Seminario N 3: Posesin; adquisicin,

perdida y acciones posesorias.

Mayo de 2016

La posesin como institucin jurdica no ha estadoexenta de discusiones a lo largo de su

desarrollo por parte de la doctrina. En efecto, desde un comienzo su naturaleza jurdica ha
estado en el centro del debate existiendo al menos dos posiciones contrapuestas que
disputan el concepto. Por otra parte, entre nosotros, tampoco ha sido pacifica la discusin
acerca del presente tpico, en especfico, en lo relativo a la esencia y consecuencias
jurdicas de la posesin inscrita relativa a bienes inmuebles.

En nuestro cdigo, la posesin se regula en el Ttulo VII del libro II, particularmente, en el
artculo 700 y siguientes. Se define como La tenencia de una cosa determinada con nimo
de seor o dueo, sea que el dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s mismo, o por
otra parte que la tenga en lugar y a nombre de l.El poseedor es reputado dueo, mientras
otra persona no justifica serlo.
Se aprecian en la definicin anterior dos elementos claves para efectos de comprender las
cualidades de la posesin como institucin jurdica: el animus y el corpus. Cuando nos
referimos a este ltimoapuntamos a un poder fctico sobre la cosa. As, El cdigo civil
chileno seala como elemento de la posesin la tenencia, es decir, la ocupacin material y
actual de la cosa, y ocupacin significa apoderamiento, tener una cosa en nuestro
poder1. Por su parte, el animus consiste en la intencin de obrar como propietario,
como seor o dueo, o en la intencin de tener la cosa para s2. En nuestro pas, y
realizando la operacin de insertar nuestro ordenamiento dentro de la discusin acerca de la
naturaleza jurdica de la institucin, se sigue la teora clsica de la posesin dndosenfasis
al
animus
por
sobre
el
corpus.
Previo a adentrarnos en el caso que nos convoca, habr que sealar un aspecto relevante de
la posesin en nuestro pas, y es que existe una suerte de apariencia de propiedad, en tanto
quien posee se presume dueo mientras otra persona no justifica serlo. As, es pertinente
sealar que en nuestro ordenamiento existen una serie de instituciones relativas al dominio
que ordenaremos de la siguiente manera: dominio, posesin y mera tenencia, siendo el
primero el derecho ms perfecto y el ltimo lo ms imperfecto. Esto ltimo es relevante
para el particular a analizar, en tanto nos encontraremos con un contrato de comodato el
cual deberemos clasificar dentro de las categoras relativas al dominio anteriormente
enunciadas.
El caso presentado nos indica que existe un bien inmueble del cual es dueo el seor
Derval. En lo relativo a la posesin y adquisicin del dominio, se estipula en el mensaje del
Cdigo de Bello que La inscripcin es la que da la posesin real efectiva; y mientras ella
no se ha cancelado, el que no ha inscrito su ttulo, no posee: es un mero tenedor.
As en la primera parte- abordaremos el conflicto desde dos prismas; primero, en lo
relativo a la posesin inscrita y sus consecuencias, y en segundo trmino, posicionando
dentro de dicho marco la existencia de un contrato de comodato.
Como se indic, la posesin es una suerte de dominio aparente, mientras no sea cuestionado
por otra persona, si a ello le sumamos que en el caso de los bienes inmuebles esta debe ser
inscrito, existe una serie de elementos que debemos desentraar para clarificar la cuestin.
Humberto Trucco indica que la posesin tiene tres funciones fundamentales: a) Smbolo de
tradicin del dominio de bienes races o derechos constituidos sobre ellos (Exceptuados por
1ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio. Tratado de los derechos reales, 6ta ed. Santiago, Editorial
Jurdica, 2005. T. I. Pp 359

2Ibdem. Pp 360.

