Derecho de Familia

Unidad 1

UNIDAD I: FAMILIA Y MATRIMONIO

1.1. Concepto de familia. Origen. Evolucin histrica.
La familia es una realidad que preexiste a toda ley positiva; una institucin
basada en la naturaleza, que tiene por fin asegurar la existencia y desarrollo de la
comunidad, formada por los padres y los hijos, en orden al logro del destino personal
de cada uno de ellos, en el plano temporal y eterno.
No obstante, es necesario que el legislador siente las bases que, respetando los
datos de la naturaleza, le den a la comunidad familiar una estructura, solidez, estabilidad
y proteccin congruentes con su funcin en la sociedad
De esta necesidad surge la organizacin del matrimonio y las reglas que rigen la
relacin entre sus integrantes.
La familia es una institucin en el sentido de regla de derecho, es una institucin
basada en la naturaleza y entendida como sistema de normas que tienen el fin de
asegurar la existencia y el desarrollo de la comunidad de personas, vinculadas por el
matrimonio y la filiacin, en orden a procurar a todos sus miembros el logro de su
destino personal, terreno y trascendente.

1.2 La Familia y el Estado. Funciones indelegables de la familia.

Las normas de derecho de familia son de orden pblico.
El Estado tiene un inters legitimo en establecer y preservar el orden familiar
El carcter imperativo de estas normas limita la libertad de las personas para regular sus
relaciones familiares

Introduccin
En materia legislativa, pues, la tarea del Estado est condicionada por los preceptos de
derecho natural, que el legislador no debe violar si aspira a la justicia y a la
perdurabilidad de su creacin.
Para asegurar ambas, es necesario que quienes legislan tengan una idea clara sobre la
relacin entre esta pequea comunidad -preexistente al Estado- que es la familia, y la
gran comunidad constituida por las numerosas familias que integran la Nacin y que se
organizan jurdicamente en el Estado.
No cabe duda de que la familia es, como se ha dicho reiteradamente, la clula que
compone la sociedad. Y siendo as, es indiscutible el inters del Estado por asegurar la
salud y el vigor de la familia, del cual resultar su propia salud y su propio vigor.
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Pero las familias estn, a su vez, formadas por personas, y esas personas estn sujetas a
las normas que el Estado dicta en procura del bien comn que debe perseguir con su
accin.
El problema consiste en determinar hasta qu punto es legtima la accin del Estado
dentro del mbito familiar, y este problema se plantea agudamente en la sociedad
moderna, caracterizada por un fortalecimiento del poder estatal, que a veces se
extralimita en desmedro de la familia.
No resulta fcil, pues, trazar con precisin la lnea que separa la zona de accin
reservada a la familia., asegurndole una esfera de privacidad, -de aquella otra donde es
legtimo que se ejerza la accin del Estado.
Tendencias en el derecho de familia
a.

Legislacin de familia individualista.

= Tendencia dominante, familia como inters privado. Ej.: Espaa
-

Familia: La familia es una realidad subjetiva individual.

Es lo que cada grupo de ciudadanos dice que es
Entra a jugar entonces el principio de autonoma de la liberad

b.
-

Legislacin de familia: Prima la soberana individual. La familia

es vista como contrato
Principio de orden pblico: El orden publico es relativista individual, y
como tal variable
Ie, no hay una realidad dada. Todo es una construccin, una cultura
Sentido de la legislacin de familia: La legislacin de familia tiene por
objeto la satisfaccin de intereses individuales.
Estado: El Estado es neutral. Tiene una funcin registral
Legislacin de familia personalista.
Familia: La familia es una realidad natural objetiva
No es una construccin cultural, sino una realidad dada
Hay un tipo de unin sexuada que es ms adecuada a las tendencias del amor
sexuado
No cualquier relacin sexuada es propicia para el dinamismo de la
sexualidad humana, solo lo es la relacin hombre-mujer

Legislacin de familia: Prima la soberana del estado limitada por

la realidad natural objetiva.
Principio de orden pblico: El orden publico tiende a la estabilidad
personalista
Sentido de la legislacin de familia: La legislacin de familia tiene por
objeto proteger el cumplimiento de las funciones sociales estratgicas de la
familia natural.
La familia es entendida como un inters
-

Privado: Libertad
Publico: Clula
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Las funciones sociales estratgicas son

-

La procreacin
La educacin, integracin, salud e higiene bsica
La equidad generacional. Importa la solidaridad respecto de las
generaciones mas necesitadas: Niez y vejez
- La valoracin incondicionada de una persona; ie, hay un mbito en el
que valemos incondicionalmente
En relacin con las funciones sociales estratgicas, la justicia, ie, el dar a
cada uno lo suyo se erige como principio bsico de la sociedad pluralista
El Estado no tiene una funcin neutral, debindose atender al principio se
subsidiariedad
c.
-

Legislacin de familia colectivista.

Familia: La familia es una realidad subjetiva estatal
Las partes en funcin del todo
Legislacin de familia: Prima la soberana del estado.
Principio de orden pblico: El orden publico es relativista estatal
Sentido de la legislacin de familia: La legislacin de familia tiene por
objeto el cumplimiento de los intereses actuales del estado.

Hay funciones cuyo cumplimiento es indeclinable/indelegable para la familia, y cuya

asuncin por parte del Estado constituira una notoria violacin del orden natural
Estas funciones son:

a) TRANSMITIR LA VIDA. No cabe duda de que el Estado debe detenerse ante el

mbito de privacidad propio de la familia. Su pretensin de controlar la natalidad, de
ordenar la procreacin. seran repugnantes al orden natural y, por lo tanto, las leyes que
as lo dispusieran careceran de la legitimidad indispensable para tener valor de tales.
La transmisin de la vida es, pues, no solo una funcin propia de la familia, sino un
campo dentro del cual las determinaciones competen exclusivamente al hombre y a la
mujer unidos en matrimonio.
Respecto de esta funcin primordial de la institucin familiar, al Estado solo
corresponde estimular la procreacin en el seno de las familias y desalentar la que
pudiera producirse fuera de dicho mbito.
b) TRANSMITIR LA CULTURA. - En cuanto a la transmisin de la cultura social, es un
aspecto de la educacin que tambin resulta irrenunciable para la familia. Los padres
tienen el derecho y el deber de educar a sus hijos, aunque la proclamacin de este
derecho no excluya la accin del Estado en orden a asegurar la instruccin pblica. Esta
accin tiene, sin embargo, carcter subsidiario; no debe tender a sustituir la accin de
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los padres, sino a complementarla. Tal complementacin debe estar orientada a impartir
los conocimientos necesarios para que el hombre se desenvuelva en la vida.
1.2. Naturaleza jurdica de la familia: distintas teoras.
El derecho procura establecer un orden social justo, esto es, disponer las relaciones
sociales conforme al criterio tico, es necesario que el legislador siente las bases que,
respetando los datos de la naturaleza, le den a la comunidad familiar una estructura, una
solidez, una estabilidad y una proteccin, congruentes con la alta funcin que le
corresponde cumplir en la sociedad.
De esta necesidad surge la organizacin del matrimonio y las reglas que rigen la
relacin entre los cnyuges, de los padres con sus hijos, de los hermanos entre s.
Se afirma reiteradamente que la familia es una institucin. Creemos que esa
afirmacin es vlida, en principio, pero llamamos la atencin sobre los varios
significados que pueden atribuirse al trmino "institucin".
El ms difundido de ellos es el concepto de HAURIOU. Segn l, institucin es
"una idea de obra o de empresa que se realiza y dura jurdicamente en un medio social;
para la realizacin de esta idea, se organiza un poder que le procura los rganos
necesarios; por otra parte, entre los miembros del grupo social interesado en la
realizacin de la idea, se producen manifestaciones de comunin dirigidas por rganos
del poder y reglamentadas por procedimientos".
Pero dentro de este gnero, HAURlOU distingue dos especies: la instituciones que l
llama corporativas, cuya caracterstica es la de revestir personalidad propia, y las
instituciones que se identifican con la regla de derecho.
Muchos autores se empean en incorporar la familia a este tipo de institucin
corporativa, lo que, a nuestro juicio, constituye un error.
Los elementos que componen la institucin corporativa segn el pensamiento de
HAURIOU son:
a) IDEA DE OBRA O EMPRESA. - HAUR1U identifica la idea de obra o empresa con
el objeto de la institucin, y ejemplifica el concepto aludiendo al lucro en la sociedad
annima.
Al traducir al mbito familiar el concepto que dejamos expresado, los autores suelen
identificar la idea de obra o empresa, con la procreacin y educacin de la prole y la
asistencia recproca entre los miembros del grupo.
Aceptar esta afirmacin implicara, a nuestro juicio, confundir los fines del matrimonio
con los de la familia. El fin de la institucin matrimonial es, sin duda, la procreacin,
pero aunque matrimonio y familia son dos instituciones estrechamente unidas, que se
reclaman recprocamente, no son la misma cosa.
El matrimonio es una unin de dos personas, uno de cuyos fines es la procreacin y
educacin de la prole. La familia est formada por el hombre y la mujer unidos en
matrimonio, y por los hijos que nazcan de esa unin. Si consideramos que la pareja que

