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estudios
del
Centro
Universitario
de Ciencias Econmicas
de Mxico,
el
Factoraje
es
un servicio especializado utilizado por un nmero deempresas, que consiste en la conversin inmediata de
sus cuentas por cobrar no vencidas en efectivo, de tal forma que ofrece de manera gil la liquidez necesaria
al capital de trabajo en negocios.
Silvio Lisoprawski y Carlos Gerscovich conceptan mnimamente al Factoring como "... aquella operacin por la
cual un empresariotrasmite, con o sin exclusividad, los crditos que frente a terceros tiene como consecuencia de
su actividad mercantil, a un factor, el cual se encargar de la gestin y contabilizacin de tales crditos, pudiendo
asumir el riesgo de insolvencia de los deudores de los crditos cedidos, as como la movilizacin de tales crditos
mediante el anticipo de ellos a favor de su cliente; servicios desarrollados a cambio de una prestacin econmica
que el cliente ha de pagar (comisin, intereses) a favor de su factor. Advertimos as como caracterstica saliente la
triple finalidad del factoring: gestin, garanta y financiacin de los crditos." (sic).
Citando la definicin expuesta por el Jurista espaol Juan Roca Guillamn, Vicente Walde Juregui escribe que el
Factoring "Es un contrato de cooperacin empresarial que tiene por objeto para la entidad financiera, la
adquisicin en firme de determinados crditos de los que son titulares sus clientes, garantizando su pago y
prestando servicios de contabilidad, estudio del mercado, investigacin de clientes y asesoramiento financiero e
informacin." (sic).
En la Jurisprudencia espaola, una definicin bastante completa de lo que los tribunales espaoles, orientados
desde la doctrina, comnmente entienden por el Contrato de Factoring la expone Alberto de Blas Lpez citando la
que se dio en la Sentencia de la Audiencia Provincial de Madrid del da 10 de julio de 1996, en la que se dice lo
siguiente:
"El contrato de factoring es calificado por la doctrina cientfica como un contrato atpico, mixto y complejo, llamado
a cubrir diversas finalidades econmicas y jurdicas del empresario por una sociedad especializada, que se
integran por diversasfunciones, aun cuando alguna de ellas no venga especialmente pactada, y que se residencian:
en la funcin de gestin, por la cual la entidad de factoring se encarga de todas las actividades empresariales que
conlleva la funcin de gestionar el cobro de los crditos cedidos por el empresario, liberando a ste de la carga
de medios materiales, y humanos que debera arbitrar en orden a obtener el abono de los mismos; la funcin de
garanta, que en este supuesto la entidad de factoring asume, adems, el riesgo de insolvencia del deudor cedido,
adoptando una finalidad de carcter aseguratorio; y la funcin de financiacin, que suele ser la ms frecuente, en
ella la sociedad de factoring anticipa al empresario el importe de los crditos transmitidos, permitiendo la
obtencin de una liquidez inmediata, que se configura como un anticipo de parte del nominal de cada crdito
cedido, aparte de la recepcin por la sociedad de factoring de un inters en la suya". (sic).
De las definiciones expuestas, podremos advertir que se ha considerado que el Factoring se presenta desde la
entrega de los crditos para el solo encargo en la gestin de cobro que el factorado hace al factor a cambio de una
retribucin o comisin, hasta la cesin definitiva de sus derechos (ventapara algunos y cesin de derechos a ttulo
oneroso para otros) que sobre los crditos por vencer, que otorg a terceros el primero, ste realiza a favor del
segundo, a cambio de la financiacin anticipada por tales crditos. Asimismo, pueden formar parte de este contrato
otras prestaciones (servicios) que el factor brinda al factorado.
Intentamos de nuestra parte la definicin de Factoring diciendo que, por un lado, es aquel contrato por el cual una
parte, denominada empresa de factoring o factor, adquiere de la otra, denominada cliente o factorado, facturas que
contienen los derechos que ste tiene sobre las operaciones de los crditos otorgados a sus propios clientes (que
son terceros en la relacin jurdica originada de este contrato), comprometindose aqul a gestionar sus cobros y
pudiendo adems obligarse al cumplimiento de otras prestaciones consistentes en servicios que coadyuven a este
propsito, a cambio de una retribucin o comisin.
Por otro, es la transferencia definitiva (como dijimos, mediante cesin a ttulo oneroso para unos y venta para
otros) de facturas por vencer que el factorado realiza a favor del factor a cambio de la financiacin anticipada que,
por los importes de las facturas y con deduccin del costo del servicio, ste hace a favor de aqul. Ambas
definiciones corresponden a, lo que podemos llamar, las concepciones tradicional y moderna respectivamente
sobre el Factoring.
I.2 Terminologa.
La palabra Factoring, como bien anota Jos Benito Fajre en concordancia con Juan M. Farina, est tomada de la
voz "factor" y no de "factura". Es cierto que este Contrato bsica y fundamentalmente tiene que ver con la entrega
de facturas o crditos contenidos en documentos, pero su denominacin se ha determinado por el nombre del
adquirente llamado factor.
La denominacin "Factoring" obviamente proviene del ingls, tal como lo es en su propio origen este Contrato. Es
con tal denominacin que mayormente se le conoce, aunque, como bien apunta el autor portugus Antonio Nuno
Pinto Soreira, ella se origina en el francs y ms remotamente en el latn, de la voz "facere", o "Factus" segn cita
Sydney Alex Bravo Melgar, que significa "factor": "aqul que hace".
Se ha hecho referencia a este Contrato en realidad mediante diversas denominaciones. En Mxico se le conoce con
el nombre de Responsin. Las restantes denominaciones provienen de las traducciones al espaol de la voz
Factoring que se han intentado del Ingls. As, se ha dado en llamarle "factoraje", "factoreo", "facturacin",
"factora" y "factorizacin" (las dos ltimas son las menos frecuentes). Sin embargo, ha predominado la
denominacin en ingls debido a que no se ha podido encontrar un nombre adecuado en nuestro idioma que lo
relacione e identifique con la amplia posibilidad de prestaciones que en virtud de este Contrato se brindan.
I.3 Orgenes.
El tema del origen del Contrato de Factoring no mantiene de acuerdo a todos los tratadistas y probablemente ni
siquiera a la mayora. Han sido expuestas diversas versiones sobre los orgenes y antecedentes del Factoring entre
las cuales encontramos desde las que lo sitan en pocas bastante remotas, como seguidamente detallaremos,
hasta las de quienes ven sus orgenes en el siglo XVIII.
Silvio Lisoprawski y Carlos Gerscovich advierten que hay autores que encuentran los antecedentes del Factoring
en el Cdigo de Hammurabi y en las prcticas comerciales de Babilonia. Escriben Kirshis Valera Guerrero (y otros)
que, en opinin de Hillyer, una primera forma de Factoring se produjo en la cultura neobabilnica de los Caldeos,
estando ligado su nacimiento a la actividad desarrollada por el Shamgallu, agente comercial que oper en Caldea
hace 4,000 aos, que revesta la forma de un comisionista, es decir, de una persona que, por el pago de una
comisin, garantizaba a su comitente el pago de sus crditos. Refieren adems que Rolin, por su parte, cree haber
encontrado "un embrin" de la frmula del Contrato de Factoring en las costumbres comerciales de los fenicios.
Tambin comentan Kirshis Valera Guerrero y otros que, por otro lado, algunos autores ubican el origen del
Factoring en el Medioevo, particularmente en el tiempo de los romanos. Nos dicen que de esta opinin es De Tena
quien sostiene que la figura jurdica del Factoring no es una creacin del derecho moderno, ya que fue conocida
por los romanos, correspondiendo por sus rasgos ms sustanciales a la del institor. Seguidamente mencionan la
precitada autora que, comentando esta opinin, Roca Guillamn escribi que el institor romano no guarda con el
Factoring otra relacin que la que pudiera hallarse en ese origen comn de la palabra "factor", la cual viene a
expresar la idea de persona que realiza una actividad por otra, dentro de un mbito ms o menos mercantilista, o si
se prefiere, la idea de realizacin frente a terceros, por una persona fsica o jurdica, de una funcin que
normalmente le correspondera a otra, en virtud de una relacin de carcter interno que les une y que es
determinante que le sea conferida la representacin para que esa actividad concreta pueda llevarse a cabo.
Completando las teoras acerca del origen del Factoring, Kirshis Valera Guerrero y otros hacen mencin a la que
afirma que el antecedente ms remoto de esta moderna institucin contractual es la actividad de
los commanditari italianos, que operaban como financiadores y aseguradores de las operaciones comerciales
realizadas por los viajeros, tomando parte en las ganancias y en las prdidas.
No obstante tantos denodados intentos por encontrar los orgenes de esta institucin contractual en pocas muy
lejanas, sin embargo, mayoritariamente la doctrina subraya que el origen del negocio jurdico, que ms tarde
conducira al Contrato de Factoring que hoy conocemos, se encuentra en la Inglaterra del siglo XVIII, aunque aqu
tambin se aprecia cierta discrepancia en cuanto a la poca se refiere, pues algunos lo sitan a finales del siglo XIV
y comienzos del siglo siguiente.