las servidumbres), b)Es un requisito, garanta y prueba de la posesin de bienes races, c)

dar publicidad a las cargas y gravmenes de los bienes inmuebles 3. Es relevante el punto b)
sealado por el Sr. Trucco, en tanto, debemos analizar quien es el poseedor y dueo del
inmueble.
Como indicamos, la posesin para iniciarse requiere de corpus y animus, sin embargo,
cuando hablamos de bienes inmuebles Toda la doctrina de la posesin inscrita descansa
en la ficcin legal de que el poseedor inscrito, con ttulo anotado por ms de un ao, tiene a
su favor, por el hecho de la inscripcin, los dos elementos constitutivos de la posesin: la
tenencia
y
el
nimo
de
seor4.
En esa lnea, la propiedad del inmueble corresponde a Derval y con ello, la posesin. Sin
embargo, se presenta la situacin de que el Sr. Ramos comienza a ocupar dicho bien, en
base al contrato de comodato suscrito con su dueo Mediante dicho acto, entra en
posesin de ste? El articulo 724 indica que si se trata de una cosa de las que cuya tradicin
debe realizarse por medio de inscripcin en el Conservador de Bienes Races (CBR),
...nadie podr adquirir la posesin de ella sino por este medio. Por su parte, el artculo
725 seala que quien posee, en este caso JessDerval, conserva la posesin, aunque
transfiera la tenencia de la cosa, dndola en arriendo, comodato, prenda, depsito,
usufructo, o cualquier otro ttulo no translaticio de dominio. Es importante recalcar la
referencia al comodato, pues es justamente dicha figura la que se presenta en el caso
concreto. El inciso final del artculo 728 seala que Mientras subsista la inscripcin, el
que se apodera de la cosa a que se refiere el titulo inscrito, no adquiere la posesin de ella
ni pone fin a la posesin existente. En este sentido, parece claro que la posesin del bien
contina en manos de Jess Derval, pero podra presentarse a controversia el hecho de los
actos materiales realizados por parte de Ramos, en especfico, en lo relacionado al artculo
925 del Cdigo de Bello. Estipula el precepto mencionado que Se deber probar la
posesin del suelo por hechos positivos, de aquellos a que slo da derecho el dominio,
como el corte de maderas, la construccin de edificios, la de cerramientos, las plantaciones
o sementeras, y otros de igual significacin, ejecutados sin el consentimiento del que
disputa la posesin. Esto es relevante puesto que consta que el seor Vargas ha realizado
cerramientos, ha sembrado y construido nuevas edificaciones, en lo particular, un cobertizo.
Se presenta as una aparente contradiccin entre los articulo 925 y 924 que seala que la
posesin de derechos inscritos se prueba slo por la inscripcin, si es que est ha durado
por ms de un ao.
Puede, el Sr. Vargas, usar dichos actos como medios de prueba de su posesin para poder
optar a la prescripcin adquisitiva? Seala la Doctrina que (...) No puede admitirse otra
prueba de posesin, tratndose de inmuebles inscritos, que la referida inscripcin; y si de
hecho se admitiese, sera contrariar abiertamente el tenor literal y el espritu del citado
3TRUCCO, Humberto. Teora de la posesin inscrita, dentro del Cdigo Civil Chileno (con carta de Toms Ramrez). En: Revista de
Derecho y Jurisprudencia, t. VII (1910) Pp. 11