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se casa constituye una familia, familia y matrimonio seran conceptos equivalentes, y no

valdra la pena ocuparse separadamente de ellos.
La relacin matrimonial es el ncleo fundador de la familia, pero no agota su esencia,
que se complementa con el nacimiento de los hijos, y estos no concurren al fin de
procrear y educar, sino que son su resultado y objeto.
b) PODER ORGANIZADO AL SERVICIO DE LA IDEA PARA SU REALIZACIN. -Al
analizar dicho elemento, HAURIOU seala que el poder de una institucin corporativa
obra en nombre del cuerpo, y subordinado a la idea institucional, respondiendo a dos
principios: el de la separacin de poderes y el de la representacin`.
Los poderes personales descriptos por HAUR10U se refieren al Estado o a una
corporacin, pero no a la familia, en la cual se reconocen misiones y potestades, pero no
destinadas a actuar en procura de un fin extrnseco, distinto de las personas que la
integran.
Es difcil admitir que la autoridad familiar se identifique con los rganos de gobierno de
la institucin, si se pretende que esta debe realizar un fin extrnseco, superior y distinto
al de las personas que la integran.
c) MANIFESTACIONES DE COMUNIDAD QUE SE PRODUCEN EN EL GRUPO
SOCIAL RESPECTO DE LA IDEA Y SU REALIZACIN. Conforme al pensamiento de
HAURIOU sobre este punto los movimientos de comunin son el fruto de las
conciencias individuales, conmovidas al contacto de una idea comn, en nombre de la
cual realizan la fundacin de la institucin, precedida de asambleas en las cuales aquella
es aclamada en principio".
La equiparacin de estas asambleas con el acto mediante el cual se establece el vnculo
Conyugal parece ciertamente excesiva.
El razonamiento desarrollado hasta aqu prueba, a nuestro juicio, que el
concepto de familia no se encuadra en el de institucin, si se interpreta este ltimo en el
sentido de corporacin, de entidad dotada de personalidad jurdica propia.
La familia es institucin en el sentido de regla de derecho.
Podemos por lo tanto dar el concepto jurdico de familia diciendo que es una institucin
basada en la naturaleza y entendida como sistema de normas que tienen el fin de
asegurar la existencia y el desarrollo de la comunidad de personas, vinculadas por el
matrimonio y la filiacin, en orden a procurar a todos sus miembros el logro de su
destino personal, terreno y trascendente.
a) SISTEMAS DE NORMAS. - El afirmar que la familia es una institucin entendida
como sistema de normas no significa que el legislador pueda disponer el contenido de
esas normas segn su arbitrio.
Pero no es esa la nica limitacin que cabe reconocer en el derecho de familia, pues
tambin el legislador ve notablemente circunscripta su posibilidad creadora, en cuanto
est obligado a respetar los principios que, conforme al orden natural, disciplinan la
comunidad familiar en orden a sus fines propios.
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La familia es una institucin basada en la naturaleza, o, lo que es lo mismo, un sistema

de normas que recoge los datos que el orden natural proporciona, y se transforman de
ese modo en derecho positivo.
b) FIN PROPIO. - El sisma de normas est convocado por el logro de un fin. En el caso
de la familia, el fin que persigue el sistema de normas consiste en asegurar la existencia
y el desarrollo de la comunidad, formada por los padres y los hijos, en orden al logro del
destino personal de cada uno de ellos, en el plano temporal y eterno.
1.3. Derecho de Familia: Naturaleza. Contenido.
La realidad de la sociabilidad del hombre es la que recoge el derecho civil. Que recoge
pero que no crea, porque, respecto de la institucin familiar, es obvio que su existencia
no depende de la voluntad del legislador, sino que se le impone como un dato de la
naturaleza, al cual es menester darle cabida dentro de todo ordenamiento jurdico digno
de tal nombre.
Tradicionalmente el derecho de familia ha sido considerado como un sector del derecho
civil. Algunas opiniones, sin embargo, se alzan contra esta inclusin y sostienen la
autonoma del derecho de familia, tanto respecto del derecho privado cuanto del
pblico.
El abogado ms entusiasta de la mencionada posicin ha sido el jurista italiano Antonio
Cicu, quien cree advertir en la familia un inters comunitario diferenciable de los
intereses particulares de sus miembros, y, consiguientemente, una "voluntad familiar"
actuada por el padre y por el consejo de familia.
No cabe duda de que existen matices propios en la relacin jurdica familiar, pero ellos
no son suficientes para justificar este separatismo que llevara a introducir, entre el
derecho pblico y privado, una tercera rama agregada a la clasificacin tradicional.
No negamos la existencia de un inters comunitario de la familia, tal como lo
determinaremos al enunciar el concepto de la institucin.
Pero la gravitacin de ese inters no tiene significacin suficiente como para segregar el
derecho de familia del campo del derecho civil. Tambin en otras figuras tpicas de
derecho privado se advierte, en mayor o menor grado, un inters comunitario de toda la
comunidad en el dominio de todos los miembros en una asociacin y, como bien dice
BORDA, no por ello habra que reconocer que la regulacin de esos institutos debiera
constituir una rama independiente del derecho.
Nos inclinamos, pues, decididamente, por considerar que la vinculacin,
tradicionalmente establecida entre el derecho de familia y el derecho civil, responde al
contenido sustancial de ambas disciplinas y estamos persuadidos de que la pretendida
autonoma del primero no reportara ninguna ventaja prctica que, por encima de toda
apreciacin cientfica, la hiciera apetecible.
Fuentes del derecho de Familia.
La manera en que funcionan las llamadas fuentes del derecho en el campo del derecho
de familia.
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Hemos dicho ya que sus instituciones tienen una raz natural, y nunca con mayor
evidencia que en este campo se
a) FUENTES FORMALES. - En primer lugar, cabe apuntar que la costumbre reviste en
esta materia una importancia fundamental, en cuanto las familias integradas en la
comunidad regulan su convivencia conforme a determinadas nadas normas que conocen
a travs de la tradicin, ms que de la ley.
Pero adems, la costumbre refleja los conceptos fundamentales que las familias tienen
sobre su propia razn de ser, sobre sus funciones, sobre la estructura que mejor les
conviene en orden al cumplimiento de estas ltimas.
b) FUENTES MATERIALES. - En cuanto a las llamadas fuentes materiales, es necesario
destacar la especial importancia que asumen ciertos aspectos del derecho comparado.
La organizacin jurdica de la familia argentina fue concebida, en sus orgenes, segn el
espritu cristiano que est en la esencia de nuestro ser nacional, y que constituye uno de
los valores que determinan la conducta de buena parte de nuestro pueblo.
En el plano jurdico, la influencia que el derecho cannico ejerci sobre el pensamiento
de VLEZ no necesita ser demostrada a travs de argumentaciones frondosas.
2.1. Acto jurdico y acto jurdico familiar.
El acto jurdico familiar se encuadra en el concepto general de acto jurdico.
El Cdigo, antes de su reforma por la ley 23.515, contena una nota a la Seccin 11 del
Libro, 11 que resultaba clarificadora. Citando a FREITAS, deca VLEZ: "Todos los
Cdigos publicados, con excepcin del de Prusia, tienen el gravsimo defecto de haber
legislado sobre materias de aplicacin general a todos los asuntos del Cdigo Civil, del
Cdigo de Comercio, o del Cdigo de Procedimientos, como si fuesen exclusivamente
aplicables a los contratos y testamentos. Con este sistema han embarazado el exacto
conocimiento del derecho privado, aislando fenmenos que son efectos de la misma
causa, y haciendo de esta manera que muchas especies escapen a la influencia de los
principios que deban regirlos. Tratndose de cualquier acto voluntario, tratndose
de actos jurdicos que no son contratos o testamentos, como las relaciones de
familia o los actos de procedimientos en los juicios, a los menos versados repugna
aplicar disposiciones legislativas sobre contratos o testamentos, que fueren establecidas
para aquellas dos clases de actos jurdicos. Este rgimen que desliga todas las clases de
los actos que crean o extinguen obligaciones, queda siempre incompleto en los Cdigos,
por- mayor que sea el nmero de repeticiones y referencias".
Esta solucin, lgica y prctica, se ha oscurecido con la inconsulta eliminacin de la
nota, pero ello no impide que cuanto se dispone sobre el acto jurdico en general sea
-salvo excepciones expresas- aplicable al acto jurdico familiar. Las diferencias
especficas relativas al contenido de estos actos no tienen importancia suficiente como
para determinar su desarraigo del gnero al que pertenece.
2.2. El derecho subjetivo familiar. Su naturaleza.

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a) CONCEPCIONES EXTREMISTAS - Han quedado superadas las ideas que asignaban

al derecho subjetivo el carcter de un mero seoro del querer, y aun de un inters
jurdicamente protegido, segn el concepto de IHERING.
En el extremo opuesto al liberalismo se alzaron tendencias que despojaron al derecho
subjetivo de todo contenido. Su nocin fue suplantada por la idea de una funcin cuyo
cumplimiento reclama la sociedad a cada uno de sus miembros.
b) CONCEPCION DE SERVICIO DEL INTERS FAMILIAR (Cicu): en derecho de
familia el inters protegido no es el del titular del derecho, dotado de una potestad
jurdica, sino el "inters familiar", el inters del grupo. Refirindose a la patria potestad,
por ejemplo, dice: "Si el derecho del progenitor es, como hemos visto, consecuencia de
su deber, el mismo no puede estar dirigido a garantizar una libertad suya de querer, ya
que esta es inconciliable con aquel". Derecho subjetivo familiar no sera sino un
instrumento puesto al servicio de una funcin, que se ejercera en inters de la familia y
no en inters de la persona investida del derecho en cuestin.
c) EL INTERS PERSONAL: Esta visin de los derechos subjetivos se refiere a medios
reconocidos a cada persona para alcanzar su fin terreno y trascendente.
d) MAZZINGUI: El concepto de derecho subjetivo familiar debe apoyarse en una visin
ordenada de la familia; la plenitud personal de cada uno de sus miembros se lograra en
la medida en que acten solidariamente y sepan anteponer le bien comn familiar a las
ocasionales conveniencias de cada uno. En la base del derecho subjetivo familiar esta el
inters de su titular, que consiste en contar con los medios que le permitan cumplir su
fin personal; ello sin perjuicio de los deberes que, frecuentemente, estn en directa
conexin con los derechos y que concurren a satisfacer el inters familiar
3.1. Concepto de estado de familia, ttulo de estado y posesin de estado.
El estado de familia es uno de los atributos de la personalidad junto con el
nombre, capacidad, domicilio y patrimonio.
Es el conjunto de derechos y obligaciones que dimanan de un vnculo familiar y que
atribuyen a la persona una determinada posicin dentro de la familia.
Ie, es el modo de ser de la persona dentro de la familia, el emplazamiento que tiene la
persona dentro del ncleo familiar
A todo individuo le corresponde un estado de familia determinado por los vnculos
jurdicos familiares que lo unen con distintas personas, o an por la falta de tales
vnculos, como ocurre en el caso del soltero.
Ej.: El estado de hijo, de padre, de hermano, etc.1