Est en Europa y particularmente en Londres, la cuna del Contrato de Factoring. El profesor sanmarquino Max
Arias Schreiber Pezet considera que el antecedente ms lejano del Contrato de Factoring se encuentra en el siglo
XVIII y ms precisamente en las actividades que desarrollaron en Amrica los "selling agent" de las empresas
textiles inglesas entre las cuales destacaron los de la Empresa "Blackwell Hall" de Londres en las colonias
americanas. Las compaas inglesas, explica el maestro Max Arias Schreiber, necesitadas de conquistar los
nuevos mercados que le ofrecan las colonias de la Corona, adelantaron, en los principales puertos de
embarcos, personal que se denomin "Factor", quienes se encargaban de la colocacin de sus productos. Con el
mayor conocimiento que adquirieron los "Factor" de la plaza donde trataban, stos fueron concediendo crditos a
las personas que adquiran los bienes enviados desde la metrpolis, adonde giraban el total precio, lucrando para
su propio beneficio con la financiacin, que ellos soportaban al otorgar el crdito para la compra.
I.4 Naturaleza Jurdica.
En lo que a la naturaleza jurdica del Factoring respecta, estamos ante un Contrato que ha sido catalogado de
mltiples maneras, no existiendo unanimidad en los tratadistas quienes, por el contrario, ms bien han criticado
duramente las opiniones expuestas sobre lo que en esencia es este Contrato.
Jos Alberto GARRONE, y Mario E. CASTRO SAMMARTINO recuerdan que Zavala Rodrguez sostiene que sera
ms apropiado hablar de "contrato de financiamiento de ventas" o "descuentos de ventas", pero que es preferible,
en definitiva, hablar de "factoring" por ser un contrato nacido y formado en el derecho anglosajn. Asimismo
refieren que no es descartable la posicin de Broseta Pont, que estudia el contrato de factoring como una especial
modalidad que puede asumir la Comisin.
Sostiene este autor, segn nos dicen, que su interpretacin ha de hacerse de acuerdo con la normativa del contrato
de comisin, con el que guarda la analoga propia de todos los contratos de gestin de intereses ajenos.
De esta manera el factor (asignndole a este trmino el alcance del nombre dado a una de las partes en el contrato
que estudiamos) se obliga a gestionar el cobro de los crditos del cliente (industrial o comerciante que acuden a
sus servicios y organizacin administrativa), anticipndole dicho cobro mediante descuento sobre facturas y otros
documentos, generalmente garantizando el factor el resultado del cobro.
Por su parte, el cliente se obliga a observar las instrucciones del factor, en cuanto a clientes con quienes puede
contratar, segn la calificacin de aquel; condiciones de pago concebidas y formalizacin de facturas y otros
documentos, y, especialmente, se obliga a pagarle una comisin.
Eduardo Chuli Vicnt y Teresa Beltrn Alandete consideran al Factoring como un contrato mercantil (debido a que
como partes intervinientes est la compaa de Factoring que necesariamente tiene que adoptar forma de sociedad
annima y el cliente o cedente que necesariamente es un comerciante), atpico (puesto que no est regulado en la
legislacin espaola y las disposiciones legales que le hacen referencia son slo de orden fiscal), mixto (porque en
su desarrollo intervienen las figuras jurdicas de arrendamiento de servicios gestin de cobro de documentos,
ttulos valores, facturas, etc. y de descuento de capital por el que la compaa anticipa todo o parte de los
crditos que recibe), y de asuncin de crditos (ya que la compaa de factoring le exige al cliente que le ceda los
crditos de cuya gestin de cobro se hace cargo).
Reconociendo la mencionada falta de unanimidad, Max Arias Schreiber considera al Factoring como un Contrato
financiero y de colaboracin complejo, pues, segn dice el maestro sanmarquino, en l concurren tanto un
arrendamiento de servicios como una comisin de cobro, una asuncin de crditos y una asuncin pro nuptio.
Refiere adems que en trminos generales se le ha considerado (al Factoring) como un contrato de financiacin,
cita seguidamente las ideas de Eduardo Cogorno sealando que, para dicho autor, este contrato no se relaciona
con ningn otro, sino que es un contrato especial de naturaleza propia que puede ser encuadrado dentro de los
contratos de crdito.
Comenta, por ltimo, cmo es que al Factoring se le ha considerado tanto un contrato preliminar o preparatorio
(por el cual el cliente se obliga a ofertar al factor los crditos que surjan de su actividad empresarial) como un
contrato definitivo (sostenindose que este instituto entraa una cesin global de crditos existentes y futuros, no
se produce pues dos momentos distintos sino uno solo).
Por su parte, Jos Benito Fajre expresa su desacuerdo con todos estos calificativos. El Factoring, para l, no puede
ser considerado como una cesin de crditos, porque el factor no slo recibe crditos en cesin, sino que tambin
presta servicios que son tpicas obligaciones de hacer. Adems, dice, el Factoring crea una relacin duradera y
tiene una finalidad de garanta cuando hay asuncin de riesgo.
Entiende este autor que, por tales detalles, el Factoring tiene un objeto ms amplio y por ello tampoco puede ser
considerado un contrato de crdito o financiero, mxime considerando que no existe la obligacin de restitucin
propia de estos contratos, si es que el factor ha asumido el riesgo por incobrabilidad. Finalmente nos dice que las
mencionadas obligaciones de hacer, normalmente consistentes en servicios de gestin y apoyo tcnico,
determinan que ni siquiera se le pueda catalogar como un contrato de garanta.
El maestro Ulises Montoya Manfredi tambin critica severamente las categoras que sobre la naturaleza jurdica del
Factoring se han esbozado. No lo considera un contrato de crdito, porque el sujeto-objeto de la calificacin
crediticia no es el cliente factorado sino los clientes de ste y porque en la apertura del crdito el deudor debe
devolver el dinero objeto del contrato, lo que no ocurre en el Factoring. Se distingue del descuento en que en ste
slo se admite ttulos de crdito como objeto del contrato mientras que el factoring puede llevarse a cabo con
cualquier documento representativo de deuda y obligacin de pago, adems que en el Factoring la transferencia de
documentos es definitiva y el factor no puede exigir al cliente factorado el pago incumplido por el obligado.
Adems, opina el Dr. Ulises Montoya, que tambin resulta inexacto asimilar el Factoring al contrato de cesin de
crditos, porque lo que se transmite es la entrega de la factura debidamente endosada que cumple la finalidad de
servir de garanta del crdito concedido.
Para nosotros, el problema de la determinacin de la naturaleza jurdica del Factoring radica en que sta es una
figura contractual muy amplia, de variados matices, que puede contemplar diversas prestaciones; ello dificulta
delimitar con precisin en qu consiste su esencia, pero sin duda que de algn modo y en circunstancias o casos
especficos reunir algunas de las caractersticas atribuidas por los autores mencionados.
I.5 Caractersticas.
El tema de las caractersticas del Contrato de Factoring no ha despertado tanta discusin en la doctrina como el de
su naturaleza. Los autores mayoritariamente se han mostrado de acuerdo en atribuirle como caractersticas las
siguientes:
a) Principal.Tiene esta caracterstica por contar con autonoma e independencia propias, es decir, no depende ni est
subordinado a ningn otro contrato, pudiendo existir por s solo.
b) Obligacional.Porque su celebracin slo genera obligaciones, careciendo de efectos reales.
c) Oneroso.Porque impone prestaciones para cada una de las partes que stas ejecutan una a cambio de la otra (ventaja por
desventaja), es decir, es opuesto al gratuito.
d) De prestaciones recprocas (bilateral).Desde que de ste nacen obligaciones para las dos partes contratantes. En este contrato intervienen dos partes
que se hacen prestaciones entre s.
e) Conmutativo.Ya que las prestaciones son determinadas y ciertas, y entonces las partes pueden prever sus resultados.
f) Formal.As lo es en el Per, toda vez que aqu no basta el solo acuerdo entre las partes para consumar la celebracin el
Contrato de Factoring, sino que, tal como lo prev el Art. 3 del Reglamento de Factoring, Descuento y Empresas de
Factoring, aprobado por Resolucin de la Superintendencia de Banca ySeguros N 1021-98-SBS del 01 de octubre
de 1998, este contrato se perfecciona por escrito y con las indicaciones precisadas en la referida norma.
g) De tracto sucesivo.-
cobrar y realiza adems otros servicios si stos estuviesen estipulados en el contrato) y el factorado o cliente (que
abona una retribucin por la gestin de cobranza o da en venta las facturas por cobrar y retribuye adems por los
otros servicios).
De acuerdo con el Art. 6 del Reglamento de Factoring, pueden actuar como factores: a) las empresas de factoring
que hayan sido autorizadas por la Superintendencia de Banca y Seguros, y; b) las empresas bancarias y otras de
operaciones mltiples autorizadas para realizar las operaciones previstas en el mdulo 1 del Art. 290 de la Ley
General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros
(Ley N 26702). Por el otro lado, el factorado o cliente podr ser cualquier persona natural o jurdica entre las que
ms frecuentemente estn comprendidas las casas comerciales.