4IbidemPp 133

artculo9245.As, no debemos caer en el equvoco de confundir prueba de posesin

material y prueba de posesin inscrita, seala Trucco que este es un error, pues la posesin
inscrita es tan material como podra ser un cercamiento o cualquier acto sobre el suelo. Lo
que sucede es que el artculo 925 hace referencia a los inmuebles no inscritos o
queestndolo no cuentan con el ttulo anotado en el CBR, y el 924 aplica a los inmuebles
inscritos con ttulo anotado. Misma lnea ha seguido la jurisprudencia reciente, sealando
que ... que si la cosa es de aquella cuya tradicin deba hacerse por inscripcin en el
Registro del Conservador, nadie podr adquirir la posesin sino por este medio; y que la
posesin de los derechos inscritos se prueba por la inscripcin y mientras sta subsista, y
con tal que haya durado un ao completo, no es admisible ninguna prueba de posesin con
que
se
pretenda
impugnarla6.
Por ltimo, cabr sealar que el artculo 2505 es coherentecon la lnea argumentativa
seguida en antelacin, estipulando que Contra ttulo inscrito no tendr lugar la
prescripcin adquisitiva de bienes races o de derechos reales constituidos en stos, sino en
virtud de otro ttulo inscrito, ni empezar a correr sino de la inscripcin del segundo.
Pareciera estar ms o menos clara la situacin con respecto al cuestionamiento de quien es
el dueo del inmueble, al menos en la primera hiptesis presentada. Sin embargo, habr que
hacerse cargo de otro elemento del caso, la existencia de un comodato. Se define dicha
figura en el artculo 2174 como El comodato o prstamo de uso es un contrato en que una
de las partes entrega a la otra gratuitamente una especie, mueble o raz, para que haga uso
de ella, y con cargo de restituir la misma especie despus de terminado el uso. En el caso
particular es relevante realizar una distincin, Ordinariamente, el mero tenedor detentar
la cosa ya porque tiene un derecho real sobre ella, cuyo ejercicio implica detentar la cosa
(como un usufructo, una prenda), o porque tiene un derecho personal respecto del dueo
(como un arrendamiento o un comodato).7En este caso, nos encontramos con un derecho
personal que da origen a una situacin de mera tenencia del inmueble. La distincin no es
baladie para efectos de nuestro caso, pues la diferencia de situaciones es importante: el
titular del derecho real es mero tenedor de la cosa, pero, en cambio tiene la posesin de su
derecho real (...) Por el contrario, cuando la mera tenencia emana deun vnculo personal, en
la cosa misma no hay ningn derecho; slo existe unvnculo jurdico entre el mero tenedor
y el dueo de la cosa8. As, el comodato no da origen en ningn caso- a la posesin del
inmueble sino solamente a la del derecho personal entre l y Derval.
5IbidemPp 135

6 Corte Suprema, 21 de diciembre de 2015, Rol 15161-2015

7PEAILILLO, Daniel. Los Bienes. Santiago, Editorial Jurdica, 2006. Pp 160

8ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio. Tratado de los derechos reales, 6ta ed. Santiago, Editorial
Jurdica, 2005. T. I. PP 384-395

Por otra parte, uno de los elementos ms relevantes a destacar para efectos de nuestro caso
es el hecho de que el presente contrato constituye un ttulo de mera tenencia, en efecto, El
comodato es un ttulo de mera tenencia y el comodatario es un mero tenedor. El comodante
conserva el dominio de la cosa y todos sus derechos en ella, compatibles con la facultad de
gozarla el comodatario.9Al ser uno de los elementos esenciales de la posesin es el nimo
de seor y dueo con el que debe obrar quien desee reclamarla, en el particular la mera
tenencia consiste justamente en prescindir de dicho estado subjetivo, pues se reconoce el
dominio y posesin de otro. As, coherentemente con lo sealado, Peaillillo indica que
puede observarse que el mero tenedor detenta la cosa (tiene elcorpus), pero reconociendo
dominio
ajeno,
lo
que
la
separa
ntidamente
de
la
posesin.10.
Por ello, podemos concluir -en la misma lnea de los autores citados- que En todos estos
casos el poseedor conserva la posesin, pues si bien se desprende de la tenencia de la cosa,
conserva el nimo de seor y dueo; el mero tenedor o detentador tiene la cosa en su poder,
pero en lugar y a nombre del poseedor.11 As, por un lado, en base a la argumentacin
precedente relativa a los efectos y consecuencias de la posesin inscrita y -en segundo
trmino- en lo indicado con respecto al comodato en tanto ttulo de mera tenencia- podemos
concluir que el seor Derval contina siendo dueo del inmueble sin ningn tipo de
conflictos y su posesin est amparada jurdicamente.
Sin embargo, cuando nos inmiscuimos en el anlisis de la mera tenencia, podemos observar
una serie de caractersticas, entre ellas el hecho de que es inmutable, es decir, no puede
transformarse en posesin. A pesar de aquello, existen aparentes excepciones a este
principio que seran las hiptesis de los artculos 730 y 2510 N3. Ms all de la discusin
acerca de si son o no excepciones12, son importantes para nuestro caso, en especfico,
aquella del artculo730 inciso 2. As nos adentramos en la posibilidad de ver vulnerada la
posesin de Jess Derval, circunscribindonos en la discusin acerca de las inscripciones
paralelas.
Nos encontramos as con la siguiente situacin, se ha enajenado el inmueble en disputa, a
nombre propio, por parte del Sr. Ramos, cumplindose la hiptesis del artculo 730 inciso
2do. Lo primero que debemos resolver es si acaso dicho acto da origen o no a la prdida de
posesin deDerval y da origen a la de Gabriel Vargas. La doctrina ha sealado que s, que
incluso siendo un ttulo injusto, segn lo sealado en el artculo 704 N2, se adquiere la
9 MEZA BARROS, Ramn. Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones. Santiago, Editorial Jurdica, 2010. Pp 9-10