1 Planteo: Si la nocin de estado de familia es aplicable a los vnculos mas lejanos de parentesco. Segn Mazzinghi
la idea se desdibuja cuando se la aplica a relaciones familiares lejanas que no suelen tener consecuencias jurdicas
significativas

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NOTA: El estado de familia es una resultante del ttulo

Algunas definiciones:

BORDA define el estado de familia como "la posicin que una persona ocupa
dentro de aquella".
Para LLAMBIAS "el estado civil de las personas fsicas se refiere al modo de
ser de 1a persona dentro de la familia", y agrega que " a todas estas situaciones
permanentes (de hijo, padre, marido, etc.) de las personas en el orden familiar,
corresponde un cmulo de derechos y deberes".
SPOTA sostiene que -el estado de familia abarca que: todas las cualidades
jurdicas que emanan de las relaciones que la persona tiene con todos los otros
miembros de su familia.

Ttulo de estado

El ttulo de estado es el vnculo familiar legalmente constituido y debidamente

acreditado, que origina derechos y obligaciones entre las personas a quienes liga
As, los vnculos de filiacin, matrimonio y parentesco en sus diversos grados, que
ligan a las personas, constituyen el ttulo de su estado civil
Mientras esos vnculos no se hayan objetivados de la manera que la ley requiere, y
adquirido as la publicidad necesaria, no existir ttulo sino solo, en algunos casos, el
presupuesto de hecho para constituirlo
Ej.: La relacin paterno-filial extramatrimonial requerir el reconocimiento
voluntario o la sentencia judicial para constituir un ttulo de esto
Por tanto, el ttulo de estado es el instrumento o conjunto de instrumentos pblicos
de los cuales emerge el estado de familia de una persona.
NOTA: Por extensin, la denominacin de ttulo se aplica a los documentos capaces de
acreditar el vnculo, como son las partidas del registro civil, el testamento donde se
reconozca a un hijo extramatrimonial, etc.
En Argentina, el estado resulta de los instrumentos inscriptos en el Registro del Estado
Civil y Capacidad de las Personas en el cual se registran los nacimientos, matrimonios
y defunciones, adems de las referencias a reconocimientos, el registro de
incapacidades y el registro de adopciones simples y plenas.

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Todo ttulo de estado formalmente hbil para oponer el estado de familia presupone un
ttulo sustancialmente idneo que es causa del emplazamiento2.
Pero si el ttulo formal no se correspondiera con el presupuesto sustancial, puede ser
destruido mediante accin judicial
Posesin de estado

La posesin de estado consiste en el ejercicio prolongado de los derechos y

obligaciones propios de una determinada situacin familiar, con prescindencia de que
quien los ejerza tenga el ttulo de estado correspondiente a dicha situacin o carezca de
el.
As, segn Llambias, hay posesin de estado cuando alguien disfruta de un
determinado estado de familia, con independencia del ttulo sobre el mismo estado; ie,
cuando una persona ejerce en los hechos tales derechos y deberes sin ttulo.
Por lo general, quien ejerce la posesin de estado tiene tambin ttulo de estado
Ej.: En la practica es frecuente que un padre se comporte como tal frente a un hijo
no reconocido, le de su nombre, etc.
La posesin de estado, que debe revestir una cierta permanencia, puede tener
consecuencias jurdicas de importancia.
Consecuencias jurdicas
Art. 256. La posesin de estado debidamente acreditada en juicio tendr el mismo
valor que el reconocimiento expreso, siempre que no fuere desvirtuado por prueba en
contrario sobre el nexo biolgico3.
Art. 197 () Cuando hay posesin de estado y existe el acta de celebracin del
matrimonio, la inobservancia de las formalidades prescriptas no podr ser alegada
contra su existencia.

2 Ie, el ttulo de estado se prueba con el ttulo formalmente hbil. No obstante, puede probarse el emplazamiento por
otros medios cuando no es posible obtener el ttulo. As, por ejemplo, si resulta imposible obtener el testimonio o
certificado de nacimiento, el hijo podra mediante prueba suplir la carencia del ttulo y acreditar que es el hijo de
quienes l afirma son sus padres.Cuando el emplazamiento en el estado de familia se obtiene mediante una accin
judicial la sentencia judicial que declara, por ejemplo, la filiacin que no fue reconocida, constituye tambin el ttulo de
estado en sentido formal.La inscripcin de dicha sentencia en el Registro Civil atae a la publicidad del ttulo.

3 Ie, permite a la ley presumir que quienes en los hechos se han conducido pblicamente como si estuviesen
emplazados en el estado de familia, reconocen por medio de esa conducta la existencia de los presupuestos
sustanciales del estado.

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Y cuando el acta falta o fuese imposible acompaarla la posesin de estado es un

hecho en el que el juez podr apoyarse como un elemento ms de la prueba del
matrimonio
NOTA: Segn la doctrina, tambin hay posesin de estado cuando el ttulo esta viciado
o carece de presupuesto

Legitimidad e ilegitimidad de la posesin de estado

Planteo: Si la posesin de estado puede ser legitima o ilegitima, de buena o mala fe

La posesin de estado compete a toda persona investiga de un ttulo de estado,
porque ella consiste en el ejercicio de los derechos y deberes que fluyen de aquel
ttulo y que configuran el estado de familia
Ese conjunto de derechos y deberes son, pues, el objeto de la posesin, que es
legitima cuando se basa en un ttulo de estado
Cuando ese ttulo no existe la posesin de estado carecera de causa legtima Ej.:
Concubinato
No obstante, la posesin de estado ilegitima es capaz de producir efectos jurdicos
y constituye, en cierto casos, un elemento que la ley acepta para obtener el ttulo
que confiera el estado civil a la parte interesada. Ej.: Caso de la filiacin4
En cuanto a la buena fe, la posesin ilegitima de estado origina efectos especiales
[Remisin: Matrimonio putativo]
3.2. Caracteres del estado de familia.
Caracteres del estado de familia
El estado de familia se caracteriza por su
-

Necesariedad [Como atributo de la personalidad]

Universalidad: Abarca todas las relaciones jurdicas familiares.

Unidad: Comprende la totalidad de los vnculos jurdicos que lo ligan con

otras personas, sin diferenciarse o calificarse en razn de su origen matrimonial
o extramatrimonial.

4 En los dems casos, ie, cuando la ley no contempla la posesin de estado ni le confiere efecto positivo alguno,
puede, sin embargo, producir efectos negativos y determinar una responsabilidad frente a los terceros que hubiesen
sido inducidos en error por la apariencia de un estado civil inexistente

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Imperatividad: El conjunto de derechos y deberes que configuran la posicin

de una persona en la familia esta regulada por el ordenamiento jurdico con
carcter imperativo y no depende de la voluntad de las partes
Esta ltima es operante para constituir el ttulo de estado, pero no para regular
su contenido

Estabilidad o permanencia
Ello no significa que sea inmutable, pues puede cesar.

Imprescriptibilidad: El no uso de los derechos que integran el estado de

familia no afecta a su existencia, ni el uso, por prolongado que sea, resulta de
por si eficaz para originar tales derechos
La imprescriptibilidad es tal, sin perjuicio de la caducidad de las acciones de
estado, como, por ejemplo, la del art. 258 CC, referido a la accin de
impugnacin de la paternidad matrimonial, destinada a consolidar el estado de
familia.