Ahora bien, siendo el Factoring un Contrato, los derechos y obligaciones de las partes deben estar precisados en
ste. Sin embargo en nuestro pas el Factoring es un contrato nominado y tpico y, en tal virtud, nuestra Legislacin
ha optado por prever los derechos y obligaciones que mnimamente le corresponden al factor y al factorado, los
que se encuentran expresamente contemplados en el Reglamento de Factoring.
Veamos los derechos y obligaciones que a cada una de las partes le corresponde:
a) Derechos y obligaciones del factor.
Los derechos y obligaciones del factor se encuentran contemplados en los Arts. 7 y 8 respectivamente del
Reglamento de Factoring y son:
Derechos:
1. Realizar todos los actos de disposicin con relacin a los instrumentos adquiridos.
2. Cobrar una retribucin por los servicios adicionales que haya realizado.
Obligaciones:
Derechos:
1. Exigir el pago por los instrumentos transferidos en el plazo establecido y conforme a las condiciones pactadas.
2. Exigir el cumplimiento de los servicios adicionales que hubiesen sido pactados.
Obligaciones:
2.- El Factoring es un Contrato que en el transcurso del tiempo ha evolucionado y, a pesar de ello, no ha dejado de
llamarse as y tampoco se ha escindido originando el surgimiento de una nueva figura contractual; por
consiguiente su evolucin lo ha convertido en un Contrato complejo, que para entenderlo en toda su magnitud es
necesario advertir en trminos generales que hay tanto un Factoring tradicional (bsicamente servicio de cobranza
a cambio de una comisin) como un Factoring moderno (bsicamente compraventa o cesin onerosa con
deduccin del costo del servicio que realiza el factor de facturas por cobrar, an no vencidas al momento de
transferirlas).
En efecto, en el Factoring tradicional la cesin que el factorado hace de las facturas (que contienen sus crditos o
derechos sobre los crditos otorgados a terceros) a favor del factor en el fondo no es propiamente una prestacin
a cargo de aqul, sino el medio destinado para posibilitar el cumplimiento de sta. La prestacin del factorado est
en la retribucin, o mejor dicho en la comisin, que le entrega al factor, en tanto que la prestacin de este ltimo
consiste en la gestin de cobro y los servicios adicionales que hubiere acordado realizar a favor del factorado. Por
este contrato, en su concepcin tradicional, entonces, el factorado esencialmente entrega facturas al factor para
que ste se encargue de su cobro a cambio de una comisin.
En el Factoring moderno, en cambio, la mecnica es distinta, pues aqu la transferencia de las facturas que el
factorado realiza a favor del factor se da a ttulo oneroso y, por tanto, en cumplimiento de la prestacin a su cargo.
De modo que en su concepcin moderna, el Factoring bsicamente se presenta como un contrato de compraventa
de facturas o cesin onerosa de las mismas (cesin de crditos).
3.- Si bien se advierten prestaciones diferentes, a travs de ambos modelos o tipos genricos de Factoring en gran
medida se llega a una misma meta o situacin de hechos. As, en el Factoring moderno la financiacin anticipada
que el factor realiza a favor del factorado (o precio de las facturas que el primero paga a favor del segundo) la hace
no por el monto total de los importes de las facturas, sino descontando lo que corresponder por conceptodel
inters que cobra, de manera que cuando el factor le cobre al obligado al pago de las facturas lo har recibiendo un
monto superior al que desembols por adquirir las mismas. De este modo, tras efectuado el cobro de las facturas
en ambos tipos genricos de Factoring (moderno y tradicional), el factor habr realizado gestin de cobro y
obtenido un inters o comisin, en tanto que el factorado habr entregado sus facturas y recibido su importe
menos (o deducido) ese inters o comisin cobrado por el factor.
Tipos de Factoring
FACTORING CON RESPONSABILIDAD
Consiste en una operacin de factoring en la cual el emisor de las facturas es solidario ante el no pago del deudor principal
de las facturas.
FACTORING SIN RESPONSABILIDAD
El emisor de las facturas traslada el riesgo de no pago del deudor principal a la compaa de Factoring, normalmente estas
operaciones llevan seguro de cartera y son ms costosas que las operaciones con responsabilidad.
FACTORING DOMSTICO
Son las operaciones de Factoring en donde el emisor de las facturas, el deudor principal de las facturas y la compaa de
Factoring se encuentran domiciliados en el mismo pas.
FACTORING INTERNACIONAL
Son las operaciones donde el emisor de las facturas y el deudor principal se encuentran domiciliados en diferentes pases,
la compaa de Factoring puede estar en un tercer pas o en el del emisor o deudor de las facturas.
El leasing
INTRODUCCION LEASING.
Los cambios son propios de la evolucin histrica de los pueblos pero los apreciados ltimamente se distinguen
de los sucedidos en otros periodos de lahistoria, la intensidad de ellos, advertidos fundamentalmente en el campo
de la tecnologa y la informtica produce un elevado envejecimiento de losbienes de capital, convertidos en
obsoletos no por el normal desgaste de su uso, sino porque son desplazados por otros bienes ms sofisticados.
Por ello que hay mquinas que quedan anticuadas antes de ser puestas en servicio.
En este ambiente social y econmico surge el leasing y se inserta en el mercado financiero como una tcnica de
financiamiento de la empresa complementaria a las tradicionales.
Debemos subrayar que el leasing no nace con el objeto de reemplazar a las clsicas frmulas de financiamiento, no
obstante en un valioso aporte a los prcticos para hacer frente a problemas financieros muy difciles de solucionar
a
travs de los acostumbrados negocios de crditos, ello aunado a la posibilidad de ir pagando la inversin
conforme vaya produciendo el activo.
En poco tiempo el leasing se ha convertido en uno de los mas importantes mtodos de financiamiento en los
pases industrializados; sin embargo en nuestro pas llama a reflexionar el descuido que la doctrina manifiesta
respecto al estudio de este novel medio de financiamiento que fue ideado para promover y no para poseer, para
estimular y no para gestionar.
El llamado arriendo financiero naci en el derecho anglosajn y se dice que la paternidad le corresponde a D.P.
Boothe Jr. Que arrendo equipos para la fabricacin de productos para el ejrcito de los Estado Unidos en el ao
1952, a cambio de un pago mensual por el uso y con una opcin de compra a la finalizacin del arrendamiento para
adquirirlo a un precio previamente establecido.
El artculo 1677del cdigo civil peruano de 1984 dice: " El contrato de arrendamiento financiero se rige por su
legislacin especial y supletoriamente, por el presente ttulo y los artculos 1419 a 1425". Es decir del D.L. 212 y su
actual norma que la regula D.L.299.
ETIMOLOGIA Y DENOMINACION
La palabra leasing, de origen anglosajn, deriva del verbo ingls "to lease", que significa arrendar o dar en
arriendo, y del sustantivo "lease" que se traduce como arriendo, escritura de arriendo, locacin, etc.
En Estados Unidos "Leasing"
Francia "credit-bail", "equipement-bail", "location financiere avec promesse de vente"
Blgica "location-financement"
Italia "locazione finanziaria"
Espaa "Arrendamiento financiero"
Brasil "Arrendamiento Mercantil"
Argentina "locacin de bienes de capital o locacin financiera"
Uruguay "Arrendamiento Financiero" y "crdito de uso"
Per "Arrendamiento financiero"
La denominacin de arrendamiento financiero fue acogida favorablemente por los pases de Amrica.
Apoyados en la mejor doctrina comparada, nos permitimos decir que la denominacin arrendamiento financiero es
una traduccin inexacta e incompleta del trmino ingls leasing; de all como se ha dicho, ella resulte inaceptable
para la tcnica jurdica.
1.
Las definiciones para la ciencia jurdica crea una clara conciencia de los peligros que conllevaran los
cuales vienen resumidos en dos: 1) suscitar polmica en torno a cada uno de los preceptos que contuvieran
definicin, en el sentido de precisar su acierto y desacierto al formularla, con posibilidad siempre latente de
no satisfacer a nadie. 2) conducir a toda una serie de contradicciones, pues vinculada el interprete, por la
letra de la ley, admitir los conceptos en ella formulados de las instituciones, se paralizara, o cuando menos,
se dificultara el proceso de la evolucin jurdica.
2.
EL PROBLEMA DE LA DEFINICIN
1.
2.
Descriptivas
Las definiciones que ingresan a esta sede destacan por su particularidad del leasing,
su naturaleza contractual.
Se define como un negocio jurdico, el leasing es un contrato complejo de arrendamiento por el cual
una parte, en lugar de adquirir un bien de capital que necesita solicita de la otra parte que lo adquiera
y le concede su uso y goce por un periodo determinado, vencido el cual podr el locatario dar por
terminado el contrato, restituir la maquinaria obsoleta y celebrar un nuevo contrato sobre un bien de
capital al DIA con el progreso tecnolgico, o adquirir el bien objeto del contrato por un precio
equivalente a su valor residual. Como contraprestacin el locatario se obliga a pagar al locador una
suma peridica de dinero que se fija de manera de permitir la amortizacin del valor del bien durante
el periodo de duracin del contrato.