10PEAILILLO, Daniel. OpCit. Pp.160

11ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio. Tratado de los derechos reales, 6ta ed. Santiago,
Editorial Jurdica, 2005. T. I. Pp 403

12 Para mayor ahondamiento vase PEAILILLO, Daniel. Los Bienes. Santiago, Editorial Jurdica, 2006. Pp 163.

posesin por parte de Vargas, dejando en claro que la prescripcin adquisitiva a la que
puede optar es la extraordinaria, teniendo un plazo de 10 aos.
Se presentan dos hiptesis con respecto a la adquisicin de la posesin por parte de Vargas,
ambas con el mismo resultado. La primera es que se haya realizado la competente
inscripcin por parte del adquiriente, para ello -segn la doctrina- es irrelevante si el ttulo
es injusto o no, pues solamente se requiere ver realizada la competente inscripcin queen base a la doctrina asumida por nuestros tribunales- es aquella que cuenta con todas las
solemnidades necesarias. La segunda es que existan dos inscripciones paralelas, la
jurisprudencia seala que en aquel caso, primar la pretensin de aquel que ha ostentado
materialmente la posesin. As, al establecer que se debe recurrir a la prueba de la
posesin integral del inmueble, esto es, la posesin material e inscripcin registral vigente,
por lo tanto, contando ambas partes con inscripcin, debe ser preferido aquel ttulo que
representa una realidad posesoria material efectiva, manifestada por actos positivos de
aquellos a que slo da derecho el dominio13 Como Derval se encuentra fuera del pas no
podra alegar que actualmente ha realizado hechos materiales que indiquen que ha ejercido
actos posesorios desde que se han presentado dos inscripciones paralelas. Asumiremos,
para agilizar el trabajo, que Vargas s los ha realizado.
Por ende, en ambos casos, la posesin del inmueble est en manos de don Gabriel Vargas.
Ante ello, Derval se encuentra en la situacin de haber perdido su posesin, mas no el
dominio. El ordenamiento jurdico otorga una serie de acciones para aquellos que se han
visto privados de su posesin y la han ostentado al menos durante un ao, como sucede con
Jess Derval. Sin embargo, por regla general, dichas acciones cuentan con un plazo de
prescripcin de un ao, siendo un obstculo a ser sorteado para resguardar las pretensiones
del afectado.En dicha lnea, es relevante el dato acerca de la peticin del rifle a mediados
del ao 2013. Pues Ramos, 3 aos luego de la enajenacin del bien, ha entregado otro rifle
-distinto al original- a Derval engandolo y no dndole cuenta del cambio de situacin
fctica y jurdica en el que se encontraba su propiedad. Por ende, para el dueo del
inmueble, no existe ninguna situacin sospechosa que le permita darse por enteradode que
ha sido privado de su posesin. A partir de aquello, podemos calificar la posesin iniciada
por Vargas como clandestina, en los trminos del artculo 713 ... Es aquella que se ejerce
ocultndola a los que tiene derecho para oponerse a ella.
Esto es de vital importancia, pues sin dicha situacin, Derval no tendra opcin alguna de
entablar acciones posesorias para recuperar la que ha perdido. Sin embargo, y en virtud de
lo estipulado en el inciso 3ero del artculo 920, a saber; Si la nueva posesin ha sido
violenta o clandestina, se contar este ao [En referencia al plazo para ejercer la accin
posesoria] desde el ltimo acto de violencia, o desde que haya cesado la clandestinidad.14.
Como Derval se entera recin el ao 2015 de dicha situacin, cesando all la clandestinidad,
el plazo para ejercer la accin debe contarse desde aquel momento, teniendo la posibilidad
13 Corte Suprema,