Inalienabilidad e indisponibilidad: En principio, la persona que tiene un

determinado estado no puede declinar, por va contractual o en virtud de una
renuncia, la titularidad de los derechos que lo integran
Ie, no puede disponer de l convirtindolo un objeto de un negocio; no puede
ser modificado, ni alterado, ni cedido por su titular, ni ser transmitido por
voluntad de ste a terceros.
Tampoco se podr transigir sobre las cuestiones relativas al estado de familia

Reciprocidad: A cada derecho corresponde una obligacin correlativa

Oponibilidad erga omnes e indivisibilidad: La persona ostenta el mismo
estado de familia erga omnes, es decir, frente a todos
Los terceros estn obligados a reconocer la posicin que una persona ocupa en
su familia, siempre que este basada en un ttulo que no padezca una nulidad
absoluta y manifiesta

Dicha oponibilidad permite la actuacin en sede judicial para hacer valer el

estado de familia, as como para ejercer los derechos que de l derivan, ante quien
pretendiera desconocerlos.
3.3. Las acciones de estado. Concepto, caracteres, clasificacin y efectos.
Las acciones de estado no estn primordialmente orientadas a procurar el
ejercicio de determinados derechos, ni la asuncin de ciertas obligaciones, sino a
obtener el ttulo que ser causa de los unos y las otras
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Ie, lo que persigue la accin de estado es el reconocimiento, o la impugnacin, del

ttulo en si, y como consecuencia de ellas, el goce o la exclusin, segn el caso, de
los derechos y obligaciones que surgen del ttulo5
BELLUSCIO reconoce que "tienen por finalidad lograr un ttulo de estado del cual se
carece, aniquilar un ttulo de estado falso o invlido o modificar el estado de familia de
que se goza".
Cuando el ttulo existe y lo que se niega es el derecho que dimana de dicho ttulo no se
da una accin de estado. No tienen tal carcter la accin para reclamar alimentos, ni la
accin de nombre, ni la de suspensin en el ejercicio de la patria potestad, porque
ninguna de ellas se refiere al ttulo de estado sino a un derecho que es consecuencia d
dicho ttulo, como es el de recibir los alimentos, el de usar un determinado nombre, o el
de que la patria potestad sea ejercida convenientemente.
Clasificacin

Accin de reclamacin y de impugnacin

Cuando existe entre dos personas un nexo biolgico o legal pero dicho nexo
carece de traduccin jurdica, porque no est debidamente acreditado, surgen las
acciones de reclamacin tendientes a determinar la verdadera relacin y a obtener
el pronunciamiento judicial que la establezca legalmente y que proporcione a los
interesados el instrumento que les permita demostrarla
Tales son las acciones de filiacin, legtima o extramatrimonial, y las tendientes
a demostrar la existencia del matrimonio
Inversamente, cuando existe un ttulo de estado que confiere a una persona
determinada calidad con respecto a otra, pero esa calidad no responde a la
realidad del nexo biolgico o del vnculo legal, se otorgan las acciones de
impugnacin de estado
Tales son las acciones de desconocimiento de la paternidad, o de la filiacin,
segn el caso, o la de nulidad del matrimonio
Ie, las acciones de reclamacin tienen por objeto colocar a una persona en un
estado de familia determinado, de manera que la sentencia es el ttulo del estado
de familia, mientras que las de impugnacin, destruyen el ttulo existente

5 Cuando el ttulo existe y lo que se niega es el derecho que dimana de dicho ttulo no se da una accin de estado.
Ej.: No tienen tal carcter la accin para reclamar alimentos, ni la accin de nombre, ni la suspensin del ejercicio de
la patria potestadTampoco deben confundirse las acciones de estado con las que simplemente tienden a rectificar
actas del Registro Civil, vinculadas al estado de familia, por errores que contiene

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NOTA: Conforme a otra terminologa estas acciones se distinguen entre acciones de

emplazamiento o desplazamiento en un estado de familia

Acciones matrimoniales y paterno-filiales [ie, acciones de estado segn el

vinculo de familia]

Las acciones matrimoniales tienen como resultado un nuevo estado de familia

Ej.: Accin de nulidad del matrimonio, de divorcio, de separacin personal
Las acciones paterno-filiales tienen por objeto constituir dicho estado, revocarlo o
invalidarlo
Ej.: Accin de reclamacin de filiacin legitima o extramatrimonial, accin de
impugnacin de paternidad o maternidad

Caracteres de la accin de estado [Surgen de los caracteres del estado de familia]

Las acciones de estado son
-

Inalienables, por cuanto no pueden cederse por va contractual, dado su

carcter personalsimo
Son tambin irrenunciables, siempre que la renuncia se articule como parte de un
contrato

Pero mientras los derechos que integran el estado de familia son en principio
irrenunciables, y con mayor razn el titulo constitutivo de dicho estado, no
ocurre lo mismo con las acciones, que al ser articuladas en un proceso puede ser
objeto de perencin de instancia, desistirse expresamente o, en algunos casos,
prescribir, o caducar por el transcurso de los trminos que la ley fija a tal fin
NOTA: La caducidad no se refiere directamente a las acciones de estado, sino a los
derechos que tales acciones amparan
El dejar transcurrir los plazos de caducidad o de prescripcin sin interponer la accin
es una forma tacita de renuncia; por lo tanto, no se puede afirmar de manera absoluta la
irrenunciabilidad ni la imprescriptibilidad de las acciones de estado.
-

Inherencia personal
Los titulares de las acciones de estado no pueden ser subrogados por terceros
interesados o acreedores6

6 Tal principio no se desvirta por el hecho de que algunas acciones de estado puedan ser ejercidas por los herederos
del titular

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Derecho de Familia
Unidad 1

NOTA: En cuanto al procedimiento que han de seguir las acciones de estado, ser el de
juicio ordinario
Excepcin: Acciones de divorcio o separacin personal por presentacin conjunta

Efectos de las acciones de estado7

Planteo: Si la sentencia dictada como consecuencia de una accin de estado

produce efectos erga omnes o si la cosa juzgada solo afecta a las partes del juicio.
Varias son las respuestas que se han intentado frente a este interrogante.
a) CONTRADICTOR LEGITIMO. - La de contradictor legtimo es aquella segn la cual
la sentencia produce efectos erga omnes cuando la accin se ha seguido contra el
"contradictor legtimo es decir contra aquella persona que ocupe el primer lugar en el
inters frente al problema.
b) RELATIVIDAD DE LA COSA JUZGADA. - La del valor relativo de la cosa juzgada,
apoyada por AUBRY y RAU reconoce los efectos erga omnes de la sentencia, pero
establece importantes excepciones que restringen sustancialmente el principio. As por
ejemplo, se exige que hayan intervenido en el juicio todos los parientes vivos del
interesado y que la accin sea de titular singular. Esta restriccin al principio es poco
convincente: si todos los parientes han intervenido en el proceso que culmin con la
sentencia o si hay un nico titular de la accin, es obvio que nadie ms podr intentar
nuevamente la accin ya resuelta, porque no existirn otros titulares a quien ella pudiera
corresponder.
C) VALOR ABSOLUTO DE LA COSA JUZGADA. - La del valor absoluto de la cosa
juzgada, sostenida por BONNECASSE, para quien el estado es indivisible y por lo tanto
la primera sentencia que se dicte a su respecto debe producir efectos erga omnes.
d) TEORAS INTERMEDIAS (MAZZINGHI). - Las teoras intermedias distinguen entre
la sentencia, dictada en el juicio de estado, y el ttulo que ella comporta para el
solicitante. Dicho ttulo produce efectos erga omnes, pero no tiene los efectos de la cosa
7

Tipo de sentencias: Sentencias constitutivas: Sentencias cuyo ejercicio es el presupuesto para la constitucin,
modificacin o extincin de un estado de familia determinado. Ej.: La sentencia de divorcio o la de adopcin
constitutivas del estado de divorciado o adoptado, respectivamente.
Sentencias declarativas: Aquellas en las que se declara la existencia o inexistencia de los presupuestos que
son el fundamento del vnculo jurdico familia. Ej.: Si prospera la impugnacin de filiacin, la sentencia declara
que existe en la realidad, previa a la constitucin del ttulo de estado de hijo, una situacin de hecho que
descarta el vnculo biolgico.
NOTA: Las sentencias tpicamente constitutivas crean o modifican el estado de familia para el futuro, sin efectos
retroactivos; en cambio, las declarativas, declaran la existencia o inexistencia de los presupuestos esenciales del
estado de familia de que se trata, y en consecuencia retrotraen sus efectos al momento en que, segn la ley, se
juzgan existentes o inexistentes dichos presupuestos.

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Derecho de Familia
Unidad 1

juzgada frente a los terceros que no intervinieron en el juicio, y que, por lo tanto,
podran atacarlo como si se tratara de otro ttulo cualquiera (reconocimiento, acta, etc.).
Estas teoras compaginan dos principios fundamentales: que la sentencia solo
produce los efectos de la cosa juzgada entre las partes y que el ttulo de estado, por ser
indivisible, produce efectos universales pero no amparados por la autoridad de la cosa
juzgada".
Cuando la accin de estado es rechazada, la sentencia no confiere ningn ttulo
nuevo, sino que mantiene el status quo ante, y por lo tanto solo produce efecto entre las
partes y no excluye la posibilidad de que otros titulares de la accin procuren intentarla
nuevamente.
En cambio, cuando progresa la impugnacin de un estado de familia, y se
desconoce la filiacin de una persona o se anula un matrimonio, se introduce una
modificacin en dicho estado que, al igual que el ttulo que lo confiere, produce efectos
erga omnes. Pero este efecto no es consecuencia de la inatacabilidad de la sentencia,
sino de la oponibilidad erga omnes, caracterstica del estado de familia.
4.1 Procesos de familia. Principios que lo rigen.

