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Mdulo 1
Introduccin
Perspectiva histrica de la sociedad internacional y el
Derecho de Gentes
Si el derecho en general es un conjunto de normas que regulan ciertas
relaciones entre individuos, es importante mencionar tambin a la sociedad en
la que estos individuos se desarrollan porque sus caractersticas y valores van a
determinar cmo es que se aplicar el ordenamiento jurdico.
En el caso de la Sociedad Internacional es la base del Derecho Internacional
porque a partir de ella es que ha intentado crear diversas clases de normas que
la organicen y regulen.
La compleja estructura de la Sociedad Internacional y su evolucin permanente
hacen muy difcil poder definir con claridad qu es el Derecho Internacional y
que ese concepto abarque toda la multiplicidad de factores que intervienen
dentro de ella.

Origen histrico y pluricultural del Derecho Internacional

El Derecho Internacional no es una creacin europea del sistema de Estados
modernos, sino que a partir de all surgi el Derecho Internacional Clsico
aunque siendo una forma ms del desenvolvimiento histrico de este
ordenamiento. El Derecho Internacional surge cuando comienzan a existir
relaciones estables y permanentes entre grupos con determinacin propia.
Por eso el Derecho Internacional fue desarrollndose segn la evolucin
histrica de cada cultura como un sistema de normas que regulaba las
relaciones entre distintos grupos humanos o de diferentes culturas. Sin
embargo, para que exista un orden jurdico necesariamente deben existir entes
polticos soberanos organizados sobre un territorio.

Rasgos principales del Derecho Internacional Clsico

El Derecho Internacional Clsico comenz en el siglo XVI en la Europa
Occidental, a partir de la transicin de una sociedad feudal en distintos Estados
soberanos que buscaban el control total de sus territorios e independencia en las
relaciones exteriores. La evolucin de la Sociedad Internacional y del Derecho
Internacional Clsico tuvo tres etapas histricas
De la Respublica Christiana al Sistema Europeo de Estados: La Paz de
Westfalia (24 de octubre de 1648) marc el inicio del sistema europeo de
Estados a partir de un Estado moderno que no admita tener un poder
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superior a ellos mismos. En consecuencia, el derecho no tena una base
centralizada ni instituciones estables
Del Sistema Europeo de Estados al Sistema de Estado de civilizacin
cristiana: Luego de la ocupacin y europeizacin del continente
americano llev a que se generara un nuevo sistema de Estados de
civilizacin cristiana de una tradicin cultural comn que fue recibida por
los Estados americanos que se formaron en esa poca
Del sistema de Estados de civilizacin cristiana a la Sociedad de Estados
civilizados: La Revolucin Industrial aceler la expansin de la cultura
occidental e hizo que toda la humanidad no europea se concentrara
alrededor de Europa. Cualquier poder extraeuropeo que quisiera ser
considerado como una nacin civilizada deba aceptar los principios del
derecho occidental. Eso llev a que la cultura occidental ocupara una
posicin dominante respecto de otras culturas
La Sociedad Internacional se convirti en un grupo reducido de Estados
mayoritariamente europeos que tenan un Derecho Internacional liberal (porque
respetaba la soberana nacional ante todo), descentralizado (no existan
organizaciones que moderaran el poder de los Estados) y oligocrtico (porque
era un orden que slo beneficiaba a estos pocos Estados lo suficientemente
poderosos como para crear costumbres internacionales o tratados que afectaban
a toda la Sociedad Internacional en su conjunto)

Crisis del Derecho Internacional Clsico

Revolucin Sovitica de 1917: Cuestion el cristianismo occidental y el
liberalismo econmico lo que hizo que el Derecho Internacional Clsico
se volviera inestable y heterogneo y cambiaran radicalmente la Sociedad
Internacional
Revolucin colonial posterior a la Segunda Guerra Mundial: La Sociedad
Internacional se transform en una verdadera sociedad universal debido a
la independencia de lo que hasta ese entonces eran colonias y que ahora
como Estados reclamaban un cambio que mejorara su grave situacin
social y econmica compartiendo la riqueza de los pases desarrollados
Revolucin cientfica y tcnica: Ampli la problemtica del ordenamiento
hacia el dominio del espacio exterior, el uso de la tecnologa y las
comunicaciones
Problemticas del siglo XX: La explosin demogrfica, el agotamiento de
algunos recursos y la degradacin del medio ambiente llev a que se
desarrollaran nuevos focos de conflicto y que se dieran acuerdos de
cooperacin entre Estados
Derecho Internacional Pblico

Caractersticas de la Sociedad Internacional

Universal: Forman parte de ella todos los Estados del mundo y ya casi no
existe ningn territorio en el planeta que no sea jurisdiccin de algn
Estado o que tenga un rgimen de administracin
Compleja: La cantidad de problemas que tiene son muchos y muy
diversos y, adems, los cambios que se producen en ella suelen ser muy
rpidos y en distintos frentes
Heterognea: Existe una gran desigualdad econmica entre los Estados
desarrollados y aquellos que estn en desarrollo, lo que los divide en dos
grupos muy distintos. Al mismo tiempo, el podero econmico de algunos
pases tambin marca diferencias respecto del poder poltico que cada uno
de ellos posee
Fragmentada: El grado de institucionalizacin de la Sociedad
Internacional es bajo, ms all de las Organizaciones Internacionales
universales y regionales que existen y adems la fragmentacin se da por
las diferencias econmicas, polticas, sociales y culturales entre los
Estados
Interdependiente: Todos los Estados, incluso los ms poderosos,
dependen de alguna forma de otros Estados para subsistir