29 de Marzo de 2012, Rol N 8536-2010

14Parntesis agregado.

de ejercerla an, pues recurre en busca de ayuda a finales de ese ao.

As, como se ha visto privado de su posesin, lo que debe realizar es entablar una querella
de restitucin en contra del seor Vargas. Dicha situacin se encuentra contemplada en el
artculo 927 inciso primero, estipulando que La accin para la restitucin pude dirigirse no
slo contra el usurpador, sino contra toda persona, cuya posesin se derive de la del
usurpador por cualquier ttulo Adems, como seala la doctrina, tambin podra entablar
de manera conjunta, la accin reivindicatoria. En efecto, se ha resuelto que,
persiguiendo anlogo fin jurdico, son compatibles las acciones reivindicatoria posesoria de
restitucin, teniendo presente que mientras para reivindicar no es necesario haber entrado
en posesin, para tener la posesoria de restitucin es preciso haber tenido la posesin que se
intenta recuperar (sin perjuicio de la necesidad de probar dominio en la primera)15
As, podemos concluir que:
1.- En el primer caso, no existe duda alguna de que la propiedad en cuestin pertenece aun
al Sr. Jess Derval, en tanto, teniendo inscrita su posesin y dominio en el CBR, no existe
acto material que pueda disputar su situacin jurdica de propietario y poseedor. Por el
contrario, los actos materiales realizados por Ramos constituyen una falta al comodato
suscrito entre ambos, no siendo actos necesarios para la conservacin del inmueble. Por lo
tanto, Derval no se encuentra en la obligacin de indemnizar ninguna expensa realizada,
pues no se cumplen los presupuestos de los artculos 2191 y 2192 del Cdigo de Bello.
Cabe agregar, como elemento de cierre a cualquier posibilidad de adquisicin de posesin
por parte de Ramos, que han suscrito un contrato de comodato, el cual constituye un ttulo
de mera tenencia, renunciando as Ramos- a cualquier nimo de seor o dueo sobre el
bien raz y, ms aun, al emanar de un contrato, Ramos slo ostenta un derecho personal en
contra de Derval y no tiene ningn derecho sobre la cosa misma.
2.- El segundo caso presenta mayores dificultades, en tanto se cumple la hiptesis del
artculo 730 incuso 2do del Cdigo Civil. Existe en el particular una competente inscripcin
realizada en Junio de 2010, por lo que es claro que ha iniciado posesin el adquiriente. Sin
embargo, el que haya adquirido la posesin no implica en ningn caso que ostente el
dominio del bien. Si bien es cierto, puede optar a la prescripcin adquisitiva extraordinaria
segn la lnea jurisprudencial seguida por nuestros tribunales16- no se ha cumplido el plazo
necesario para optar a dicha accin. En consecuencia, el propietario del inmueble contina
siendo Derval, pero debe realizar las acciones necesarias para recuperar la posesin
perdida, como se ha sealado en la parte expositiva del presente trabajo.

Anexo: Anlisis de Fallo

15PEAILILLO, Daniel. Los Bienes. Santiago, Editorial Jurdica, 2006. Pp247.