3.
Jurdicas.
4.
Jurdico Financieras
El leasing es un contratode financiacin por el cual un empresario toma en locacin de una entidad
financiera un bien de capital, previamente adquirido por esta a tal fin, a pedido del locatario, teniendo este
arriendo una duracin igual al plazo de vida til del bien y un precio que permite al locador amortizar
el costo total de adquisicin del bien, durante el plazo d locacin, con mas un inters por el capital
adelantado y un beneficio, facultando asimismo al locatario adquirir en propiedad el bien al trmino de la
locacin mediante el pago de un precio denominado residual.
3.
DEFINICIONES DOCTRINARIAS
Operaciones de leasing legalmente son las operaciones de arrendamiento financiero en donde la
arrendadora financiera se obliga a adquirir determinados bienes y a conceder su uso o goce temporal, a
plazo forzoso a una persona fsica y moral obligndose esta a pagar como contraprestacin, que se
liquidar en pagos parciales, segn convenga una cantidad de dinero determinada o determinable, que
cubra el valor de adquisicin de los bienes, las cargas financieras y dems accesorios y adoptar
al vencimiento del contrato alguna de las opciones terminales legales.
4.
DEFINICIONES LEGALES
5.
NUESTRA DEFINICIN
El leasing es un contrato de financiamiento en virtud del cual una de las partes, la empresa de leasing se obliga a
adquirir y luego dar en uso un bien de capital elegido, previamente por la otra parte, la empresa usuaria, a cambio
del pago de un canon como contraprestacin por esta, durante un determinado plazo contractual que generalmente
coincide con la vida til del bien financiado el cual puede ejercer la opcin de compra, pagando el valor residual
pactado, prorrogar o firmar un nuevo contrato o, en su defecto devolver el bien.
1.
CARACTERES ESTRUCTURALES
En el contrato de leasing estos caracteres se advierten en la naturaleza de su composicin, del contenido de las
prestaciones asumidas cada una de las partes y de la forma como se obtiene el cumplimiento las mismas; las
funcionales, a su vez, se derivan del rol que a l le corresponde desempear dentro del mercado financiero como
complementaria a las tradicionales frmulas de financiacin de la empresa. Empecemos, entonces, con las
estructurales diciendo que el leasing es un contrato.
1.1.- TIPICO
La clasificacin de los contratos en tpicos y atpicos es de muy antigua data y se ha dado en todos los pases con
legislacin positiva vigente; no obstante, ella no tiene en el derecho moderno ni la misma importancia ni el mismo
sentido que en el derecho romano.
El leasing, esta institucin financiera, tal como acontece hoy en los pases donde l tiene presencia significativa, en
el Per es un contrato tpico, y ello, en efecto, porque el Derecho positivo, luego de individualizar el leasing a travs
de una serie de elementos y datos peculiares, lo ha valorado y le ha atribuido una concreta regulacin: primero, el
Dec. Leg. 212, despus del Dec. Leg. 299. Aunque, debemos subrayar, el legislador, como ya es habitual ante la
aparicin de nuevas instituciones contractuales, al redactar este dispositivo se ha preocupado ms de los aspectos
tributarios y financieros que del aspecto sustancial.
1.2.- PRINCIPAL
Un contrato es principal cuando cumple, por s mismo, un fin contractual propio y subsistente, sin relacin
necesaria con ningn otro contrato; es decir, no depende ni lgica ni jurdicamente de otro, pues l se presenta
independiente de aqul
En va de ejemplo, son contratos principales todos los que figuran en la Seccin Segunda del Libro VII del Cdigo
civil de 1984, con excepcin de la fianza, que es accesoria, los de los Libros Segundo y Tercero del Cdigo de
comercio, claro est, los que an permanecen en su seno, como los contratos de transporte, de fletamento.
Nuestro Ordenamiento Jurdico positivo y, en su momento, la doctrina predominante, confieren al leasing el ttulo
de contrato principal, y ello, sin duda, porque tiene vida propia, independiente lgica y jurdicamente de cualquier
otro contrato. Segn esto, pues, el contrato de compraventa, seguros y otros, a pesar de tener la claidad de
principales, tienen en el leasisng la de accesorios.
1.3.- CONSENSUAL
El contrato de leasing, como eficaz y reconocido medio de financiamiento puesto al servicio de la empresa actual
para contribuir a su modernizacin y, en efecto, a su eficiencia, no queda al margen de esta realidad: su
consensualidad es admitida por unanimidad, pues ella en si resulta evidente. Por ello, cuando el artculo 8 del Dec.
Leg. 299 prescribe que "el contrato de arrendamiento financiero se celebrar mediante escritura pblica...",
debemos, en puridad, interpretar tal exigencia slo como una formalidad ad probationem, en razn que ella no se
requiere para otorgar relevancia jurdica a la voluntad contractual, pues el negocio es eficaz cualquiera sea la forma
de exteriorizacin, sino el slo efecto de hacer posible la prueba de la existencia del contrato, o de su contenido
sobre la forma en el leasing nos referimos.
1.4.- ONEROSO
Son onerosos, aquellos contratos en los cuales cada una de las partes sufre un sacrificio (empobrecimiento)
patrimonial con la intencin de procurarse una correspondiente ventaja: percibir una atribucin patrimonial, o un
enriquecimiento proporcional, como contraprestacin. Son gratuitos (o lucrativos, o di lucro, o de beneficencia),
aquellos en los cuales una sola de las partes recibe una ventaja patrimonial, o lucro (atribucin patrimonial), y la
otra slo soporta el sacrificio.
En el contrato de leasing, el sacrificio patrimonial que experimenta la empresa financiera, al adquirir el bien y
conceder el uso del mismo durante un plazo inicial, se ve compensado con el pago del canon peridico que recibe
y, en su oportunidad, por el pago del valor residual pactado para la ulterior transferencia de la propiedad del bien. A
su turno, la empresa usuaria surge un sacrificio patrimonial al tener que pagar los respectivos cnones, pero se
beneficia con el luso, disfrute y, a su sola decisin, con la propiedad del bien que ha sido materia del contrato.
1.5.- CONMUTATIVO
Se impone la categorizacin del leasing como contrato conmutativo y ello, ante todo, porque en el acto mismo de
estipulacin de este negocio, cada parte realiza la valoracin del sacrificio y la ventaja que le depara su
celebracin. Con razn, pues, se dice que cada parte conoce con la debida anticipacin, cual es la importancia
econmica que el contrato reviste para ella.
1.6.- DE DURACION
Podemos decir, que el leasing es un contrato de duracin porque las prestaciones, tanto de la empresa de leasing
como de la usuaria, se van ejecutando en el tiempo, durante un lapso prolongado. El dilatar la ejecucin de las
prestaciones en el tiempo es presupuesto fundamental para que el leasing produzca el efecto querido por ambas
partes y satisfaga, a su vez, las necesidades que los indujo a contratar. La duracin en l no es tolerada, sino, por
el contrario, querida por ellas. En suma, ms esstrictamente, el leasing es un contrato de duracin determinada,
cuya prestacin de la empresa de leasing es continuada y la contraprestacin de la usuaria es peridica.
7.- DE PRESTACIONES RECIPROCAS:
El leasing, acorde con la terminologa del Cdigo civil, es un contrato con prestaciones recprocas, donde la
empresa de leasing es acreedora de los cnones e, inversamente, deudora de los bienes, sean estos muebles o
inmuebles; en tanto, la usuaria es acreedora de los bienes y deudora de los cnones. Si esto es as, entonces, al
leasisng le son aplicables las disposiciones contenidas en el Titulo VI, de la Seccin Primera del Libro VII Del
Cdigo civil.
8.- DE EMPRESA:
Tanto la doctrina como el propio Dec. Leg. 299 reconocen que el leasing integra la gran familia de los llamados
"contratos empresa". Por ejemplo, el art. 2 de la citada Ley prescribe: "Cuando la locadora est domiciliada en el
pas deber necesariamente ser una empresa bancaria, financiera o cualquier otra empresa autorizada por la
S.B.S...". Como se observa, para la Ley, al menos expresamente, una de las partes es una empresa: la empresa de
leasing: pero, nosotros sabemos que uno de los rasgos tpicos, sino su finalidad primaria de ste es la de ser un
contrato de financiacin de la empresa, es decir, de aquella que produce bienes o servicios para el mercado.
Segn esto, pues, debemos reconocer que habitualmente son dos empresas las que intervienen en el leasing como
partes contractuales: La empresa de leasisng, de un lado, y la empresa usuaria, del otro.
La calificacin de contrato de empresa es, como podemos advertir, "appropri" al leasing.