5.1. El matrimonio. Concepto desde el punto de vista del derecho natural y del
derecho positivo.
El matrimonio desde el punto de vista natural
Segn el derecho natural el matrimonio es la comunidad de vida, establecida entre dos
personas, por la libre decisin de su voluntad y con carcter indisoluble, con el objeto
de procrear hijos y educarlos, y de asistirse recprocamente
De acuerdo con el derecho cannico, el matrimonio es la alianza matrimonial, por la
que el varn y la mujer constituyen entre si un consorcio para toda la vida, ordenado
por su misma ndole natural al bien de los cnyuges y a la generacin y educacin de
la prole
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Derecho de Familia
Unidad 1

Caracteres del matrimonio

-

Diversidad de sexos: El matrimonio se establece entre dos personas de distinto

sexo, varn y mujer
Conforme al fin de la institucin no podran unirse en matrimonio dos personas
del mismo sexo

Unidad: La precisin del numero de personas, dos, excluye todas las formas de
poligamia y de poliandria

Consensualidad: El matrimonio debe establecerse por libre decisin de la

voluntad de quienes lo contraen

Indisolubilidad: El vinculo matrimonial es perpetuo

Fines propios: El matrimonio tiene como fin la procreacin de la prole, su
educacin y el deber de asistirse recprocamente entre los cnyuges buscando su
plenitud personal

NOTA: En cuanto a la forma, esta no responde a la naturaleza misma de la institucin,

sino ms bien a la necesidad social de que el matrimonio tenga certeza y publicidad

El matrimonio desde el punto de vista del derecho positivo

Desde el punto de vista del derecho positivo, el acuerdo de voluntades debe formularse
conforme a las reglas que disciplinan el acto jurdico, ie, debe someterse a las formas
exteriores de celebracin, e inscribirse en registros especiales que le otorgan certeza,
publicidad y obligatoriedad
La celebracin de tal acto origina el nacimiento de un vinculo personal que el derecho
asume y preserva, sujetndolo a un sistema de normas cuya observancia es un deber
imperativo, y cuyo incumplimiento da lugar a determinadas sanciones
En suma, el matrimonio es el vinculo jurdico que nace de la voluntad de los
contrayentes, expresada con las formalidades que la ley establezca, y que origina
imperativamente entre ellos un conjunto de derechos y obligaciones reciprocas,
ordenados al establecimiento de una plena comunidad de vida y al cumplimiento de
los fines que son propios de ella, segn el orden natural

Aclararemos el sentido de esta definicin:

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Derecho de Familia
Unidad 1

a) CONSENTIMIENTO Y FORMA LEGAL. - La voluntad de los contrayentes constituye

un requisito indispensable para que se perfeccione el matrimonio, pero, desde el punto
de vista del derecho positivo, esa voluntad no es suficiente para producir sus efectos
propios, si no se la formula de acuerdo con determinadas exigencias legales que tienden
a conferirle certeza y publicidad. El contenido de tales exigencias puede variar segn las
diferentes regulaciones, y as, mientras algunos regmenes se limitan a exigir una
convivencia ms o menos prolongada, infiriendo de ella el consentimiento (art. 194,
Const. de Bolivia, al 1/2/67), otros requieren un acto solemne, consistente en la
declaracin expresa de la voluntad, rodeada de cierto ropaje formal.
b) COMUNIDAD DE VIDA Y OBLIGACIONES RECIPROCAS. - El vnculo que surge
del consentimiento se concreta en un conjunto de derechos y obligaciones que ligan a
los cnyuges, y que estn dirigidos a establecer la comunidad de vida entre ellos y el
cumplimiento de ciertos fines especficos.
La comunidad de vida, pues, que constituye la esencia de] matrimonio segn las ms
antiguas definiciones, se incorpora al derecho positivo a travs de ese sistema de
derechos y obligaciones, entre los cuales se encuentra el exigir al otro cnyuge la
cohabitacin, la prestacin del dbito conyugal, la asistencia moral y material, la
observancia de la fidelidad, y otras de carcter personal y patrimonial.
El matrimonio sacramento

El matrimonio cristiano est revestido por la dignidad sacramental, que no es

sino una elevacin de su propia sustancia natural, segn la voluntad de Cristo.
Las propiedades esenciales de [todo] matrimonio son la unidad y la indisolubilidad,
que en el matrimonio cristiano alcanzan una particular firmeza por razn del
sacramento
El matrimonio religioso importa la participacin del hombre en la vida divina
5.2. El matrimonio sacramento.
5.3. Matrimonio civil y matrimonio religioso ante la ley argentina.
El matrimonio es una institucin natural ligada al logro del destino terreno y
trascendente del hombre
No podra por ello estar apartado de la religin, en cuanto sta determina los vnculos
que unen al hombre con Dios
El sistema Argentino es el de matrimonio civil obligatorio, conforme al cual no se
reconocen efectos civiles a ningn otro matrimonio que el otorgado ante el oficial
encargado del Registro Civil

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Derecho de Familia
Unidad 1

De celebrarse primero el matrimonio religioso, este no surtir efectos para el derecho

positivo puesto que la forma es un requisito esencial del acto, y solo as se producen
efectos jurdicos
NOTA: Proyecto: Que los efectos del matrimonio se deriven del consentimiento
prestado ante el prroco o ministro, quienes tendran la obligacin de inscribir el
matrimonio en los registros del estado, y a tal inscripcin quedara subordinada la
produccin de efectos civiles
a) La Tradicin Catlica: La tradicin, que para la Iglesia Catlica es fuente de la
Revelacin como lo es la Escritura, reconoce al matrimonio como un
sacramento: Cristo elev a tal dignidad al contrato matrimonial, o sea al
acuerdo de voluntades en cuya virtud se forma el vnculo.
b) Aparicin del matrimonio civil: La Edad Moderna iba a traer entre otros
elementos disociadores del mundo medieval, la ruptura de la unidad religiosa
provocada por la Reforma protestante. El matrimonio civil es, pues, una
resultante del pluralismo religioso.
DIVERSOS SISTEMAS
Aclaracin: la ley religiosa y la ley civil regulan la misma realidad natural, ordenan el
acuerdo de voluntades que da origen al matrimonio y los efectos que de l resultan, pero
con la diferencia de que, mientras la ley civil toma esa realidad en un sentido
meramente terrena, la iglesia la contempla en su totalidad es decir reconociendo en los
cnyuges un destino temporal y eterno, y en la unin recproca la satisfaccin de un
impulso humano, pero tambin un instrumento de santificacin, un vehculo de la gracia
divina, un sacramento en suma.
La doble celebracin del matrimonio en la esfera civil y la religiosa es, pues, una
solucin absurda que importa la repeticin de un mismo acto, en su versin parcial y en
su versin integral.
Veremos ahora los sistemas que regulan la celebracin del matrimonio en el plano civil
y el religioso.
a) Matrimonio civil subsidiario: La ley presume que toda persona tiene conviccin
religiosas, y est integrada en alguna comunidad basada en las creencias.
b) Matrimonio civil Facultativo: difiere del anterior en que, para optar por la
celebracin civil, no hace falta ninguna manifestacin expresa de los interesados
en cuanto a su carcter de irreligiosos.
c) Matrimonio civil obligatorio: no se reconocen efectos civiles a ningn otro
matrimonio que el otorgado ante el oficial encargado del registro civil.
(argentina)
EL SISTEMA ARGENTINO

La Tradicin nacional y el cdigo civil: Tradicionalmente no hubo en el pas

otro matrimonio que el cannico.
VLEZ SRSFIELD mantuvo los principios conforme a los cuales el
matrimonio religioso era apto para producir efectos civiles.
El Cdigo admite, en primer lugar, los matrimonios celebrados por la Iglesia
Catlica, pero tambin por los ministros de cultos disidentes. No organiza, en
19

Derecho de Familia
Unidad 1

cambio, el matrimonio civil, ni siquiera para resolver los casos de las personas
que, sin pertenecer a alguna confesin religiosa, desearan contraerlo.
Ley de matrimonio civil: Esa laguna legal vino a colmarse veinte aos despus,
cuando se dict la ley 2393, la cual, yendo mucho ms lejos de lo que aquella
deficiencia aconsejaba, modific el Cdigo e introdujo en el pas el matrimonio
civil con carcter obligatorio.
Sistema actual: El sistema de la ley 2393, cuya incongruencia sealamos
durante su vigencia, se ha mantenido en la ley 23.515, en cuanto establece la
obligatoriedad del matrimonio civil, pero se ha atenuado en un sentido que
podemos registrar como un leve progreso.
Actualmente se puede realizar la celebracin religiosa sin necesidad de acreditar
el matrimonio civil previo, con lo cual el sistema gana en congruencia, pues no tena
sentido prohibir algo que la ley civil ignora en cuanto a sus efectos
Reduccin de los efectos del matrimonio civil: las tendencias que campean en el
derecho de familia, dentro y fuera de la Argentina, no hacen sino empequeecer la
institucin matrimonial, privndola de muchos de sus efectos, y acercndola al mero
concubinato.
As, por ejemplo, se han equiparado, a todos los efectos, la filiacin legitima y la
extramatrimonial con lo cual, en lo que se refiere a los hijos, no representa ninguna
ventaja legal que los padres estn casados o no.
a) CARCTER RELIGIOSO DEL MATRIMONIO. - La historia muestra que el
matrimonio ha estado ligado a las ideas religiosas y que el acto de su celebracin ha
sido revestido de formas rituales.
La comprobacin de esta constante suscita la necesidad de establecer la razn de
ser de las coincidencias que se advierten en los pueblos, las culturas y los tiempos ms
distantes.
En todos ellos, el matrimonio -cualquiera fuese su regulacin ha sido considerado como
el medio de propagar la vida humana. A travs del matrimonio el hombre adquiere
conciencia cabal de ensanchar con su obra los lmites de la creacin.
La idea misma de fecundidad, no solo humana, sino genricamente considerada,
ha estado siempre ligada a la vivencia religiosa, como lo prueba el hecho de que la
obtencin de los frutos de la naturaleza ha estado tradicionalmente rodeada de cultos
especiales.
Con mayor razn lo est el matrimonio, en el cual judos y gentiles, paganos y
cristianos destacaron y exaltaron el aspecto religioso, no siempre contemplado con la
debida hondura por el hombre de nuestro tiempo.
b) MATRIMONIO Y CRISTIANISMO. El cristianismo confirm esta visin del
matrimonio, y la Iglesia lo estableci como uno de sus sacramentos.
A tal respecto dice el canon 1055 que antes recordamos en cuanto incluye la
definicin del matrimonio, que: "La alianza matrimonial (. . .) fue elevada por Cristo
Nuestro Seor a la dignidad de sacramento entre bautizados. Por tanto entre bautizados
no puede haber contrato matrimonial vlido que no sea, por eso mismo, sacramento".
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Derecho de Familia
Unidad 1

C) UNIN DE CRISTO Y LA IGLESIA. El matrimonio es la unin de Cristo y su

Iglesia, San Pablo no formula una metfora, sino que expresa una realidad: a travs del
matrimonio llegarn las generaciones que habrn -de sumarse a la adoracin y
glorificacin de Dios.
d) MATERIA Y FORMA DEL SACRAMENTO. El signo sensible de esta realidad es el
consentimiento de los contrayentes para colaborar en esa excelsa tarea de propagar la
vida. Porque ellos aceptan, conscientemente, cumplir tan alta misin, merecen la
bendicin de Cristo, en cuanto asumen el papel que l les ha reservado en el plan de la
creacin.
Los elementos de todo sacramento son la materia y la forma, y tales elementos
se encuentran en el matrimonio, representado el primero, es decir la materia, por la
voluntad real de contraer el vnculo, y el segundo, o sea la forma, por la expresin del
consentimiento en las condiciones que la Iglesia determina .
e) MINISTROS DEL SACRAMENTO. En cuanto a los ministros del sacramento, es
opinin pacfica en la Iglesia latina que son los propios contrayentes y no el sacerdote
que bendice la unin.

