D) Asociacin a un valor y/o bien jurdico

Cada vez que elaboramos el relato constitutivo de nuestra versin de los

hechos, debemos realizar esfuerzos por vincular nuestro caso con algn
valor o bien jurdico involucrado en la resolucin del caso. Pensemos en
una hiptesis de violacin: podremos incorporar a nuestros discursos de
apertura y clausura una alusin a la indemnidad sexual o a la
autodeterminacin sexual, dependiendo de la edad de la vctima. Lo mismo
podremos hacer desde la perspectiva de la defensa cuando estemos, por
ejemplo, frente a un claro tema de discriminacin racial, social o de otra
naturaleza; de nuevo incorporaremos a nuestros alegatos una referencia a
este elemento, que nos permite en definitiva entregar al juzgador otro punto
de vista o razn para favorecer nuestra teora del caso al dictar su
resolucin. En efecto, de lo que se trata es de entregar al juzgador otros
elementos, valores o bienes jurdicos valiosos para la sociedad en su
conjunto, que se encuentran en juego en el caso que debe ser resuelto,
entregado una razn adicional fundada en nuestras creencias y
convicciones como sociedad para fallar en nuestro favor.
3. Construccin de la teora del caso.
Uso de Proposiciones Fcticas
Para respaldar la teora del caso, se recurre a la formulacin de
proposiciones fcticas, esto es, afirmaciones de hechos que satisfacen un
elemento legal de la teora jurdica que se intentara acreditar.
En el caso de la fiscala, lo anterior se traduce en la obligacin de acreditar
un ilcito determinado, dando cuenta de todos y cada uno de los elementos
que conforman el tipo penal. Desde la perspectiva del rgano acusador,
podr sostenerse que se tiene un caso cuando las evidencias disponibles
permiten afirmar cada uno de los elementos del tipo. En este caso se
requerir a los menos una proposicin fctica por cada elemento del tipo
penal.
La defensa, en cambio, acreditara su teora jurdica dando cuenta de los
elementos que conforman una legtima defensa, vgr., una fuerza irresistible,
o cualquier otra causal de exculpacin, o bien, incompleta de
responsabilidad, que sumada a otras circunstancias atenuantes permita
disminuir el monto de la pena.

Otra alternativa de la defensa es simplemente acreditar la inocencia a travs

de una defensa negativa, Desde la ptica de la defensa se podr sostener
razonablemente esta postura en un juicio cuando se tenga a lo menos
antecedentes y evidencia que permitan destruir una de las proposiciones
fcticas que tratan de acreditar uno o ms de los elementos del tipo. En
otras palabras, a la defensa le basta para ganar un juicio con desacreditar
una de las proposiciones fcticas que se refieren a un elemento del tipo
penal, desplegando para ello toda la energa que permita desvirtuar la
prueba que sustenta la respectiva proposicin. La otra alternativa de la
defensa s acreditar los elementos de una teora jurdica con lgica de
defensa positiva, para lo cual deber contar con evidencia que permita
sostener cada una de las afirmaciones de hecho que en su conjunto dan
cuenta de la estrategia planeada.
Por ltimo, debe considerarse que existiendo evidencia disponible por parte
de la defensa, esta debe privilegiar una defensa de carcter positiva. Ello
resulta una ventaja estratgica puesto que un relato alternativo que logre
sustentarse a travs de medios probatorios aspira no solo a transformarse en
la versin acogida por el tribunal sino que, asimismo, tiende a introducir
dudas sustantivas respecto de la teora del caso fiscal.
Para fijar la teora del caso que se formulara en el juicio se debe
previamente verificar: (1) a que teora jurdica se reconducirn los hechos,
los que se presentan normalmente desprovistos de una referencia
normativa, (2) Cuales proposiciones fcticas son las que sustenta la teora
del caso, y (3) que evidencias permiten sostener cada una de las referidas
proposiciones fcticas.
Las recomendaciones precedentes resultan importantes de atender puesto
que los ilcitos penales o las causales de exculpacin responden a
formulaciones complejas, abstractas, de carcter general, sin referencia a
un caso concreto; de all la urgencia de traducir dichas formulaciones en
hechos concretos, referidos a un caso particular. Para realizar en forma
exitosa y sencilla tal ejercicio de transformacin, esto es, de traducir las
abstracciones en hechos concretos, se recurre a las proposiciones fcticas.
Resulta importante destacar la importancia y utilidad que prestan a los
litigantes las proposiciones fcticas, entre las que destacan las siguientes:
1. Las proposiciones fcticas constituyen una forma de resolver la
distancia entre una teora jurdica por naturaleza abstracta y un mero
relato de hechos.

