LA PRENDA MERCANTIL.

Es un negocio jurdico muy utilizado en la prctica mercantil,

ya que permite a un acreedor garantizar un crdito con cualquier
clase de bs muebles, respecto de los cuales tendr un d preferente
contra los dems acreedores del deudor.
Hay que tener presente que este tipo de especial ya que la regla
general en esta clase de contratos son las normas del Cdigo Civil
(Principio de la especialidad de la Ley y carcter supletorio del
Cdigo1,2).
Estaremos

entonces

frente

una

Prenda

Mercantil,

cuando

la

obligacin que se busca garantizar sea de carcter mercantil, tambin

ser mercantil la Prenda que se constituye sobre ttulos de crdito,
independientemente de que la obligacin principal que se garantice
sea civil o mercantil.
Entonces

ser

prenda

mercantil

aquella

constituida

por

un

comerciante, o por quien no lo sea, en razn de un acto de comercio.

Es pues el carcter civil o comercial de la deuda garantizada que
determina la naturaleza de la constitucin de la prenda. As por
ejemplo, cuando la prenda garantiza un prstamo, el carcter de este
ltimo se determina segn el destino de la suma prestada.
En este tipo de contrato mercantil no hay cabida a los actos
mixtos, ya que la constitucin de la prenda exige formalidades que no
podran considerarse tiles para una de las partes e intiles para la
otra. Es suficiente que el crdito o deuda tenga naturaleza comercial
respecto de una de las partes, para que la prenda que lo garantiza
sea considerada como comercial.
Este tipo de prenda especial o prendas sin desplazamiento se
diferencian de la civil, en que la civil es un contrato real, luego
se perfecciona por la entrega de la cosa al acreedor; en tanto que en
las especiales no existe este desplazamiento (de ah que tambin se
1 Art. 2ccio:

En los casos que no estn especialmente resueltos por este Cdigo, se aplicarn las disposiciones del Cdigo Civil.(CCIO)

2 Art. 4 cc Las disposiciones contenidas en los Cdigos de Comercio, de Minera, del Ejrcito y Armada, y dems especiales, se
aplicarn con preferencia a las de este Cdigo.

las llame prendas sin desplazamiento), de modo que la cosa dada en

prenda permanece en manos del deudor. En stas, para asegurar el d
del

acreedor

el

contrato

es

solemne

la

entrega

material

se

sustituye por una inscripcin en un registro especial.

En el sistema del Cdigo Civil la entrega de la cosa dada en prenda
es material, en cambio en las prendas especiales ella es ficticia, no
hay

desplazamiento,

sino

que

una

inscripcin

del

contrato

en

un

registro especial.
La finalidad de las prendas especiales es, justamente, el que no haya
desplazamiento.
Esto ltimo es lo que diferencia la prenda mercantil Chilena de
las del D Comparado como Francia y Argentina por ejemplo, ya que en
estas

legislaciones

la

prenda

mercantil

es

una

prenda

con

desplazamiento e incluso con transmisin de la posesin. En estas

legislaciones es de la esencia del contrato y de su validez que la
cosa pignorada sea entregada real y efectivamente, as el deudor no
podr disponer de ella y el acreedor quedara como poseedor de la
cosa. Con esta entrega real se presenta un grave problema, cual es el
disponer

por

parte

del

prestamista

recibir las cosas prendadas y

de

locales

suficientes

para

por su parte el comerciante no puede

transferir la posesin del material y de las mercancas que son

indispensables para la explotacin de su negocio. Para resolver esto
las cosas prendadas quedan en guarda de un tercero que cuenta con los
medios para conservarlas.
Concepto de Prenda.
Art. 2384 CC. Por el contrato de empeo o prenda se entrega una cosa
mueble a un acreedor para la seguridad de su crdito.
La cosa entregada se llama prenda.
El acreedor que la tiene se llama acreedor prendario.