2.- CARACTERES FUNCIONALES.Habindonos referido a los que consideramos caracteres estructurales del leasing, nos interesa ahora hacer
mencin a los que la doctrina y jurisprudencia destacan como funcionales, a saber:
2.1.- DE FINANCIACION:
Las doctrinas econmica y jurdica estn de acuerdo que las ms marcada entre las particularidades del leasing es
la de ser un contrato de financiacin. El predominio de esta finalidad es patente, obvia, debido en lo fundamental a
que el leasing tiene como objetivo primario ofrecer a las empresas un canal de financiamiento alternativo o
complementario a las lneas de crdito tradicionales. Por eso, con sumo acierto, se dice que ahora las empresas
tienen a su disposicin, adems de los tradicionales "capital de riesgo" y "capital de crdito", otra constituida por
el denominado "capital de uso", de forma tal que, a la pacifica distincin entre titularidad del capital (del Estado o
accionistas privados) y titularidad de direccin (de los ejecutivos o de los tcnicos), se puede agregar una ulterior
subdistincin entre la titularidad del capital de la empresa y la titularidad del capital de gestin.
2.2.- DE CAMBIO:
El contrato de leasing, permite la circulacin de la riqueza, al conceder el uso y goce econmico de un bien, por un
plazo determinado, y al otorgar la totalidad de los poderes econmicos que tiene sobre el bien materia del negocio,
si se hace uso de la opcin de compra; de otro, posibilita una mayor eficiencia y expansin de la empresa usuaria,
incrementando su produccin y sus resultados la vez que se incentiva la sustitucin y renovacin de los bienes de
capital, impulsando, en consecuencia, el desarrollo del sector de la industria y el comercio.
2.3.- TRASLATIVO DE USO Y DISFRUTE:
Para alcanzar una mejor exposicin didctica de las instituciones contractuales, la doctrina en estas ltimas
dcadas clasifica los contratos vendiendo a sus objetivos sustanciales. En tal sentido, se habla, de un lujo de
contratos traslativos de la propiedad, donde naturalmente estn la compraventa, el mutuo, la permuta etc; y, de
otro, de contratos traslativos de uso y disfrute, en los que se alistan el arrendamiento, el comodato, etc.
Siguiendo esta clasificacin, que tiene directa conexin con la apuntada funcin de cambio, se puede decir que el
leasing es un contrato traslativo de uso y disfrute de bienes de capital y, eventualmente, es titulo para la
adquisicin de la propiedad de los mismo, si es que la empresa usuaria decide que esa es la opcin ms
conveniente a sus propios inters al final del plazo contractual.
CAPITULO V
MODALIDADES DEL DEL LEASING
1.
POR SU FINALIDAD
Aqu nos interesa conocer cual es la finalidad de cada una de las partes contractuales, o de ambas, para celebrar
este tipo de contratos, es decir, que pretende en s, o mejor cual es la pretencin que anima a las empresas
intervinientes en esta relacin negocial.
1.1.- LEASING OPERATIVO O OPERATIONAL LEASE .Histricamente, el leasing operativo aparece como un negocio de comercializacin al que recurran las empresas
fabricantes de bienes con un alto grado de sofisticacin y con rpido proceso de obsolescencia. Estas empresas,
por aquellos tiempos, se enfrentaban a empresas renuentes a adquirir bienes que corran el riesgo de verse pronto
superados por otros ms modernos. Ante tal situacin, no les qued otra alternativa que arrendarlos en vez de
venderlos, otorgando, adems, la posibilidad de sustituir los bienes tecnolgicamente obsoletos por otros ms
sofisticados. Vale citar, en esta sede, la experiencia de la Bell Telphon System, que en 1877 coloc en el mercado
sus aparatos telefnicos mediante un servicio combinado de alquiler y asistencia tcnica.
a.
El denominado leasing operativo, que para algn sector de la doctrina constituye la forma primitiva del
leasing, es una modalidad contractual de comercializacin por la cual una empresa, generalmente fabricante
o proveedora, se obliga a ceder temporalmente a una empresa arrendataria el uso de un determinado bien, a
cambio de una renta peridica, como contraprestacin. Por lo general, este tipo de contratos vienen
acompaados de una serie de servicios, tales como mantenimiento, reparacin, asistencia tcnica, etc.
b.
Definicin.-
c.
Caractersticas.-
Los bienes que se arriendan son instrumentales de modelo standard. A la empresa arrendadora le
corresponde atender la instalacin, garantizar su buen funcionamiento, las cargas y gastos inherentes al
derecho de propiedad y, en ciertos contratos, tambin asume los gastos ocasionados por el normal uso.
2.
Por sus caractersticas, los bienes pueden ser fcilmente objeto de nuevos contratos.
3.
La duracin del contrato es usualmente breve, no ms de un ao por ello, resulta inferior a la vida fsica y
econmica del bien otorgado en arriendo.
4.
Concede a ambas partes la facultad de resolver el contrato en cualquier momento, siempre que lo hagan
con un preaviso.
5.
La renta esta compuesta, por lo general, por una cuota fija y una variable. La primera, viene establecida en
funcin de la cuota de amortizacin del bien, mientras que la segunda sirve pa4a proporcionar a la
arrendadora la recuperacin del costo y el beneficio esperado.
6.
El leasing operativo supone, para la potencial empresa arrendataria, una alternativa a la inversin directa
con recursos propios.
7.
Este contrato no reconoce opcin de compra a favor de la empresa arrendataria, pues la transferencia de
la propiedad no esta en la intencin de las partes.
1.2.- LEASING FINANCIERO.Este fenmeno negocial, en la actualidad, es el mximo exponente del clsico contrato de leasing, pues l traduce
con eufona la filosofa que motiv su nacimiento, desarrollo y consolidacin en la praxis norteamericana. A ste,
como genuino y tpico contrato de financiacin, y no a otro, se le ha rebautizado en Francia con el trmino "crdtbail"; en Blgica, con el de "locativon amortissement"; en Italia, con el de "locazione fiananziaria"; en Portugal, con
el "locacao financeira"; en Espaa, y en nuestra patria, con el de "arrendamiento financiero".
a. A esta tcnica de financiamiento, con presencia indiscutible ahora en las legislaciones y en la jurisprudencia
comparadas, se le define generalmente como "un contrato por el cual una de las partes empresa de
leasing- se obliga a adquirir de un tercero determinado bienes que la otra parte ha elegido previamente,
contra el pago de un precio mutuamente convenido, para su uso y disfrute durante cierto tiempo, que
generalmente coincide con la vida econmica y fiscal del bien, y durante el cual el contrato es irrevocable,
siendo todos los gastos y riesgos por cuenta del usuario, quin, al finalizar dicho perodo, podr optar por la
devolucin del bien, concertar un nuevo contrato o adquirir los bienes por un valor residual preestablecido".
b. Definicin.-
c. Caractersticas.1.
Los bienes materiales del leasing pueden ser standard o especializados, segn sean las necesidades de
la empresa.
2.
La duracin del contrato, generalmente, coincide con la vida econmica o til del bien.
3.
Usualmente se pacta que durante un determinado plazo contractual, llamado perodo irrevocable, ninguna
de las partes puede resolver el contrato; a lo ms puede hacerlo la empresa de leasing por incumplimiento
de la usuaria.
4.
A la expiracin del citado plazo, la empresa usuaria tiene el derecho potestativo de optar por: devolver el
bien, aunque sta es ms su obligacin que derecho; continuar con la explotacin del bien, pero a un precio
reducido; adquirir el bien, pagando el valor residual preestablecido; o, por excepcin, sustituit el bien por
otro ms moderno tecnolgicamente, antes del cumplimiento del plazo contractual.
Partes
Contractuales
Duracin
del contrato
Carcter
del contrato
Eleccin
del bien
Tipo
del bien
Calidad
del bien
Utilizacin
del bien
Funcin
del contrato
Amortizacin
del bien
Obsolescencia
Opciones
Facultativas
Iniciativa
Es aquel contrato celebrado entre una empresa de leasing y una usuaria, en el que la primera se obliga a
adquirir y luego ceder el uso de un bien mueble elegido previamente por la segunda, por un plazo
determinado, a cambio del pago de un canon peridico como contraprestacin y finalizado el cual la usuaria
puede adquirir el bien, previo pago del valor residual pactado, celebrar un nuevo contrato o devolverlo.
b.
Definicin.-
c.
Caractersticas.-
1.
El plazo en el leasing mobiliario suele coincidir con la vida til o econmica del bien;
2.
Los bienes sufren una desvalorizacin rpida, ocasionada por la propia rapidez de los medios
tecnolgicos;
3.
La opcin de compra funciona como un autntico derecho potestativo, segn las necesidades o no de
renovacin de los bienes utilizados;
4.
El leasing mobiliario se inspira en la filosofa que "ningn bien de capital ni ningn bien en general
produce beneficios a su propietario por el mero hecho de poseerlo, sino de utilizarlos". El leasing mobiliario,
debemos concluir, evidencia y cristaliza una evolucin mental contraria al derecho de propiedad.
Definicin:
Es un contrato en virtud del cual una parte (el inversor o cedente en leasing) se obliga a adquirir o construir un
inmueble de conformidad con los proyectos y directivas de las otra parte (explotador o adquirente en leasing) y
darlo en uso a la otra parte por un largo perodo de tiempo, mientras que el usuario se obliga a pagar al concedente
una indemnizacin calculada de acuerdo al capital invertido.
b. Caractersticas:
1.