2. Las proposiciones fcticas permiten dirigir una investigacin

relevando o evidenciando los aspectos faltantes para contar con una
teora del caso terminada y afinada para ser acreditada en juicio.
3. Las proposiciones fcticas contribuyen a esquematizar
presentaciones que las partes realizaran en el juicio oral.

las

4. Las proposiciones fcticas permiten ordenar la presentacin de

evidencia segn correlato temtico o cronolgico de los hechos que
deben ser probados para dar por acreditado cada elemento del tipo.
5. La utilizacin de proposiciones fcticas es una ayuda para medir el
posible resultado de un juicio, toda vez que el litigante podr
levantar frente a cada afirmacin de hecho las posibles evidencias
que permitan probar cada uno de los elementos del tipo de un ilcito
criminal.
Ejemplo de plantilla de teora del caso.
(A ser llenada por el litigante)
Versin de
los hechos

Teora
jurdica

Proposiciones
fcticas

Evidencia o
Antecedentes

Clasificacin
evidencias

Ordenes de
presentacin

debilitades

Un ejemplo prctico puede colaborar a comprender como construir una

Teora del Caso. Imagine el lector que un sujeto ha recibido dinero para
construir un complejo hotelero, que en definitiva no se ejecuta,
perjudicando a una persona que ha proporcionado los fondos necesarios
para llevar a cabo la inversin. Evidentemente, lo que el ministerio pblico
est obligado a demostrar es que estamos en un caso de estafa. Por su parte,
la defensa tendr que definir si realiza una defensa positiva o negativa,
para lo cual tambin debe elaborar su propia plantilla del caso.
Para demostrar el primer elemento del tipo, engao o simulacin, el fiscal
debe demostrar en el juicio las siguientes proposiciones fcticas.

A) Pedro le dice a Jorge que es un empresario hotelero con planes de

construir un complejo turstico. La prueba de esta proposicin
fctica, por ejemplo, es el testimonio de Jorge o de terceros que han
escuchado la conversacin.
La defensa podra ganar el juicio aun sin lograr acreditar su teora del caso,
pues es la fiscala la llamada a acreditar su versin de los hechos. Por otra
parte, si la defensa plantea una teora del caso alternativa y no logra
acreditarla, pueden producirse puntos a favor de la fiscala, aunque ello no
la releva de tener que acreditar su propia teora.
5. Sugerencias en la generacin de la teora del caso.
En base a lo sealado en los apartados precedentes y ms all de las
herramientas metodolgicas que auxiliaran los planteamientos de las partes,
podemos afirmar que el trabajo del abogado en el juicio consiste en narrar y
persuadir. Narra como medio y persuadir como objetivo. Para
desempearse como un persuasivo narrador en un juicio, la teora del caso
se constituye en los pilares o ejes del trabajo a desarrollar. Una mala teora
del caso afecta las posibilidades persuasivas del litigante.
Dado que el trabajo de preparacin de la teora del caso es un ejercicio
diacrnico que se actualiza a medida que se va recopilando la informacin,
se requiere de la realizacin de las siguientes acciones previas a la
participacin en el juicio mismo.
A) Anlisis detallado de los hechos: Conocer en forma completa las
diversas aristas de los hechos que motivan el juicio.
B) Analisis de la forma en que los hechos calzan o no en una
determinada hiptesis jurdica, esto es, anlisis acerca de la forma en
que pueden enmarcarse los hechos en un tipo penal.
C)

Desglosar el tipo penal en los elementos que lo configuran, para

luego traducirlos en proposiciones fcticas.