Algunas Definiciones:
Somarriva: por el contrato de empeo o prenda se entrega una cosa
mueble a un acreedor para la seguridad de la su crdito dndole la
facultad de venderla y de pagarse preferentemente con el producido de
la venta si el deudor no cumple su obligacin3.
D Comparado: (Csar Vivante4), la prenda es un contrato por el cual
un

deudor

un

tercero

entregan

al

acreedor

una

cosa

mueble,

confirindole el d de hacerse pago sobre la misma con preferencia a

los dems acreedores, si no se satisface su crdito.
Ley 20.1905: El contrato de prenda sin desplazamiento tiene por objeto
constituir

una

incorporales

garanta

muebles,

sobre

para

una

caucionar

varias

cosas

obligaciones

corporales
propias

o
de

terceros, conservando el constituyente la tenencia y uso del bien

constituido en prenda.
En lo no previsto por la presente ley, se aplicarn las disposiciones
del contrato de prenda del Cdigo Civil.
Acepciones

de

la

expresin

prenda:

se

utiliza

para

referirse

al

contrato de prenda, a la cosa empeada y al d real que genera.

Caractersticas de la prenda mercantil.
1. Es un contrato: Art 2384 CC Exige por lo tanto un acuerdo de
voluntades

entre

el

que

constituye

la

prenda

el

acreedor,

requisito que recalca el art. 2392 CC. No es indispensable, sin

embargo, que el acuerdo de voluntades se produzca entre deudor y
acreedor, porque puede ocurrir que la prenda no se constituya por
3 Somarriva Undurraga, Manuel, Tratado de las Cauciones, Santiago de Chile, Editorial Jurdica Ediar-ConoSur Ltda., sin ao, p. 205.
4 Vivante Csar, D Mercantil, Valletta Ediciones S.R.L ao 2005, p 191-195.
5 Art 1 ley 20.190; 5 junio 2007; INTRODUCE ADECUACIONES TRIBUTARIAS E INSTITUCIONALES PARA EL FOMENTO DE
LA INDUSTRIA DE CAPITAL DE RIESGO Y CONTINUA EL PROCESO DE MODERNIZACION DEL MERCADO DE
CAPITALES

el

deudor,

constituye

sino
el

por

deudor,

un

tercero

hablamos

de

(art.

2388

deudor

CC).

Cuando

prendario.

la

Si

la

constituye un tercero, aludimos al garante prendario.

2. Es un contrato solemne6, se perfecciona por la inscripcin del
contrato en un registro especial, la cual es tambin un medio de
publicidad a 37.
3. Unilateral: el deudor es obligado a conservar la prenda y gozarla
en trminos que no la menoscaben.
4. Oneroso: ambas partes reportan utilidad, el acreedor recibe la
garanta constituida a su favor y el deudor el crdito.
5. Solemne: debe otorgarse por escrito.
6. Accesorio: La prenda, al igual que todas las cauciones, es un
contrato accesorio que para subsistir, requiere de la existencia
de un contrato principal art 2385 CC, s estamos frente a una
obligacin cuya naturaleza es mercantil la Prenda tambin lo ser.
Se debe estar a la naturaleza de la obligacin principal o la que
se

est

garantizando.

Por

ejemplo

la

prenda

constituida

para

garantizar el pago de una letra de cambio es mercantil, porque

este

documento

siempre

supone

la

celebracin

de

un

acto

de

comercio
7. D mueble: siempre recae sobre bs de esta naturaleza. No olvidar
que solo pueden ser actos de comercio aquellos que recaen sobre un
bien mueble.
8. Es un d real: El artculo 577 CC lo incluye entre los ds reales.
Tiene este carcter, porque el acreedor prendario ejerce su d
sobre el bien dado en garanta sin respecto a determinada persona
y est facultado para perseguirlo en manos de quien se encuentre.
La eficacia de la prenda emana, entonces, no del contrato sino de
su carcter de d real.
6 Art. 815. Para que el acreedor prendario goce del privilegio enunciado en concurrencia de otros acreedores, se requiere:

1. Que el
contrato de prenda sea otorgado por escritura pblica o en documento privado protocolizado, previa certificacin en el mismo de la fecha
de esa diligencia, puesta por el notario respectivo;
2. Que la escritura o documento contenga la declaracin de la suma de la deuda y la especie y naturaleza de las cosas empeadas, o
que lleve anexa una descripcin de su calidad, peso y medida.