El leasing inmobiliario no es una simple especie o manifestacin del leasing en general; pues, aunque
sustentado en la misma estructura contractual, la presencia del bien inmueble implica una serie de perfiles
distintos.
2.
El leasing de inmuebles presenta unas caractersticas, de hecho y de derecho, que difiere notablemente
de la que ofrece la de bienes muebles.
3.
En el leasing de inmuebles, el valor residual del conjunto terreno construccin suele ser superior al que
ste tena en el momento de la celebracin del contrato.
4.
El leasing inmobiliario, en especial el habitacional, es la tcnica contractual ideal para solucionar los
problemas de vivienda familiar de los sectores de menores recursos en la sociedad actual.
3. POR SU PROMOCION:
Algunos pases europeos, entre ellos Italia como abanderado, conscientes de la descapitalizacin de su industria
nacional y de las dificultades que tienen las pequeas y medianas empresas para acceder al crdito, han impulsado
a sus legisladores a la bsqueda de nuevos y ms eficaces instrumentos de actuacin en la economa. En el
camino se encontraron, pronto, con una institucin que nace, precisamente, para satisfacer esas necesidades: el
leasing.
3.1.- LEASING PROMOCIONAL DIRECTO
Hablamos de leasing promocional directo porque es el Estado el que interviene directamente en el mercado, a
travs de la creacin de una empresa especializada, lo que, a la postre, le permite un par de ventajas; de un lado, le
permite aportar a las empresas una estructura capaz de activar conocimiento tcnicos y especializados tiles para
efectuar una buena aplicacin de la inversin; del otro, le permite intervenir en aquellos sectores en los que, por el
alto riesgo o por la necesidad de contar con estructuras especializadas, no se aventurara a actuar una empresa
privada.
Es bueno recordar que con el leasing no se facilita dinero, sino bienes de capital o de equipo para la produccin.
3.2.- LEASING PROMOCIONAL INDIRECTO.El leasing de promocin indirecto, es operado por las empresas de leasing privadas.
Es esta modalidad de leasing la incentivacin se muestra aligerando el riesgo de la empresa de leasing en la
medida correspondiente a la aportacin, pero no incide sustancialmente sobre los criterios de valoracin de la
aportacin, que permanecen en los lmites acostumbrados por estas empresas.
4.- POR SU AMORTIZACION
Esta distincin, propuesta por un sector minoritario de la doctrina toma como signo referencial el monto total de
las prestaciones cumplidas por la empresa usuaria, esto es, si stas cubren o no el total de la inversin realizada
por la empresa de leasing. Al respecto se puede distinguir dos situaciones, a saber:
4.1.- FULL PAY OUT LEASING.
A travs de esta operacin financiera la empresa de leasing, con los pagos efectuados por la empresa usuaria,
como contraprestacin, cubre ntegramente la inversin efectuada en la adquisicin del bien o bienes ms,
naturalmente, los gastos operativos, intereses y un beneficio por el capital empleado en ella.
4.2.- NON FULL PAY OUT LEASING
En esta modalidad la empresa de leasing percibe una suma menor al costo del bien, quedando, al final del contrato,
un valor residual sin cubrir. Ante tal situacin, la empresa financiera, en calidad de propietaria, recupera el bien y
puede, posteriormente, venderlo o celebrar un nuevo contrato de leasing.
5..- FIGURAS "SUI GENERIS"
Cuando hablamos de figuras sui generis, queremos subrayar que stas, aun cuando estn bajo la sombra del tipo
contractual leasing, tienen rasgos propios que las van individualizando paulatinamente.
5.1.- SALE AND LEASE BACK.El sale and lease back, es ms que una de las tantas variantes que la originalidad y ductibilidad del leasing permite
desarrollar, es un contrato en virtud del cual una empresa vende un bien de su propiedad, de naturaleza mueble o
inmueble, a una empresa de leasing, la que, simultneamente, le concede en leasing el uso del mismo bien, contra
el pago de un canon peridico, durante un plazo determinado, y le otorga una opcin de compra al final del
contrato por un valor residual preestablecido.
Las razones por las cuales una empresa recurre a este esquema contractual son de carcter comercial e
impositivo. La empresa financiera que compra y luego entrega en lesing el inmueble prefiere el sale and lease back
antes que el prstamo hipotecario, pues obtiene mayor ganancia con los cnones que cobra que con los interese
obtenidos del prstamo hipotecario.
5.2.- LEASING INTERNACIONAL.El leasing internacional cuando los sujetos intervinientes en la relacin contractual, es decir, el lessor, el lesse y el
proveedor residen o pertenecen a ordenamientos jurdicos diversos.
Bajo la denominacin genrica de leasisng internacional, la praxis ordinariamente acoge una gama de
combinaciones, de entre las cuales destacan:
a.
El "Cross border leasing", en el que se combinan elementos procedentes de tres ordenamientos jurdicos
nacionales diferentes, esto es, la empresa proveedora concurre con una determinada nacionalidad, la
empresa de leasing opera en un pas deferente y la usuaria utiliza el bien en un tercer pas .
b.
El "Export leasing", que se caracteriza porque tanto la empresa proveedora como la empresa de leasing
residen en un mismo pas, y la empresa usuaria en otro.
c.
El "Import leasin", que se caracteriza porque la empresa de leasing y la usuaria residen en el mismo pas,
en tanto que la empresa proveedora en otro.
Se debe subrayar que las partes al celebrar estos contratos buscan disfrutar al mximo las oportunidades
financieras y tributarias que brindan las legislaciones de los distintos pases; de all que, por lo general, la sociedad
de leasing opere en un paraso fiscal.
5.3.- LEASING AERONAUTICO.Genricamente se entiende como contrato de fletamento aquel que tiene por objeto la explotacin de una aeronave
o buque y consiste en proporcionar su utilizacin a persona distinta del propietario. El fletamento, pues de un lado,
permite al fletante conservar el control y la direccin tcnica y nutica de la nave, y de otro, lo obliga a hacerla
navegar en los trminos pactados, en tanto que el fletador puede utilizar la nave para los fines que estime
convenientes, que por lo general sern de transporte, convirtindose as en porteador.
5.4.- LEASING ADOSSE.Este tipo de operaciones, que pasan inadvertidas en nuestros mercados, aun cuando no es los pases que
conforman el Mercado Comn europeo, pues entre ellos su prctica es frecuente, se estipula entre una empresa de
leasing y un fabricante o proveedor de bienes standard, por lo general de poco valor unitario, como por ejemplo
personal computers, impresoras, etc.
El leasing adosse, que bien podra decirse que es una aplicacin del lease back a los bienes muebles, se puede
describir como un contrato en virtud del cual una empresa fabricante de bienes standard vende a la empresa de
leasing un lote o toda la produccin y, a continuacin, retoma de ella, a travs de leasing, los mismos bienes, los
cuales puede concederlos por la firma de otro leasing (subleasing) a sus clientes.
Hacer uso de este peculiar tipo de leasing, permite a las empresas fabricantes o distribuidoras:
a.
b.
c.
Disponer de una forma de promocin de ventas eficaz y de impacto inmediato y, sobre todo, con una
buena garanta.
5.5.- SELF LEASING.Cuando hablamos de self leasing, a simple vista, parece que estamos haciendo referencia a una peculiar modalidad
del leasing; sin embargo no es as. La denominacin, con frecuencia, se utiliza, de un lado, para calificar aquella
relacin que surge cuando las empresas, tanto de leasing, usuaria y la fabricante o proveedora, pertenecen a un
mismo grupo econmico o empresarial; y, de otro lado para cuando la propia empresa fabricante o proveedora es
la que acta como empresa financiera (manufacture lessor)
5.6.- SAMURAI LEASING.Este es una modalidad de leasing que se comenz a practicar all por el ao de 1978 en el Japn, basndose en el
gran supervit de la balanza de pagos japonesa. Con la idea que las empresas japonesas ayudarn a reducir este
supvit, se potenciaron las operaciones de leasing con prstamos en dlares, a bajos tipos de inters, canalizados
a travs del Eximbank del Japn. Por medio de este tipo contractual, las empresas de leasing japonesas les
financiaron la renovacin de sus flotas a numerosas empresas de aviacin de todo el mundo.
5.7.- LEASING PLUS.Al igual que el self leasing, ante de ser una modalidad, el leasisng plus es una ampliacin del leasing propiamente
dicho. Esta operacin consite bsicamente en la concesin de una lnea de leasing con el propsito de dar soporte
financiero a los presupuestos de inversin de las empresas usuarias, incorporando adicionalmente el denominado
revolving, de forma tal que las cantidades efectivamente abonadas en concepto de amortizacin se incorporan al
lmite disponible, con lo cual, pues, se evita colapsar la lnea de financiamiento por su normal utilizacin.
5.8.- LEASING SINDICADO.El leasing sindicado o en sindicacin, al decir de otros, es un contrato que goza de todos los rasgos tpicos que
conforman la estructura y contenido del leasin; entonces, porqu lo sindicado? La calificacin tiene su
explicacin en el hecho que una de las partes, la concedente, viene conformada por dos o ms empresas de
leasing, las cuales unen sus capitales para la adquisicin en comn y proindiviso de la propiedad de uno o ms
bienes de capital, con la intencin de integrarlos en leasing a una empresa, que previamente ha elegido los bienes
y el proveedor de los mismos.
