tica
Moralidad o inmoralidad
Ciencia jurdica
Validez o invalidez
Sociologa
Eficacia o ineficacia
Poltica
Voluntad o ausencia de sta

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II. NORMA JURDICA
2.1. Concepto de norma jurdica
Una norma jurdica es aquella pauta de comportamiento dictada de acuerdo con
un sistema en el que se enmarca, que es elaborada por el Estado, el cual se encarga de su
cumplimiento y que se dirige a todas las personas que se encuentran bajo el poder de un
Estado. Las normas jurdicas suelen contener un supuesto de hecho (una circunstancia
u objeto de la realidad) y unas consecuencias jurdicas para ese supuesto de hecho.
2.1.1. Elaboracin de las normas
Las normas son elaboradas por los diferentes rganos e instituciones del Estado.
Las normas ms importantes son elaboradas por el poder legislativo, mientras que las de
menor importancia son elaboradas por el poder ejecutivo. Para que una norma sea
vlida debe ser pblica, esto es, debe publicarse en los peridicos destinados a ese fin
(Boletn Oficial del Estado Boletn Oficial de la Junta de Andaluca).
2.1.2. Desaparicin de las normas
La desaparicin de las normas jurdicas es denominada derogacin. Puede ser de varios
tipos:

Expresa: se declara que la norma ya no tiene efectos.

Temporal: una norma posterior del mismo rango le quita la vigencia.
Jerrquica: una norma superior le quita la vigencia.

2.2. Tipos de normas jurdicas

2.2.1. Segn su contenido

Normas imperativas: son aqullas que contienen un contenido obligatorio para

las personas a las que se les aplica.
Normas de mandato (o positivas): el contenido obligatorio consiste en tener que
hacer una determinada accin. Por ejemplo: obligacin de pagar impuestos en
funcin de los ingresos que se tengan en un ao.
Normas prohibitivas (o negativas): el contenido obligatorio consiste en excluir
de las acciones humanas una determinada accin. Por ejemplo: prohibicin de
matar a otra persona.

Normas promocionales: son aqullas que no tienen un contenido obligatorio,

sino que prevn consecuencias positivas a la persona que realice una accin o
deje de realizarla. Por ejemplo: el empresario que contrate a una persona con
minusvala recibe del Estado una subvencin.

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2.2.2. Segn su mbito de aplicacin

Normas generales: se aplica a todas las personas que se encuentran bajo el poder del
Estado. Por ejemplo las normas del Cdigo Civil se aplican a todos.
Normas especiales: slo se aplica a un grupo de personas de las que se encuentran
bajo el poder del Estado. Por ejemplo las normas del Cdigo Penal Militar slo se
aplican a los miembros de las fuerzas armadas.

2.2.3. Segn su tiempo de aplicacin

El tiempo de aplicacin de una norma se llama vigencia.

Normas de vigencia indefinida: son aqullas que se crean sin plazo de duracin.
Normas de vigencia temporal: son aqullas que se crean para un plazo limitado de
tiempo.

2.2.4. Segn su rango

Normas constitucionales: son las ms importantes dentro del Derecho, porque

ninguna otra norma puede contradecirlas. Las normas constitucionales configuran la
estructura bsica de una comunidad jurdica y poltica. Las normas constitucionales
son elaboradas por un poder especial: el poder constituyente.
Leyes (Normas legales): son la expresin de la voluntad general y son elaboradas,
generalmente, por el poder legislativo.
Reglamentos: son normas para aplicar las leyes y su elaboracin es competencia del
poder ejecutivo.

2.3. Constitucin y su primaca

La Constitucin es la norma jurdica fundamental dentro de un Estado.
Normalmente las Constituciones se encuentran recogidas dentro de un solo documento
y slo pueden ser modificadas con ciertas dificultades.
En la Constitucin se encuentran reguladas las principales instituciones de un
Estado, los procedimientos de su gobierno y los principios que habrn de regir a ste. La
otra parte esencial de una Constitucin se forma con los objetivos que esa comunidad
quiere alcanzar, as como los derechos de las personas que reconoce y protege.
Ninguna norma inferior puede contradecir los contenidos de la Constitucin.
Cualquier norma que contradiga la Constitucin ser inconstitucional y, en
consecuencia, invlida. La invalidez no puede ser declarada por cualquiera, ya que
provocara una fuerte inseguridad entre las personas, por lo que en muchos pases se ha
creado un rgano especialmente encargado de examinar la constitucionalidad de las
leyes. En Espaa este rgano es el Tribunal Constitucional.

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III. EL ESTADO DE DERECHO
Bajo el nombre de Estado de Derecho denominamos a aquel sistema jurdico
donde la primaca en la comunidad poltica la tienen las normas y no la voluntad de los
gobernantes. Los primeros filsofos jurdicos norteamericanos lo resuman en la
expresin un gobierno de leyes, no de hombres.
Un requisito fundamental para que podamos hablar de Estado de Derecho es el
de seguridad jurdica. sta consiste en saber qu normas son las que en cada momento
debemos cumplir (saber a qu atenerse).
El otro elemento bsico del Estado de Derecho es que las leyes se cumplan
efectivamente y no sean unos textos retricos que nadie cumple. La principal garanta
para que se cumpla con las leyes es que todos los poderes se encuentren sometidos a los
tribunales, para que estos puedan examinar la validez legal de sus acciones.
El objetivo final del Estado de Derecho es que los derechos fundamentales de las
personas sean respetados. Slo cuando se cumplen las leyes y los derechos humanos son
respetados podemos hablar que estamos y vivimos en un Estado de Derecho.