7 El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradicin de la cosa a que se refiere;
es solemne cuando est sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que sin
ellas no produce ningn efecto civil; y es consensual cuando se perfecciona por el solo consentimiento.
4

9. Confiere

un

privilegio:

El

artculo

2474

CC

incluye

el

crdito del acreedor prendario dentro de los crditos que gozan de

una preferencia de segunda clase.
10.
Ttulo de mera tenencia8: el acreedor solo es dueo de su D
real de prenda no de la cosa dada en garanta, conservando el
constituyente la posesin y el dominio.
11. Indivisible: la cosa responde de la totalidad de la deuda.
Requisitos de la Prenda.
Debe contar con los elementos esenciales generales de todo contrato y
los especiales de la prenda.
a) Entrega:

mediante

la

entrega

se

perfecciona

el

contrato

de

prenda. Existen diversas formas de entrega segn sea la prenda;

en la prenda comn la entrega exige el traspaso material de la
cosa que se empea; en el caso de los crditos esto sucede
mediante
entrega

la
se

entrega
efecta

del

ttulo;

mediante

el

en

la

endoso;

prenda
y

comercial

en

las

la

prendas

especiales la entrega se verificar por los medios que la ley

especial haya fijado.
b) Capacidad: En cuanto a la capacidad, el constituyente debe tener
la facultad de enajenar. Art. 2387 c.c.: dado que la prenda es
un acto de disposicin que priva al que la constituye del uso y
goce de la cosa.
c) Cosa empeada: Debe ser mueble.
Requisitos del contrato de prenda mercantil.
Artculo 3 ley 20.190
Menciones mnimas que debe contener el contrato de prenda:
1. La individualizacin de sus otorgantes;
2. La indicacin de las obligaciones caucionadas o bien de que se
trata de una garanta general. En caso que slo se refieran los
8 Art. 714. Se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa, no como dueo, sino en lugar o a nombre del dueo. El acreedor
prendario, el secuestre, el usufructuario, el usuario, el que tiene el d de habitacin, son meros tenedores de la cosa empeada,
secuestrada, o cuyo usufructo, uso o habitacin les pertenece.Lo dicho se aplica generalmente a todo el que tiene una cosa reconociendo
dominio ajeno

documentos donde constan las obligaciones garantizadas y stos no

estuvieren

incorporados

en

un

registro

pblico,

debern

ser

protocolizados en copia simple al momento de la celebracin del

contrato de prenda;
3. La individualizacin o la caracterizacin de las cosas empeadas,
4. La suma determinada o determinable a la que se limitare la prenda
o la proporcin en que debiere caucionar diversas obligaciones, si
fuere el caso.
Obligaciones que pueden caucionarse con prenda.
Artculo 4 y 5 ley 20.190
Podrn caucionarse cualquier clase de obligaciones, presentes o
futuras9, estn o no determinadas a la fecha del contrato y podr
constituirse

prenda

sobre

todo

tipo

de

cosas

corporales

incorporales muebles, presentes o futuras. Exceptundose las naves y

aeronaves se regirn por sus leyes particulares. (Son susceptibles de
hipoteca no prenda, se determinan inmuebles).
Clases de bs y ds sobre los cuales se puede constituir prenda sin
desplazamiento.
Artculo 6 ley 20.190
Entre otros:
1. El d de concesin de obra pblica constituido al amparo del
decreto con fuerza de ley N 164.
2. El d de concesin portuaria constituido al amparo de la ley N
19.542,
ingresos

los
o

bs

muebles

flujos

de

la

futuros

de

sociedad
sta

concesionaria,
que

provengan

los

de

la

explotacin de la concesin.
3. El d de concesin de construccin y explotacin del subsuelo,
constituido al amparo de la ley N 18.695.