16 Para mayor ahondamiento vase ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio. Tratado de los
derechos reales, 6ta ed. Santiago, Editorial Jurdica, 2005. T. I.

1.Tribunal que dict la sentencia. Si es una Corte, sealar si fue en

sala o en pleno.
Primera Sala, Corte Suprema
2.

Fecha de la sentencia analizada.

25 de Junio de 2013
3.

Accin o recurso(s) respecto al cual se dict la sentencia.

Recurso de Casacin en la forma y en el fondo.

4.
Lugar de publicacin del fallo y forma en que usted citara el
fallo.
C. Suprema. 25 de Junio de 2013 rol
MJJ35620]
5.

N 7.116-12 [en www.microjuris.cl N

Partes.

Requirente: Sociedad Pigmentos Natuales S.A

Requeridos: ngela del Carmen Guagama La Rosa
6.

Breve exposicin de los hechos relevantes al juicio.

Se inicia, en autos Rol C-76-2010, del Juzgado de Letras de Pozo Almonete,

juicio en procedimiento sumario especial caratulado Sociedad Pigmentos
Naturales S.A con Guagama La Rosa, ngela del Carmen entablndose
querella posesoria de restitucin por parte de la sociedad enunciada- en
contra de la Seora ngela Guagama La Rosa. Funda su pretensin en que
producto del juicio ejecutivo entre el Banco Bilbao Vizcaya Argentaria Chile con
Sociedad Comercial Placa Centro Progreso Limitada y don Donato Grimaldi
Feli, se trab embargo de una serie de propiedades, entre ellas la del predio
ubicado en el sector Socavon San Isidro, Comuna de Pica. El da 11 de
Noviembre de 2009, con ocasin de la diligencia judicial de alzamiento y
entrega del inmueble a la adjudicataria, la demandante se vio involucrada en
un error de individualizacin de predio, dado que la receptora judicial a cargo
del lanzamiento realizo dicha diligencia en un predio de su propiedad,
entregando as en trminos materiales- a la parte requerida, una propiedad
inscrita a nombre de Sociedad Pigmentos Naturales S.A.
Producto de esto, se entabla por parte del demandante un incidente de nulidad
de lanzamiento, el cual fue rechazado por el tribunal a quo . Por ende,
interpone querella posesoria de restitucin en contra de la demandada, la cual

es acogida con fecha 29 de Julio de 2011, ordenando restituir la posesin de la

porcin de terreno de 0,98 hectreas. Apelado el fallo por parte de la
recurrida, una de las salas de la Corte de Apelaciones de Iquique, con fecha 21
de Agosto de 2012, revoca el fallo, declarando rechazada la querella de
restitucin sin costas. En contra de esa ltima sentencia, la parte demandante
dedujo recurso de casacin en la forma y en el fondo.
7.
Disputa(s) legal(es) importante(s) en el juicio: si existe ms de
una cuestin jurdica controvertida, es conveniente anotarlas
separadamente.
Se aprecia en el caso sub lite la disputa acerca de si un poseedor inscrito que
ha sido privado materialmente de su predio puede recurrir a la querella de
restitucin para recuperarlo. Todo esto, en vista de que el artculo 728 seala
que el simple apoderamiento de la cosa por un tercero no produce la perdida
de la posesin inscrita y, as, no configurara despojo que da origen a la accin
anteriormente enunciada.
8.
Reglas legales ms importantes aplicables al caso. Para efectos
de nuestro curso procure concentrarse en normas con incidencia civil
o constitucional y deje de lado normas de otra ndole, por ejemplo, de
carcter procesal.
Los artculos 916, 921, 923 y 926 del Cdigo Civil. 549 y siguientes del Cdigo
de Procedimiento Civil
9.

Argumentos legales del demandante (recurrente), en esencia.

Solicita se acoja la casacin en la forma, para que se d curso a la restitucin

de la tenencia material de un predio de su propiedad, del cual fue despojado el
11 de Noviembre de 2009. Argumentan que el fallo de segundo grado ha
incurrido en un vicio de no fundar con consideraciones de hecho ni de derecho
la sentencia en cuestin. No han cumplido, as, con la obligacin de examinar
y ponderar la prueba rendida en el proceso
10.