En suma: el matrimonio cristiano est revestido por la dignidad sacramental, que no es

sino una elevacin de su propia sustancia natural, segn la voluntad de Cristo.
Este aspecto de la unin conyugal no es, sin embargo, unnimemente aceptado. Las
tendencias laicistas, que han proliferado en los ltimos dos siglos, han determinado que
las leyes nacionales volvieran, en buena medida, la espalda al matrimonio sacramento,
para aprehender al vnculo conyugal como un mero instituto civil, que no siempre
refleja adecuadamente la base natural que constituye la esencia del matrimonio.
5.4. Naturaleza jurdica del matrimonio.
La discusin sobre si el matrimonio es un contrato o una institucin, es clsica. El
derecho romano, y ms tarde el derecho cannico, afirmaron la naturaleza contractual
del matrimonio, basndose en que el vnculo solo puede surgir del acuerdo de
voluntades entre los contrayentes. An hoy, numerosos autores ponen el acento en este
aspecto, y afirman que el matrimonio es un contrato
Ese pensamiento, sin embargo, no tena consecuencias importantes en cuanto estaba
corregido por considerar al matrimonio como un sacramento, lo que afirmaba sus
caracteres esenciales.
El advenimiento de la Revolucin Francesa, inspirada por un pensamiento
individualista, modific la situacin: el Cdigo de Napolen introdujo el matrimonio
civil, que hasta entonces era una curiosidad.
Y esta nueva comprensin del matrimonio indujo a su asimilacin a los contratos
civiles, lo que transfera a su mecnica la regla del distracto segn la cual, si la voluntad
de las partes es capaz de crear el vnculo, ha de ser apta tambin para rescindirlo.

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Derecho de Familia
Unidad 1

Esta consecuencia, traducida en la implantacin del divorcio, indujo a quienes advertan

que la permanencia del vnculo no poda depender del querer de las partes, a valorizar
otros aspectos del matrimonio, comprendidos en el acuerdo de voluntades. Se trataba de
arrancar el matrimonio del mbito contractual y para ello se lo identific como
institucin.
VELEZ expres con meridiana claridad este pensamiento en la inspirada nota al Ttulo
1, Seccin 11 del Libro 1, que la ley 23.515 ha suprimido con una arrogancia
injustificable. Surge de la nota suprimida que VLEZ considera al matrimonio como
una institucin, aunque cuida destacar que est basada en el consentimiento de las
partes.
Para determinar la naturaleza jurdica del matrimonio se deben distinguir dos
momentos diferentes
-

El de la celebracin:

En el momento de la celebracin, el matrimonio tiene en comn con el contrato el hecho

de que la voluntad de las partes es el factor que genera un sistema de derechos y
obligaciones entre ellas.
Pero las diferencias que a partir de esa coincidencia pueden sealarse son importantes.
Por un lado, en el contrato el contenido de los derechos y obligaciones constituidos
depende de la voluntad de los contratantes; ellos dictan su propia ley. En el matrimonio
no es as; la ley viene impuesta por un sistema de normas imperativas que las partes no
pueden modificar.
Por otro lado, la facultad rescisoria que es propia del contrato no conviene a la
naturaleza del matrimonio, aun cuando la liberalizacin del divorcio, que ha avanzado
aceleradamente en las dos ltimas dcadas, oscurece considerablemente esta diferencia,
haciendo del vnculo conyugal una relacin susceptible de ser resuelta por mero acuerdo
de partes.
Por ltimo, la idea del contrato est ordinariamente adscripta a obligaciones de
contenido patrimonial o, por lo menos, susceptibles de ser resueltas econmicamente, lo
que, por cierto, no ocurre en el matrimonio.
Por encima de las diferencias sealadas, existe una categora jurdica cuya jerarqua,
conceptualmente superior, le permite abarcar al contrato y al matrimonio, y es la de los
actos jurdicos.
El matrimonio es un acto jurdico, en tanto acto voluntario licito que tiene por fin
inmediato establecer entre las personas relaciones jurdicas, crear, modificar, transferir,
conservar o aniquilar derechos8
8

Si bien en el momento de la celebracin, el matrimonio tiene en comn con el contrato el hecho de que la
voluntad de las partes es el factor que genera un sistema de derechos y obligaciones entre ellas; se diferencia
de este en que, En el contrato, el contenido de los derechos y obligaciones depende de la voluntad de los
contratantes, mientras que en el matrimonio este viene impuesto por un sistema de normas imperativas

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Derecho de Familia
Unidad 1

El de la relacin jurdica que surge a partir de ella, ie, el estado

matrimonial: Sistema de normas
Los derechos y obligaciones que surgen a partir de la celebracin del matrimonio
estn fijados por un estatuto imperativo que se impone a la voluntad de los
contrayentes, en atencin a sus intereses individuales, y los intereses
comunitarios.
El hombre y la mujer que concurren a formar una familia no son, una vez
producida la fundacin, los dueos absolutos de su destino. En su logro estn
interesados los eventuales hijos, que nazcan de la unin y la sociedad entera, cuya
solidez, es ya un lugar comn repetir, est condicionada por la solidez de las
familias.
As, se establece un sistema de normas que restringe la libertad de los
contrayentes y regula sus relaciones recprocas
Este marco normativo es una institucin, que consiste en un conjunto de
principios que, en orden al cumplimento pleno y perfecto de los fines que le son
propios, regulan la convivencia entre el hombre y la mujer que se casan

= En suma, el matrimonio es un acto jurdico o institucin, segn lo

contemplemos en el momento de la celebracin, o en el desarrollo de la
comunidad que resulta del acto inicial, y que se organiza conforme a un sistema
de normas imperativas.

5.5. Fines del matrimonio.

Se debe diferenciar el aspecto subjetivo de los fines del matrimonio, ie, las intenciones
que animan a los cnyuges a contraerlo, del aspecto objetivo, ie, las razones que dan
sustento a la institucin.

La facultad rescisoria, propia de los contratos, es incompatible con la naturaleza del matrimonio, a
pesar de la recepcin de la figura del divorcio

El contrato esta ordinariamente referido a obligaciones de contenido patrimonial, mientras que el

matrimonio no

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Derecho de Familia
Unidad 1

Si nos atuviramos al primero, habra que reconocer una infinita variedad de fines, ya
que son muy distintos los motivos que impulsan a las personas a casarse, y entre ellos
pueden figurar la atraccin recproca, el inters pecuniario, la ambicin poltica, el
deseo de promocin social, el propsito de salvar el honor, y tantos otros.
Lo que ocurre es que en el matrimonio hay que distinguir, como en cualquier otro acto
jurdico, esta zona de los motivos, que es ajena, exterior al acto mismo, de los fines que
son propios de] acto, que constituyen el fundamento de su institucin, la razn de su
regulacin legal. As por ejemplo, decimos que el objeto de la compraventa es la
transferencia del dominio sobre una cosa, por parte de una persona llamada vendedor, a
otra que designamos comprador Y poco importa saber cul es el motivo personal que ha
inducido a uno y otro a vender y comprar. Basta con conocer el fin propio del acto, la
aceptacin de su contenido esencial por ambas partes, con prescindencia de que los haya
impulsado a su celebracin un propsito especulativo, la mera vanidad, un afn cultural
o el deseo de recuperar un bien que perteneci a los antepasados.
Otro tanto ocurre en el matrimonio.
La unin matrimonial tiene un fin que es propio de la institucin y a cuyo respecto no
importa que las partes tengan de l una clara y precisa representacin intelectual ni,
mucho menos, que en el plano de los hechos logren su pleno cumplimiento. Basta que
no tengan la intencin deliberada de excluir los fines esenciales del matrimonio, para
que este surja del consentimiento recproco.
SILENCIO DE LAS LEYES CIVILES
El derecho civil omite la consideracin de los fines del matrimonio en las regulaciones
positivas, y a su respecto nada dice el Cdigo Civil argentino como tampoco la
generalidad de los cdigos extranjeros.
El bien de los cnyuges
El amor conyugal no es una mera atraccin personal entre los esposos, sino una opcin
irrevocable en virtud de la cual cada uno se entrega al otro y se compromete en la
bsqueda y la conquista del bien del otro9
La procreacin y educacin de la prole
La transmisin de la vida constituye un fin esencial del matrimonio
La vida no se transmite mediante el mero acto de la procreacin, sino que se requiere
del proceso educativo, a travs del cual los seres nacidos de la unin sexual entre el
marido y la mujer son conducidos hacia el logro de su plenitud personal
Este fin del matrimonio tiene una estrecha relacin con el que se identifica como "bien
de los cnyuges", pues dicho bien incluye la plenitud personal de aquellos, y es evidente
9 El error de concebir el amor como fin del matrimonio lleva a adoptar una posicin que identifica a la institucin con
un medio de satisfacer las propias pasiones, que cifra su razn de ser en la felicidad individual egostamente
considerada de cada uno de los cnyuges