Este leasing ha demostrado su utilidad en el financiamiento de grandes proyecto industriales, como la perforacin
y lexplotacin de campos petroleros.
6.- FIGURAS AFINES.Hacemos mencin, en esta sede, muy sutilmente a algunos negocios que se han venido considerando, en nuestra
opinin errneamente, como modalidades de leasing.
6.1.- RENTING.-
Podemos, en efecto,, decir que el renting es un contrato en virtud del cual una de las partes, la arrendadora, se
obliga a ceder temporalmente a la otra parte, la arrendataria, el uso de un bien por cierta renta convenida, como
contraprestacin...
Hemos anotado que el denominado leasing operativo y el renting son simples contratos de arrendamiento, cabe
una interrogante: ambas instituciones son o no diferentes?, estos negocios son diferentes, entre otras razones,
por lo siguiente: a)En el renting el arrendador no es un fabricante, con un tercero, que mantiene un parque propio
de bienes adquiridos de sus propios fabricantes o distribuidores: en el leasing operativo el contrato se establece
entre el fabricante y el usuario, b) Se recurre al renting por una necesidad ocasional del bien, sin que sea requerido
para su utilizacin permanente en el funcionamiento normal de la empresa, como sucede en el caso del leasing
operativo, c) El renting suele tener plazos ms breves, interesando poco o nada que el bien resulte obsoleto por las
innovaciones tecnolgicas, d) Se ofrecen en renting, finalmente, bienes standard, esto es, bienes de fcil demanda
en el mercado, lo que no sucede con el leasing operativo que otorga bienes ms especializados.
6.2.- DUMMY CORPORATION O SOCIEDAD DE PAJA.Esta operacin, que segn se dice sirve para financiar bienes que ostentan un alto valor econmico, no necesita de
la intervencin de ninguna empresa de leasing previamente constituida como tal sino de una sociedad creada
expresamente para tal fin, esto es, para servir de intermediaria entre los ahorristas y el futuro usuario del bien,
quin, a la a vez, es el principal promotor de esta sociedad.
Una vez constituida la sociedad, por lo general, se emiten obligaciones para ser colocadas en el mercado de
valores ly obtener, as, los recursos que permitan la adquisicin de los bienes para su posterior entrega en leasing.
La administracin de la soc8iead se otorga a un fideicomisario, el que, como representante de los accionistas, se
encarga de cobrar los cnones al usuario por el uso del bien o bienes y con el producto de ellos, deducidos los
gastos, paga los intereses y el capital invertido en las obligaciones. Terminada la operacin, el bien pasa a
propiedad de la usuaria.
7.- MODALIDADES REGULADAS EN LA LEGISLACION PERUANA.Apartndonos un tanto de aquellos que tienen la aficin de cambiar las cosas tempranamente, pensamos que el
Decreto Legislativo 299, interpretado creativamente, diferente a insensatamente, como dira un recordado jurista
nacional, permite que el leasing se muestre en nuestro pas con la mayora de sus modalidades principales a las
que hemos hecho referencia en el presente captulo, saber: leasing mobiliario, inmobiliario, lease back (art.27),
leasing de naves (buques) o de aeronaves (art.24), etc.
Una modalidad muy interesante olvidada expresamente por esta Ley, aunque puede acogerla sin ms, es el leasing
promocional, que, como destacamos (supra, nm.31), ha demostrado ser un eficaz instrumento operativo para la
ejecucin de una poltica de desarrollo en la reas econmicamente deprimidas y especialmente dirigido a financiar
el uso y, eventualmente, la adquisicin de bienes de capital a la pequea y mediana empresa. Le corresponde a
COFIDE apoyar el crecimiento de estos sectores productivos, y que mejor que a travs del leasing promocional.
Otra de igual importancia, aun cuando expresamente mencionada por la Ley (art.15) que no ha sido desarrollada,
como se esperaba, es el leasing pblico de utilizacin, de reconocida efectividad en el financiamiento de grandes
proyectos de las corporaciones locales norteamericanas, italianas y, en menor medida, espaolas.
EJEMPLOS
1.
El mtodo es el siguiente: Prez habla con Leasing Informticos Sociedad Annima (LISA) y LISA le
compra a DOI el ordenador. Despus LISA se lo alquila por cinco aos a Prez, pero, y esto es importante,
Prez debe comprometerse a pagar todos los plazos del alquiler. Si haba 60 pagas (12 x 5), el pago nmero
61 ser el del valor residual del ordenador, de forma que Prez al final de los 5 aos tiene el ordenador en su
poder. Los primeros 60 pagos (5x12) son considerados la renta mensual por alquiler, pero hay un pago
extra, el nmero 61 que es el valor residual, una vez pagado el ordenador pasa a ser propiedad del
empresario Sr.Perez.
2.
Imaginemos que el empresario (Prez) quiere comprar un ordenador que vale 5.000.000 pts., y que piensa
cambiar a los 5 aos. Cuando habla con la empresa vendedora "Datos Ordenados Internacionales"
(DOI) esta empresa le dice que no puede alquilarle el ordenador, pero que hay una forma de que se la alquile
una empresa financiera.
3.
2Se solicita en arrendamiento financiero un bien al valor de S/. 100,000.00 a una tasa de inters del 10%
anual, se considera el IGV en 18% durante 24 cuotas mensuales sin valor residual.
4.
Se solicita en arrendamiento financiero un bien al valor de S/. 100,000.00 a una tasa de inters del 10%
anual, se considera el IGV en 18% durante 24 cuotas mensuales con un valor residual de S/. 10,000.00.
Ejemplo 1:
Valor del bien:
Valor residual:
T.A.E en %
I.V.A en %
Cuotas
Perodos
Cuota a Pagar
PERIODO
PAGO AC
4558.28
9116.55
13674.83
18233.1
22791.38
27349.65
31907.93
36466.2
41024.48
10
45582.75
11
50141.03
12
54699.31
13
59257.58
14
63815.86
15
68374.13
16
72932.41
17
77490.68
18
82048.96
19
86607.23
20
91165.51
21
95723.78
22
100282.06
23
104840.34
24
109398.61
TOTALES:
109 398.61
Ejemplo 2:
Valor del bien:
Valor residual:
T.A.E en %
I.V.A en %
Cuotas
Perodos
Cuota a Pagar
PERIODO
PAGO AC
4102.45
8204.9
12307.34
16409.79
20512.24
24614.69
28717.14
32819.58
36922.03
10
41024.48
11
45126.93
12
49229.37
13
53331.82
14
57434.27
15
61536.72
16
65639.17
17
69741.61
18
73844.06
19
77946.51
20
82048.96
21
86151.41
22
90253.85
23
94356.3
24
98458.75
TOTALES:
98 458.75
CONCLUSIONES
1.
El hecho de que la empresa leasing establezca como valor residual una cuota simblica est creando una
tendencia a que la empresa usuaria adquiera en forma definitiva el bien o equipo por lo que se desnaturaliza
al leasing ya que estaramos frente a una simple operacin de crdito a plazos distorcionando de esta
manera lo que es realmente el leasing.
2.
Si bien es cierto que existe la posibilidad de que existe la posibilidad de que entre la empresa leasing y la
usuaria establezcan las condiciones y forma del contrato es siempre necesario que se tenga pleno
conocimiento de las clusulas a considerar ya que es obvio que compiten en desigualdad de condiciones
ambos cuando de interpretar los contratos se refiere.
3.
Los sujetos intervinientes en una operacin de leasing, generalmente son tres: la empresa de leasing, la
usuaria y la proveedora; pero los que realmente celebran el contrato son las dos primeras, esto es, las
partes contractuales en el leasing son dos y no tres.
4.
Del conjunto de obligaciones que se desprenden de la celebracin del contrato, todas importantes por
cierto , la de adquirir el bien con las especificaciones dadas y la posterior cesin en uso, y el pago de los
cnones como contraprestacin por el uso del bien, son las obligaciones principales, tanto de la empresa de
leasing como de la usuaria.
5.
El leasing es un contrato "sui generis", por lo tanto complejo, es decir est conformado por una
pluralidad de transferencias patrimoniales, internas y externas las cuales constituyen su esencia. Esta
complejidad en su constitucin y ejecucin muestra elementos o aspectos que superficialmente se
encuentran en una serie de figuras contractuales tpicas: arrendamiento, compra venta, prstamo, opcin de
compra, etc. El leasing, si bien se configura con elementos de esos contratos, se diferencia claramente de
todos ellos, puesto que "configurar con partes", no es lo mismo que "calificar" o "naturalizar" el "todo".
6.
Las modalidades o subtipos de leasing existentes nos permiten satisfacer necesidades empresariales
siempre y cuando estas necesidades puedan ser mediante el uso, goce y disfrute de un bien determinado.
7.
