REALIDAD JURDICA: 2 ENTREGA

GUERRA CIVIL, PAZ Y ACUERDOS ESPECIALES. ALTERNATIVAS

_ Se atrever el gobierno, para que trasciendan los Acuerdos reconocerle a la
guerrilla colombiana el status jurdico de beligerantes?_
Jaime Araujo Rentera ( 9 Mayo, 2016).
El artculo 3, comn a los acuerdos de Ginebra de 1949, aplicable a la guerra civil
no declarada de Colombia, hay que interpretarlo y entenderlo en armona y
desarrollado por el protocolo adicional II de 1977. En su parte pertinente dice:
"Artculo 3 - Conflictos no internacionales. En caso de conflicto armado que no
sea de ndole internacional y que surja en el territorio de una de las Altas Partes
Contratantes cada una de las Partes en conflicto tendr la obligacin de aplicar,
como mnimo, las siguientes disposiciones: 1) Las personas que no participen
directamente en las hostilidades, sern, en todas las circunstancias, tratadas con
humanidad, A este respecto, se prohben, en cualquier tiempo y lugar, por lo
que atae a las personas arriba mencionadas: a) los atentados contra la vida y la
integridad corporal, los tratos crueles, la tortura y;b) la toma de rehenes) los
atentados contra la dignidad personal, especialmente los tratos humillantes y
degradantes;;d) las condenas dictadas y las ejecuciones sin previo juicio ante un
tribunal legtimamente constituido,; 2) Los heridos y los enfermos sern
recogidos y asistidos. Adems, las Partes en conflicto harn lo posible por poner
en vigor, mediante acuerdos especiales, la totalidad o parte de las otras
disposiciones del presente Convenio. La aplicacin de las anteriores disposiciones
no surtir efectos sobre el estatuto jurdico de las Partes en conflicto.
Este artculo establece que existe un mnimo de reglas para la guerra civil no
declarada que hemos vivido en Colombia, aun cuando nuestro conflicto armado
no tenga carcter internacional. La historia de este articulo comn y del protocolo
adicional II, que lo desarrolla, nos permite hacer una recta interpretacin del
mismo. En los Convenios de Ginebra del ao 1949, se busco dar un mnimo de
proteccin humanitaria en esas normas a las hiptesis que posean todas las
caractersticas de una guerra, sin ser una guerra internacional, especialmente a la
guerra civil; pues se encuentra dentro de los lmites de un solo pas. Su objetivo es

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proporcionar un mnimo de proteccin a las vctimas. Como desde el punto de

vista de las victimas la distincin entre el conflicto armado interno e internacional
es artificial, ya que la violacin a sus derechos es idntica en una u otra guerra; Los
principios humanitarios deben aplicarse con independencia de la identidad de los
combatientes. El segundo elemento es que los estados tienen soberana dentro de
sus fronteras. Estos nuevos elementos en la dcada de los aos 70, se tradujeron
en el Protocolo II de los Convenios de Ginebra. El Protocolo II constituye el primer
instrumento jurdico relativo a la proteccin de las vctimas de los conflictos
armados no internacionales; de las guerras civiles.
ACUERDOS ESPECIALES.-El art. 3 comn de los 4 convenios de ginebra de 1949,
que como se dijera en los debates, parece una Convencin en miniatura. Es el
nico artculo aplicable a las guerras civiles, automticamente, sin necesidad de
voluntad o acuerdo entre las partes en conflicto, por mandato del derecho
internacional humanitario. Esto no es obstculo para que las partes en conflicto
mediante acuerdos especiales, pongan en vigor todo un convenio de los 4 de
Ginebra, o, 2, o, 3; o los 4 convenios; o solo parte de estos convenios. Las partes
combatientes slo estn, obligadas legalmente a observar el artculo 3, y pueden
hacer caso omiso de todo los dems. Pero es evidente que cada una de ellas tiene
la plena libertad para declarar su intencin de aplicar, todas o parte de las dems
disposiciones. Los convenios especiales son un mecanismo prctico de eficacia
normativa: en vez de que las partes negocien durante largo tiempo acuerdos
particulares, es ms prctico recurrir al Convenio tal como es, o a algunas de sus
normas? Como se puede observar la materia de estos acuerdos especiales, est
referida a los 4 convenios ya existentes y no a temas o materias que no tienen
nada que ver con estos 4 convenios; por lo mismo estn limitados a esas materias.
Como decimos los abogados, su mbito material de aplicacin son las materias de
los 4 convenios de ginebra de 1949 y a contrario sensu, no tienen por objeto otras
materias. La delimitacin del mbito material del art. 3 comn, no le quita su
importancia histrica, sobre todo para la sociedad civil, ya que garantizo, al
menos, la aplicacin de normas humanitarias reconocidas como esenciales por los
pueblos civilizados; tambin porque es aplicable automticamente, sin condicin
de reciprocidad.