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Derecho de Familia
Unidad 1

que solo han de alcanzarla cuando, a su condicin de varn y mujer, le aadan el ttulo
de padre y madre.
El argumento de que en muchos casos los matrimonios no son fecundos, y que, por lo
tanto, el fin sustancial de la unin no se cumple en concreto, no desnaturaliza cuanto
llevamos afirmado sobre la ndole de la institucin. Personas que, por su edad o por su
condicin fisica, estn impedidas de procrear, tienen acceso al matrimonio, aun cuando
se descarte a su respecto el cumplimiento del fin procreador.
Tal situacin obedece, en primer lugar, a que la institucin ha sido concebida para la
generalidad de los casos, y no para los supuestos de esterilidad, que son excepcionales.
En segundo lugar, la procreacin y su consecuencia inmediata, que es la educacin de la
prole, no constituyen el nico fin del matrimonio, que se integra con esa especialsima
relacin entre los cnyuges.
NOTA: Ambos fines tienen carcter complementario.

5.6. Sus caracteres especiales.

La caracterizacin del matrimonio en el derecho positivo no se agota exclusivamente en
estas propiedades esenciales de que vamos a ocuparnos, sino que se enriquece con el
agregado de otros elementos, que buscan satisfacer la necesidad de publicidad, de
certeza y de estabilidad, que deben rodear al vnculo conyugal.
Origen consensual
El vnculo matrimonial nace del intercambio del consentimiento entre quienes lo
contraen.
Dicho consentimiento debe ser sustancialmente libre
El matrimonio tiene la especialidad de que los sujetos del acto se confunden, en cierto
modo, con su objeto: Los cnyuges se dan el uno al otro, plenamente, y de por vida
No hay, pues, matrimonio sin consentimiento de los contrayentes
En cuanto a la participacin del funcionario, si bien confiere al acto la solemnidad que
la ley exige, el vnculo fluye del consentimiento del hombre y la mujer que se casan
NOTA: Tanto es as, que el derecho cannico reconoce a los contrayentes el carcter de
ministros del sacramento, y al sacerdote, el de un testigo calificado
Unidad
La unidad es la unin de un hombre y una mujer, ie, es la comunidad de vida formada
por 2 personas. As se descartan la poliandria y la poligamia.
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Derecho de Familia
Unidad 1

La poliandria es, entre las dos formas de uniones mltiples que hemos
mencionado, la que reviste caractersticas ms claramente aberrantes. Ella perjudica el
fin de la procreacin, ya que la mujer fecundada por un hombre no puede engendrar un
nuevo hijo hasta dar a luz el primero, y afecta asimismo el fin de la educacin frente a la
falta de certeza en la paternidad que, aun cuando sea determinable por mtodos
cientficos, queda oscurecida por la participacin de varios hombres en la vida sexual de
una mujer.
La poligamia, siendo, en principio, menos repugnante a la ley natural, no se
acomoda sin embargo al cumplimiento de los fines esenciales del matrimonio, en cuanto
si bien permite, y hasta podra decirse que facilita, la procreacin, dificulta, en cambio,
la educacin, como resultado de las diferencias que el hombre establece necesariamente
entre sus esposas, la cual se reflejara en sus respectivos hijos.
Esta comunidad de vida importa no solo una plena unin fsica, sino tambin
espiritual y moral

Indisolubilidad

Conviene aclarar desde el comienzo que el carcter indisoluble del matrimonio no

deriva de que este sea un sacramento, sino que est en la esencia de la institucin,
considerada en el plano del derecho natural.
El fundamento de la indisolubilidad deriva de que la posibilidad de disolver el vnculo
impide la realizacin plena y perfecta de los fines del matrimonio y origina
consecuencias negativas

Analizaremos los efectos negativos del divorcio sobre los distintos fines del
matrimonio.
a) SOBRE LA Procreacin. Respecto de la procreacin, la disolubilidad de la unin no
tiene efecto directo, pues existe la posibilidad material de tener hijos en un matrimonio
disoluble, en uniones concubinarias y aun en acoplamientos accidentales.
Pero en el plano psicolgico no cabe duda de que la seguridad de un vnculo
permanente alienta la procreacin.
Quienes se casan con tal disposicin de espritu, es lgico que procuren evitar la
prole o, por lo menos, una prole numerosa, que hara ms dificil la concertacin de
eventuales uniones futuras, ms problemticas cuanto mayores sean las
responsabilidades que pesan sobre los candidatos a contraerlas.

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Derecho de Familia
Unidad 1

b) SOBRE LA Educacin. La educacin que identificamos con el fin del matrimonio

no es la mera instruccin, sino una nocin mucho ms amplia que hemos dado al hablar
del papel que corresponde cumplir a la familia en el mundo de hoy.
Educar a los hijos, infundirles las nociones elementales de moral, de jerarqua,
de solidaridad, pulir sus sentimientos y sus ideas fundamentales, es un deber y, al
mismo tiempo, un derecho de los padres. Y es tambin un derecho de los hijos recibir la
educacin de las mismas personas que les transmitieron la vida. El divorcio vincular
entorpece el ejercicio de esos derechos.
c) SOBRE EL AMOR CONYUGAL. En cuanto al amor conyugal, entendido como lo
hemos propuesto al tratar los fines
del matrimonio, es claro que su logro se ve seriamente comprometido ante un rgimen
de disolubilidad.
Cuando el vnculo es indisoluble, y consiguientemente la unin es perpetua, la
necesidad de realizar ese esfuerzo de recproca adaptacin aparece con caractersticas
mucho ms evidentes, aparece como una urgencia insoslayable.
Cuando, en cambio, existe la posibilidad siempre abierta, de abandonar la
empresa y de buscar, en compaa de otro, lo que parece difcil o quizs imposible de
alcanzar con el propio cnyuge, la voluntad se debilita, y la tentacin de una fcil
desercin se impone sobre el espritu constructivo y a veces heroico, que supone el
mantenimiento de la comunidad conyugal.
d) Bien individual Y BIEN Comn. Si contemplamos el problema del divorcio desde
el punto de vista individualista, encontraremos un elocuente repertorio de casos
particulares que llaman a nuestra piedad y nos impulsan a reconocer a sus actores el
derecho de emprender un nuevo intento matrimonial.
Pero lo que ocurre es que cualquier problema enfocado de esa manera va a
llevar, en el plano de la moral y del derecho, a conclusiones totalmente errneas.
La solucin de algunos casos particulares no justifica que se desnaturalicen los
principios sobre los cuales est asentada la institucin matrimonial.
Heterosexualidad
Los fines del matrimonio o pueden ser alcanzados a travs de la unin de dos personas
del mismo sexo.

6.1. Esponsales. Concepto. Naturaleza jurdica. Evolucin. Rgimen legal vigente.

Esponsales
Los esponsales consisten en la promesa de celebrar matrimonio

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Derecho de Familia
Unidad 1

Quienes formulan tal promesa quieren el matrimonio, asumen el compromiso de

celebrarlo, pero no se manifiestan a asumir inmediatamente el carcter de cnyuges
Mazzinghi sostiene que quienes se casan consienten en la integracin reciproca de sus
vidas, mientras que los esponsales no tienen ese contenido, sino que lo implican el
compromiso de que en el futuro existir esa voluntad
Art. 165. El CC no reconoce esponsales de futuro.
[Por tanto] No habr accin para exigir el cumplimiento de la promesa de matrimonio.

Pero la diferencia entre el consentimiento de los que prometen el matrimonio y de

quienes lo contraen reside en que estos ltimos tienen una voluntad actual, estn
dispuestos a iniciar de inmediato la comunidad de vida que el matrimonio comporta. Y
esa voluntad falta en quienes celebran los esponsales.
El consentimiento matrimonial no solo implica la voluntad de la unin sexual, sino la
asuncin de una realidad mucho ms amplia y rica. Quienes se casan, no solo
consienten en el ayuntamiento carnal, sino en la integracin recproca de sus vidas. Los
esponsales no tienen ese contenido. Solo implican el compromiso de que en el futuro
existir esa voluntad. As, pues, esponsales y unin de cuerpos no son sino dos hechos
aislados, que podrn tener relacin en la psiquis de quienes los realizan, pero que el
derecho no puede vincular de ninguna manera.
Modificacin del rgimen . - El derecho argentino ha registrado una variacin
importante a partir de la ley 23.515 que ha modificado la norma del art. 8 de la ley
2393, repeticin literal, a su vez, de la que contena el antiguo art. 166 del Cd. Civil.
Conforme a ella no se reconocan esponsales de futuro -principio que subsiste en la
nueva regulacin- y se prohiba que los tribunales admitieran demandas sobre la
materia, ni por indemnizacin de daos y perjuicios que hubiera causado el
incumplimiento de la promesa.
El actual artculo 165 se ubica en una posicin ms moderada en cuanto dispone: "Este
Cdigo
reconoce esponsales futuro. No habr accin para exigir el
cumplimiento de la promesa de matrimonio.
Se advierte que la supresin de la frase que exclua las demandas por daos y perjuicios
tiene el aparente sentido de autorizarlas.
Al orientarse en este rumbo, la reforma ha recogido las opiniones vertidas por la gran
mayora de los autores y ha sancionado un principio acorde con la equidad.
Es igualmente lgico que no se admita una accin para obligar a contraer el matrimonio
prometido, pues ello afectara la libertad de quien se viera forzado a casarse contra su
voluntad, aun cuando alguna vez hubiese expresado que tena el propsito de hacerlo.
Consecuencias del incumplimiento
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Derecho de Familia
Unidad 1