Las caractersticas del leasing por su estructura y funcin se clasifican en categoras , segn sus
afinidades con reglas propias que son aplicables a otras.
8.
"la historia no es la maestra de la vida, sino la liberacin del pasado", se dice as porque las instituciones
no surgen de improviso sino que se desarrollan poco a poco tomando como base sus races.
9.
El leasing es la modalidad que su prctica se origin en las antiguas culturas de oriente medio
aproximadamente 5000 aos a.c., desarrollndose tambin en la antigua Grecia y hasta en las
negociaciones con los esclavos, siendo actualmente muy utilizada por todos los pases.
10.
La funcionabilidad y la flexibilidad del leasing han sido pilares fundamentales para su utilizacin en el
campo internacional.
TIPOS DE LEASING
11. * Financiero
12. * Operativo
13. * Lease-back
14. VENTAJAS DE UN CONTRATO DE LEASING
15. Se
consigue
del
bien
gusto
de la
empresa y
no
de
18. A diferencia de alguna otra fuente de financiacin, el leasing permite la financiacin del 100% del bien.
19. No es necesario hacer un desembolso inicial, con lo que la empresa no sufre una disminucin del activo
circulante.
20. Suele poder cerrarse una operacin en menos tiempo que pidiendo un prstamo bancario.
21. DOCUMENTACION REQUERIDA PARA LA EVALUACION DE LA SOLICITUD DE LEASING
22. Carta Solicitud detallando Razn Social de la empresa, RUC, monto y objeto de la operacin.
23. EE.FF de los dos ltimos ejercicios y del ltimo trimestre con el detalle de las principales cuentas.
24. Flujo de Caja Proyectado por el plazo total de la operacin.
25. Proforma del Proveedor.
26. VENTAJAS ECONOMICAS Y FINANCIERAS DE LEASING
27. Inexistencia de inversin inicial.
28. Libertad de acceso a otras fuentes de financiamiento.
29. Incidencia sobre el balance impositivo minimizando el costo total de la inversin.
30. Reduccin del costo financiero del IGV crdito fiscal.
31. Simplicidad del control de costos.
32. Movilizacin de capital
33. OPERATORIA DE LEASING
34. El tomador de leasing elige el bien necesario y que ms se adecua a su actividad.
35. Solicita al proveedor del bien una factura proforma.
36. El tomador remite la factura proforma a Provincia Leasing S.A.
37. Provincia Leasing S.A procede a cotizar las condiciones del leasing detallando:
38. * Canon
39. * Plazo
40. * Periodicidad de pago
94. La entidad de leasing acta en todo momento siguiendo las especificaciones del usuario. Se trata de una
forma de financiar la inversin, por lo que no pueden atribuirse a la entidad de leasing otros objetivos que
no sean estrictamente financieros.
95. Existe un periodo de irrevocabilidad, durante el que ninguna de las partes puede rescindir unilateralmente
la operacin. La duracin de este periodo suele estar prxima a la vida til del equipo.
96. Los pagos realizados por el usuario del bien, distribuidos a lo largo del periodo de irrevocabilidad, deben
ser capaces de amortizar totalmente el activo, incluyendo por tanto el coste del material y los gastos de
explotacin y financiacin, adems del beneficio de la entidad de leasing (intereses).
97. No existen limitaciones en el empleo del bien arrendado, excepto su correcta utilizacin. Adems, la
entidad de leasing no se hace cargo de ningn gasto en concepto de reparaciones, mantenimiento
ni seguros, que corren por cuenta del usuario.
98. Debe existir una opcin de compra a favor del usuario al trmino del periodo contractual. Dado que los
pagos efectuados durante el periodo de irrevocabilidad han amortizado completamente el equipo, el valor
residual suele ser reducido. Por tanto, el contrato finaliza usualmente con la compra del equipo.
99. Leasing operativo frente a leasing financiero
100. Ambos tipos de leasing son contratos de arrendamiento. Sin embargo, existe una diferencia fundamental,
que se plasma en el objetivo perseguido por el arrendatario en cada caso.
101. Mientras en el leasing financiero se pretende la utilizacin total del bien, en el operativo suele tratarse
ms bien de un uso parcial.
102. Es decir, en el leasing financiero el acceso al bien y su financiacin constituyen la razn de ser de la
operacin, mientras que en el leasing operativo el objetivo suele ser el empleo del equipo de forma
coyuntural.
103. Por lo tanto, dado que el leasing operativo se considera una operacin de prestacin de servicios, ms
que una operacin de financiacin, el estudio financiero de la operacin que realizaremos posteriormente
se centrar en el leasing financiero.
104. Adems, de estas dos categoras de leasing, pueden distinguirse otras clasificaciones, generalmente en
referencia al leasing financiero.
105. Segn las relaciones entre fabricante y entidad de leasing:
106. * Leasing directo: el arrendatario gestiona directamente la financiacin con la entidad de leasing, a la que
da instrucciones sobre el material a comprar.
107. * Leasing indirecto: el fabricante, o distribuidor, es quien propone la forma de financiacin a la entidad de
leasing.
leasing.
Interviene
un
agente
adicional
en calidad de
financiador,
aportando
los recursos necesarios para financiar la operacin, que normalmente es avalada con alguna clase de
garanta, generalmente una hipoteca.
114. Sale and leaseback (retroleasing). Son operaciones que combinan una operacin de compraventa con una
de leasing posterior. El propietario de un bien lo vende a una entidad de leasing para arrendrselo
posteriormente en rgimen de leasing. Suele utilizarse sobre todo en el caso de bienes inmuebles.
115. Figuras afines
116. Alquiler tradicional (renting). Es una operacin muy similar al leasing operativo, hasta el punto de que
muchos autores las consideran operaciones idnticas. Las principales diferencias con el leasing
financiero son:
117. En el leasing financiero el material es nuevo y se adquiere por la entidad de leasing siguiendo las
instrucciones del usuario. En el alquiler el material es usado, salvo que se haya adquirido recientemente.
118. La entidad de leasing es una sociedad financiera que no asume ningn tipo de carga ni
de riesgos inherentes a quien tiene la condicin de propietario. Sin embargo, la empresa de renting corre
con los riesgos tcnicos de la operacin (mantenimiento, reparaciones, etc.), as como con los riegos de
obsolescencia, prdida, destruccin, etc. del bien.
119. En el alquiler no existe la posibilidad de ejercer la opcin de compra.
120. La venta a plazos. Diferencias con el leasing:
121. * En el leasing el pago inicial es mnimo y a veces inexistente, mientras que en la venta a plazos el pago
inicial (entrada) suele ser elevado.
122. * Jurdicamente en la venta a plazos se transmite la propiedad desde el comienzo de la operacin,
mientras que en el leasing slo se transmite dicha propiedad cuando se ejerce la opcin de compra.
123. El contrato de leasing
124. Es el contrato donde se plasma el acuerdo jurdico en el que se recogen los derechos y obligaciones de
las partes.
125. Condiciones generales
126. El arrendador es dueo de los bienes, obligndose a ceder su uso al cliente y la propiedad, en caso de
que ste ejercite la opcin de compra.
127. Los bienes son adquiridos por el arrendador en cumplimiento de las instrucciones del cliente, que es
quien ha seleccionado el proveedor y el bien.
128. El
usuario
libera
la
empresa
de
leasing
de
la
idoneidad,
Derechos
165. Usuario
Derechos
166. Proveedor
Derechos
bienes muebles y diez aos para bienes inmuebles, mientras que los del leasing
operativo difcilmente superan los tres aos. Es por ello, que el leasing operativo es
principalmente utilizado por las empresas multinacionales sobre un tipo de bienes
estandarizados cuya propensin a la obsolescencia tecnolgica es mayor.
6.2. Tipos de leasing por el objeto de la cesin:
Leasing mobiliario: Tiene por objeto bienes muebles. Se contrata sobre bienes
que deben reunir las siguientes caractersticas:
Identificables.
No consumibles.
Susceptibles de afectacin a las actividades propias de la
empresa.
Suelen ser generalmente nuevos, en caso contrario la
antigedad se tomar en cuenta para la determinacin del
plazo de la operacin.
Preferentemente debern tener caractersticas estndar y una
depreciacin lenta.
Es obligatoria la inscripcin de la pliza de cesin en leasing en el
registro de venta a plazos de bienes muebles.
Los contratos de leasing mobiliario han de tener una duracin
mnima de dos aos por disposicin legal.
Leasing inmobiliario: Es un arrendamiento financiero de todo tipo de inmuebles
afectos a actividades empresariales o destinados a uso profesional: naves
industriales, almacenes, locales comerciales, oficinas y despachos
profesionales, centros logsticos, hoteles, centros mdicos, parkings, etc., a
cuyo trmino el arrendatario dispone de una opcin de compra para adquirir
el inmueble por un valor residual previamente pactado. En este caso la
duracin mnima establecida por la ley para este tipo de contratos es de diez
aos. El leasing inmobiliario se contrata sobre bienes que deben reunir las
siguientes caractersticas:
Susceptibles de afectacin a las actividades propias de la
empresa (naves, almacenes, oficinas, etc.)
Terminados o en construccin.