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La obligacin del estado Colombiano no plantea problemas. La simple legalidad

del Gobierno implicado en un conflicto interno, lo obliga en cuanto Parte
contratante en el Convenio. En cambio, de dnde surge la obligacin de la
guerrilla? Si esta aplica el artculo 3, respeta la sociedad civil y habr menos
vctimas del conflicto. Si deja de aplicarlo, dar la razn a quienes consideran su
actuar como terrorismo, delincuencia comn, bandidaje o anarqua.

NO ALTERACION DEL ESTATUTO JURDICO DE LAS PARTES EN CONFLICTO

El artculo 3, deja claramente establecido que su aplicacin es exclusivamente
humanitaria y no constituye para los Gobiernos reconocimiento de poder alguno a
la guerrilla y no limita su derecho a reprimir a los rebeldes incluso con las armas;
ni a perseguirlos judicialmente, por sus delitos, de conformidad con la ley del
estado. Para la guerrilla, dejando de lado los efectos polticos de respaldo de la
poblacin civil, por haberle respetado sus derechos durante el conflicto, el hecho
de aplicar este artculo no le confiere derecho a una inmunidad ni a una
proteccin especial.
PROTOCOLO ADICIONAL II
Adems de las disposiciones del artculo 3 comn que siempre son aplicables, a las
guerras civiles, se aplican las normas del Protocolo adicional II.; que Consta de 6
partes: PREMBULO ; TTULO I - MBITO DEL PRESENTE PROTOCOLO; TTULO II TRATO HUMANO ; TTULO III - HERIDOS, ENFERMOS Y NUFRAGOS; TTULO IV POBLACIN CIVIL ;TTULO V - DISPOSICIONES FINALES ; de todas estas normas del
protocolo II, queremos resaltar parte del articulo 2 y del 6, que en su parte
pertinente dicen: Art 2 mbito de aplicacin personal. Numeral 2. Al fin del
conflicto armado, todas las personas que hayan sido objeto de una privacin o de
una restriccin de libertad por motivos relacionados con aqul, as como las que
fuesen objeto de tales medidas despus del conflicto por los mismos motivos,

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gozarn de la proteccin prevista en los artculos 5 y 6 hasta el trmino de esa

privacin o restriccin de libertad.
Art 6; numeral 5. A la cesacin de las hostilidades, las autoridades en el poder
procurarn conceder la amnista ms amplia posible a las personas que hayan
tomado parte en el conflicto armado o que se encuentren privadas de libertad,
internadas o detenidas por motivos relacionados con el conflicto armado..
Sntesis:
Como se puede observar, los denominados acuerdos especiales del artculo
tercero comn a los cuatro convenios de Ginebra, no son tratados internacionales,
son la aplicacin en el mbito interno de un Estado de parte o de la totalidad, de
normas idnticas a las de esos tratados, pero que tienen como fuente el acuerdo
de las partes en el conflicto interno y lo que es ms importante; esos acuerdos
internos estn limitados en cuanto a sus temas o materias por los cuatro
convenios de Ginebra; pueden tener menos materia que ellos, pero no ms
materias que ellos. Y en relacin con las normas transcritas del protocolo adicional
dos de 1977, tampoco permiten celebrar entre las partes en conflicto verdaderos
tratados internacionales (las amnistas, son actos de derecho interno) y mucho
menos que estos acuerdos modifiquen automticamente la constitucin
colombiana.
ALTERNATIVAS
Distinto, a lo que hemos escuchado hasta ahora, por boca de funcionarios (exfiscal) o participantes en el debate; es necesario mirar otras opciones: la primera
opcin sera la de que el Estado colombiano reconociera directamente a los
grupos guerrilleros, la calidad de beligerantes. Esta calidad si los convertira en
sujetos del derecho internacional, con algunos derechos y obligaciones, respecto
del derecho de la guerra (que no en lo mismo que el derecho internacional
humanitario, aunque modernamente, tienden a asimilarse y a tener reglas
comunes). Entre dos sujetos del derecho internacional; por un lado el Estado, y