Argumentos legales del demandado (recurrido), en esencia.

Solicita se rechace la pretensin de la parte demandante, argumentando que la

falsedad de los hechos afirmados por los querellantes, la inaplicabilidad de la
querella interpuesta y, por ltimo, que la accin posesoria se encuentra
prescrita.
11. Razonamiento del fallo: cules fueron las razones jurdicas
dadas en la sentencia para fundar sus conclusiones? Ver la parte de
los considerandos del fallo.

La Corte comienza estableciendo que, efectivamente, se trata de inmuebles

distintos y la querellante a logrado documentar y probar que se ha visto
afectada por el lanzamiento decretado en el juicio ejecutivo en cuestin.
Prosigue asumiendo que la inscripcin del inmueble de Sociedad Pigmentos
Naturales S.A no ha sido cancelada, por lo que contina con la posesin de ste
y, por ende tiene derecho a que su posesin sea amparada por el
ordenamiento jurdico.
Discurren los sentenciadores en que existe discusin- a partir de lo estipulado
en el articulo 728- acerca de si el poseedor inscrito que ha sido despojado de la
posesin material, tiene derecho a ejercer la accin de restitucin, pues en
base a la doctrina de la posesin inscrita- no se habra perdido de manea
absoluta la posesin. Razona la corte que asumir de manera estricta dicho
precepto contrara la proteccin posesoria pretendida y consagrada por el
legislador, en tanto se priva al poseedor inscrito del derecho que le otorga el
articulo 921.As, en el caso sub lite, estima la corte que existe un despojo
parcial de su posesin que habilita al afectado a exigir la restitucin.
12.

Resultado del juicio: qu se resolvi.

Se acoge el recurso de casacin en la forma, acogindose la demanda

principal, confirmndose la sentencia apelada de fecha veintinueve de Julio de
dos mil once, escrita de fojas 151 a fojas 167.
13.

Voto de minora.

No se presenta voto de minora.

14.

Observaciones fundadas respecto del fallo.

La razn de ser de la proteccin posesoria debe buscarse en la posesin

misma, y no en el carcter ilcito o delictual de la turbacin posesoria..
(Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado, Edit. Jurdica, 1979, Tomo
IX)
Es relevante apreciar la interpretacin no restrictiva que realiza la Corte acerca
del contenido del artculo 728. En efecto, considero, la Corte recurre a una
interpretacin coherente y unitaria del sistema de proteccin posesoria
consagrado en nuestro ordenamiento, para dar visto bueno a la accin de
restitucin. Dicha apreciacin e intencin no es aleatoria ni ajena a Derecho, se
encuentra consagrada en nuestro ordenamiento jurdico, plasmndose de
manera explcita en el artculo 921 que dispone El poseedor tiene derecho a
pedir que no se le turbe o embarace su posesin o se le despoje de ella, que se
le indemnice del dao que ha recibido, y que se le d seguridad contra el que
fundadamente teme.

Bibliografa

- ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio. Tratado de

los derechos reales, 6ta ed. Santiago, Editorial Jurdica, 2005. T. I.
- PEAILILLO, Daniel. Los Bienes. Santiago, Editorial Jurdica, 2006.
-TRUCCO, Humberto. Teora de la posesin inscrita, dentro del Cdigo Civil Chileno (con
carta de Toms Ramrez). En: Revista de Derecho y Jurisprudencia, t. VII (1910)
-MEZA BARROS, Ramn. Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones.
Santiago, Editorial Jurdica, 2010.
-C. Suprema, 21 de Diciembre de 2015, Rol 15161-2015
- C. Suprema, 29 de Marzo de 2012, Rol N 8536-2010
- Cdigo Civil (1855). Ttulo II, IV, VI, Libro II; Ttulo IV, XII, Libro IV. XXII ed.
Editorial Jurdica.