9 Diferencia con la prenda civil, en la que no se pueden prendar cosas futuras, ya que se requiere la entrega material de las mismas, en
cambio en la prenda sin desplazamiento esto es posible.

4. El contrato de prenda sobre bs o ds futuros ser vlido, pero

mediante su inscripcin no se adquirir el d real de prenda
sino desde que los bs o ds empeados lleguen a existir. Una vez
que los bs o ds existan, se entender constituido el d real de
prenda

desde

la

fecha

de

su

inscripcin

en

el

Registro

de

Prendas sin Desplazamiento.

5. En cuanto a los bs inmuebles por destinacin o adherencia no
tendr otro efecto que ser una prenda sobre bs futuros.
Efectos del contrato de prenda mercantil.
Ttulo III ley 20.190.
I.

Ds y obligaciones del acreedor

A. Ds:
1. D

de

persecucin

prendario,

con

reivindicacin:

respecto

la

cosa

Si

dada

bien
en

el

prenda

acreedor
es

mero

tenedor, con respecto a su d de prenda es dueo y poseedor;

entonces, si es dueo de su d de prenda, el cual es un d real,
es lgico que est premunido de la accin reivindicatoria, que
es

la

accin

propia

del

dominio.

Por

otra

parte,

el

mismo

artculo 891 CC dice que pueden reivindicarse todos los ds

reales,

excepto

el

de

herencia;

este

mismo

principio

lo

encontramos consagrado en el artculo 2393 CC.

2. Venta: Vencida la obligacin el acreedor, si no se le ha pagado,
puede ejercitar este d.
No tiene d el acreedor, si no se le paga, para disponer por s
y ante s o para apropiarse de la cosa empeada, sino que debe
venderla

en

pblica

subasta.

Nada

impide

que

en

ella

pueda

participar y adjudicarse la cosa.

3. D

de

preferencia:

El

crdito

del

acreedor

prendario

es

un

crdito privilegiado de segunda clase, artculo 2474 N3. Este

privilegio es especial de modo que slo se ejerce sobre la cosa
dada en prenda y si existiera un dficit, ste se paga como
crdito valista, es decir, sin preferencia.
7

4. D

inspeccin:

El

acreedor

prendario

tiene

para

inspeccionar en cualquier momento, por s o por delegado, los

efectos dados en prenda.
Al tratarse de una prenda sin desplazamiento el acreedor prendario no
tiene el deber de cuidar, no usar o de restituir la cosa empeada, ya
que la cosa prendada queda en manos del deudor.
II.

Ds y obligaciones del deudor

El constituyente o el deudor prendario, en caso que fueren distintos,

conservarn la tenencia, uso y goce de la cosa dada en prenda, siendo
de su cargo los gastos de custodia y conservacin. Sus deberes y
responsabilidades en relacin con la conservacin de la cosa dada en
prenda sern los del depositario (Art 18, ley 20.190).
Forma de extinguirse la prenda.
Art 2406 CC: Se extingue el d de prenda por la destruccin completa
de la cosa empeada.
Se extingue asimismo cuando la propiedad de la cosa empeada
pasa al acreedor por cualquier ttulo y cuando en virtud de una
condicin resolutoria se pierde el dominio que el que dio la cosa en
prenda tena sobre ella; pero el acreedor de buena fe tendr contra
el deudor que no le hizo saber la condicin el mismo d que en el
caso del artculo 2391.
Se extingue por va accesoria, si se extingue la obligacin
principal y por va principal en los casos del inc. 2 del artculo
sealado.