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por otro la guerrilla como fuerza beligerante, si se podra celebrar un acto de

derecho internacional; sin olvidar, que en nuestro derecho constitucional, los
actos de derecho internacional, por regla general, requieren de ley aprobatoria
del Congreso; de control previo de constitucionalidad y del canje de notas de
ratificacin.
Las relaciones entre el derecho constitucional y el derecho internacional, plantean
el tema de la constitucionalizacin del derecho internacional o de la
internacionalizacin del derecho constitucional. Actos de derecho internacional
(tratados), que han dado origen a actos de derecho interno (incluido el derecho
constitucional) o viceversa, actos de derecho interno que dan origen a actos de
derecho internacional. Ejemplo de los ltimos, podra ser la disolucin
constitucional de la antigua URSS, que dio origen al nacimiento de varios estados
independientes. Ejemplo de los primeros sera el caso de la Constitucin japonesa
de 1947 y en parte de la alemana de 1949, que fueron parcialmente impuestas
por los vencedores de la Segunda Guerra Mundial a los vencidos, luego de los
acuerdos de rendicin de los gobiernos japoneses y alemn. Valga la pena anotar,
que no sera este el caso de Colombia. En muchos de los casos, donde las normas
internacionales, han dado origen a cambios constitucionales, los hechos han sido
similares: una cruenta guerra civil; una intervencin armada de la comunidad
internacional y una resolucin de la ONU que ha dictado los principios guas para
la redaccin de una sucesiva Constitucin (Namibia, Zambia, Camboya, etctera);
o como el caso de la antigua Yugoslavia, donde la Constitucin era un anexo de un
tratado internacional, el denominado acuerdo de DAYTON, que puso fin a la
sangrienta guerra civil. No sobra llamar la atencin sobre el hecho, que en el caso
de Colombia, a pesar de la intervencin individual de ciertos Estados, no hay
existido una intervencin armada de la comunidad internacional, por lo que estas
soluciones no son claramente aplicables al caso de Colombia. Los denominados
tribunales internacionales, como la Corte Penal Internacional, o aquellos ad hoc
como los de Yugoslavia, Sierra Leona, Ruanda o Camboya, se han establecido para
juzgar y sancionar los crmenes cometidos durante la guerra y no para amnistiarlos
o indultarlos.

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GRAN SINTESIS
De todo lo dicho podemos colegir, que los acuerdos especiales previstos en el
artculo tercero comn, a los cuatro convenios de Ginebra de 1949, no permite
modificar la Constitucin de Colombia ni constituyen un tratado internacional, no
se trata tampoco de un acto de derecho internacional, que d origen a una
modificacin de la Constitucin colombiana; ni de actos de derecho interno que
den origen a actos de derecho internacional. No se trata del Estado colombiano
vencido por las potencias extranjeras, que le impongan una nueva Constitucin, ni
de la intervencin armada de la comunin internacional que le imponga una
nueva Constitucin.
Lo que s est al alcance del gobierno, jurdicamente, y que puede realizar por su
propia fuerza, sin necesidad de nadie ms, es reconocer a la guerrilla el estatus
jurdico de beligerantes y pactar desde el derecho internacional, cambios
constitucionales, que como hemos recordado en nuestro sistema jurdico actual,
requieren intervencin del Congreso y control de constitucionalidad previo.
La gran pregunta entonces es: se atrever el gobierno, para que trasciendan los
Acuerdos a reconocerle a la guerrilla colombiana el status jurdico de beligerantes?
Creo que no.