Si bien el CC no establece expresamente la obligacin de indemnizar esta es procedente,

y los jueces quedan en libertad de determinar el alcance de la obligacin, segn
consideren que ha mediado o no una ruptura injustificada del compromiso que pueda ser
asimilada a un hecho ilcito
Segn Mazzinghi, la procedencia de la indemnizacin debe estar subordinada a los
siguientes requisitos
- La acreditacin inequvoca de la promesa formal de matrimonio, que incluya la
determinacin de la fecha en que habr de celebrarse
- Que no se acredite una causa objetiva que justifique la ruptura
- Que dicha ruptura tenga carcter doloso
- Que se prueben los daos materiales sufridos por quien reclama la indemnizacin
En cuanto al alcance de la indemnizacin, considera que es reparable el dao emergente
y el lucro cesante; el dao moral ser indemnizable si el renuente a casarse fuera
responsable de la conducta dolosa

6.2. Unin convivencial. Concepto. Evolucin. Rgimen legal vigente

REVISAR LOS APUNTES DE CLASE, PORQUE ES UN TEMA NUEVO.
PREGUNTAR SI
EQUIPARABLES.

CONCUBINATO

UNIN

CONVIVENCIAL

SON

Concepto
El concubinato es la cohabitacin prolongada entre dos personas que reviste apariencia
de matrimonio, sin que exista dicho vnculo entre ellas
Su caracterstica propia es la posibilidad de que la unin cese por decisin de cualquiera
de los implicados en ella. Sin embargo, la actual regulacin del matrimonio ha atenuado
sus diferencias con el concubinato.
El concubinato no es ms que un hecho.
Opinin de Mazzinghi: el concubinato no debe ser nunca fuente de derechos ni causa de
beneficios para quienes estn involucrados en l; puede, por el contrario, ser un factor
determinante de obligaciones respecto de terceros. Concubinato es una relacin
contraria al bien comn, socialmente negativa, que resulta de la exaltacin del egosmo
y de la irresponsabilidad.
Principio general

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Derecho de Familia
Unidad 1

El concubinato no genera derechos ni obligacin recprocos, ni engendra consecuencias

jurdicas, salvo que la ley expresamente se las atribuya 10. Puede, por lo contrario, ser un
factor determinante de obligaciones respecto de terceros.
Fundamento: el concubinato no es una institucin jurdica, de manera que no constituye
estado ni es fuente de derechos y obligaciones
El concubinato frente al derecho
Al faltar una norma legal que los prohba, no podramos sostener el carcter ilcito del
concubinato, aunque afirmemos que se trata de una conducta inmoral.
Regulacin legal:
Se ha discutido el punto entre los autores, y mientras unos se inclinan por la regulacin
del concubinato, otros asumen una posicin negativa.
Posicin favorable: a este respecto, JOSSERAND recuerda que "el legislador de 1804
quiso cerrar pdicamente los ojos sobre el concubinato" y, ms adelante, aduce que
"los hechos, las necesidades de la vida, las exigencias de la equidad, han sido ms
poderosos que la voluntad legislativa ( ... ) y si la unin libre no es una institucin,
ha revestido por lo menos una significacin jurdica cada vez ms marcada y se ha
convertido en una especie de centro obligatorio que sabe retener la atencin del
jurista".
Opinin de Mazzinghi: Compartimos la conviccin de que el concubinato constituye
una realidad social y que por lo tanto el jurista no puede ignorarla, ni el legislador
soslayar su consideracin. Pero hemos afirmado que el concubinato es una realidad
negativa e intrnsecamente inmoral. Y por lo tanto sostenemos que afirmar que el
tema debe ser objeto de la atencin legislativa, no implica que deba elaborarse un
estatuto propio del concubinato.

Posicin negativa: los MAZEAUD sealan que existen diversas "disposiciones

favorables a quienes viven en concubinato". La opinin de los citados juristas
franceses respecto de estas medidas es que merecen ser censuradas porque al
extender a quienes viven en concubinato las ventajas concedidas a los cnyuges,
incitan al mantenimiento del concubinato.
Creemos, en definitiva, que el legislador debe tener en cuenta el signo negativo del
hecho social que constituye el concubinato, y sentar con claridad el principio de que
la relacin torpe que l implica no puede ser fuente de derechos y beneficios para
quienes la mantienen, aunque s causa generadora de obligaciones frente a terceros.
Opinin de Mazzinghi: la simplificacin de las formas del matrimonio y su
facilitacin para contraerlo tender como efecto secundario a desalentar el
concubinato.

Jurisprudencia y legislacin: la falta de disposiciones legales sobre el concubinato dio

particular significacin a las soluciones que los tribunales procuran dar a los problemas
planteados. Veremos cules han sido dichas soluciones en nuestro pas y ocasionalmente
en pases extranjeros.

10 Entre los concubinos pueden existir relaciones jurdicas nacidas de causas distintas del
concubinato mismo, pero ellas deben ser probadas de manera ms concluyente y categrica
que si no hubiera mediado convivencia entre los sujetos interesados

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Derecho de Familia
Unidad 1

Principio general: el concubinato no genera derechos ni obligaciones recprocos y en

especial cuando existe impedimento para que los concubinos puedan casarse. Otros
fallos, por el contrario, admiten el concubinato como fuente de derechos.
Supuestos dignos de anlisis:
Indemnizacin por muerte: De acuerdo con un fallo plenario de la Cmara de
Apelaciones se encuentran legitimados los concubinarios para reclamar la
indemnizacin del dao patrimonial ocasionado por la muerte de uno de ellos, como
consecuencia de un hecho ilcito, en tanto no medie impedimento de ligamen.
Opinin de Mazzinghi: cree, en disidencia, que un concubino carece de derecho para
reclamar la indemnizacin de los daos ocasionado por la muerte del otro, salvo el
reembolso de los gastos efectuados por l para cubrir la asistencia mdica y el
entierro de la vctima.
Asimismo la LCT reconoce a la mujer que hubiese vivido pblicamente con el
trabajador en aparente matrimonio el derecho a cobrar la indemnizacin por
antigedad en caso de muerte.
Sociedad de hecho: De acuerdo con la jurisprudencia mayoritaria el concubinato no
es, de por si, causa generadora de una sociedad de hecho entre concubinos. Tal
sociedad deber ser probada en cada caso, sin que la relacin concubinaria permita
presumirla, y la distribucin de los eventuales beneficios ser proporcional a los
aportes efectuados
Donaciones: Las donaciones entre concubinos son validas siempre que no sean
causados por un hecho inmoral
Locacin: Un fallo plenario de la Cmara de Apelaciones de Paz, dispuso que el
concepto de miembros de familia del locatario, inclua a su concubina. La
posterior modificacin del rgimen de locaciones ha quitado sustento a aquella
conclusin, pues los textos legales han utilizado expresiones de mayor amplitud, que
autorizaban a suceder en la locacin a las personas que estuvieren a cargo del
locatario, concepto dentro del cual se ha incluido a la concubina.
Responsabilidad frente a terceros: Si bien el concubinato no puede funcionar como
fuente de derechos para los concubinos, ello no impide que constituya causa de
obligaciones. E.g. la responsabilidad de uno de los concubinos por los gastos que
realiza el otro.
Derecho sucesorio: El art. 3573 del Cdigo Civil sostiene que la muerte del cnyuge
producida antes de los 30 das de celebrado el matrimonio, no excluye de la herencia
al cnyuge suprstite cuando dicha unin se realiza para regularizar una situacin de
hecho. Es decir, que la relacin concubinaria previa funciona como una excepcin
al principio general, y erige al hecho del concubinato en un factor que el legislador
contempla como causa eficiente para determinarla.
Ejercicio de la curatela: El problema se ha planteado al requerir el concubino ser
designado como curador de la mujer con quien conviva.
En un caso el tribunal rechaz esa pretensin basndose en el carcter inestable de la
relacin y en la falta de todo vnculo jurdico, razn por la cual se inclin por
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Derecho de Familia
Unidad 1

nombrar un curador oficial. Sin embargo, un posterior fallo, hizo lugar a la

designacin.
Pensiones: En caso de muerte del jubilado, del beneficiario de retiro por invalidez o
del afiliado en actividad, gozarn de pensin los siguientes parientes del causante:
(c) La conviviente, (d) El conviviente (art. 53 Ley 24.241)
En los supuestos de los incisos (c) y (d) se requerir que l o la causante se hallasen
separado de hecho o legalmente, o haya sido soltero, viudo o divorciado y hubiera
convivido pblicamente en aparente matrimonio durante por lo menos 5 aos
inmediatamente anteriores al fallecimiento.
El plazo de convivencia se reducir a 2 aos cuando exista descendencia reconocida
por ambos convivientes.
El o la conviviente excluir al cnyuge suprstite cuando ste hubiere sido declarado
culpable de la separacin personal o del divorcio.
En caso contrario, y cuando l o la causante hubiere estado contribuyendo al pago
de alimentos o stos hubieran sido demandados judicialmente, o el o la causante
hubiera dado causa a la separacin personal o al divorcio, la prestacin se otorgar
al cnyuge y al conviviente por partes iguales.

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