Concepto de DIP
En un sentido amplio se puede decir que el DIP es un sistema de normas y
principios que forman el ordenamiento jurdico de la Sociedad Internacional
contempornea. A la siguiente definicin hay que hacerle algunas precisiones
Sistema de normas y principios
Se refiere a que el ordenamiento jurdico es un verdadero conjunto de normas
conectadas entre s que conforman un sistema.
Es un ordenamiento que tiene carcter jurdico, que no es lo mismo que hablar
de Moral y Cortesa internacionales
Por un lado, la diferencia entre Moral Internacional y Derecho Internacional es
difcil de establecer, aunque podramos decir que la diferencia entre derecho y
moral es el grado de sancin que poseen y la responsabilidad internacional que
genera el incumplimiento del DIP. El que la coaccin del DIP no sea tan fuerte
como en los derechos internos y que sus normas se cumplen mayoritariamente
en forma espontnea no quiere decir que no haya coaccin en el Derecho
Internacional.
Por otro lado, la Cortesa Internacional es muy importante dentro de las
relaciones internacionales. Los usos sociales se transforman en normas jurdicas
cuando existe un convencimiento de que obligan jurdicamente. La diferencia
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es que si se incumple una norma de Cortesa Internacional no se genera
responsabilidad alguna, algo que s ocurre con el Derecho Internacional
El derecho siempre se encuentra en transformacin, por lo que es importante
resaltar su historicidad
Esto es as porque las normas de Derecho Internacional rigen para un momento
y lugar determinados. La coexistencia y la cooperacin hacen que el Derecho
Internacional contemporneo sea un tipo histrico especfico y distinto de los
de pocas anteriores.
De todas formas, el Estado no deja de ser la estructura bsica e imprescindible
para generar las relaciones internacionales y el ordenamiento jurdico. Es por
eso que las organizaciones internacionales se dedican a coordinar los intereses
de los Estados que las conforman y se subordinan a esos intereses para lograr
que sus miembros cooperen en forma organizada.
Tambin se trata de desarrollar un derecho de la cooperacin que abarque
muchas de las cuestiones que hasta ahora forman parte de los ordenamientos
internos de cada Estado y as ampliar el espectro de las relaciones humanas que
se encuentran bajo su rbita.
Hay otros actores que no poseen subjetividad pero que, an teniendo esta
caracterstica, son muy importantes porque han aportado al desarrollo de ciertos
sectores del ordenamiento internacional. Estos sujetos son principalmente las
Organizaciones No Gubernamentales (ONG). Esta contribucin se ha hecho
an en contra de la voluntad de los Estados que no estn de acuerdo con las
actividades de informacin y denuncia y se resisten a aceptar su influencia en
aquellos sectores donde entran en conflicto sus intereses con los ideales
ecolgicos y humanitarios.

Los principios constitucionales del Derecho Internacional

contemporneo
Segn el art. 2 de la Carta de la ONU, los principios ms importantes del
Derecho Internacional son: igualdad de los Estados, buena fe, arreglo pacfico
de las controversias, prohibicin de la amenaza o del uso de la fuerza, la
igualdad de derechos y la libre determinacin de los pueblos. A estos principios
tambin se le agregan el principio de la no intervencin y la cooperacin
pacfica entre los Estados.
Estos principios constituyen la base del marco normativo del Derecho
Internacional contemporneo y su caracterstica ms importante ya que por su
contenido y la prctica estatal representan la expresin formal de su estructura
general.

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La lista de principios no termina con los anteriormente mencionados porque la
naturaleza constitucional de los miembros depende de su contenido material y
la prctica internacional.

Funciones del DIP

Preservar la paz y la seguridad internacional: Mantenimiento del modelo
original de relaciones del grupo social internacional. Esto es porque la
Sociedad Internacional es descentralizada e interestatal y requiere una
estructura relacional y que se base en los principios de igualdad soberana
y no intervencin
Cooperacin generalizada: Adaptarse a las demandas del medio
internacional para alcanzar objetivos comunes. Esto es porque como la
Sociedad Internacional es compleja, dinmica, universal pero heterognea
y fragmentada a la vez, necesita una estructura jurdica que sea
institucional
Integracin: Generar un consenso alrededor de intereses colectivos para
crear y proteger un derecho imperativo. Esto es porque la Sociedad
Internacional es interdependiente y que tiene mucho de discrecionalidad
estatal. Por eso deben establecerse restricciones objetivas a la voluntad de
los Estados a travs de normas de derecho imperativo que protejan los
intereses colectivos de la Comunidad Internacional

Caracteres del DIP

Caracteres derivados de la estructura relacional
La estructura horizontal est formada por la voluntad de los Estados, que son
los nicos sujetos que participan en la creacin y aplicacin de las normas. El
Derecho Internacional sigue siendo ms que nada interestatal y basado en la
soberana y en la distribucin individual del poder poltico.
La soberana del Estado como un principio del Derecho Internacional lleva a
que consideremos al ordenamiento internacional como voluntarista y relativista,
debido a la oposicin que puede hacerse a una norma antes de que se formalice.
En la aplicacin de las normas se desarrolla la auto tutela, en donde cada Estado
decide qu valoracin jurdica le da a una situacin determinada y las medidas
de autotutela a adoptar.
De todas formas, los Estados soberanos se encuentran dentro de una interaccin
con las Organizaciones Internacionales que imponen lmites a las
determinaciones unilaterales y discrecionales que hacen los Estados y controlan
la utilizacin de los procedimientos absolutamente descentralizacin de normas
basados en la autotutela.
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Caracteres derivados de la estructura institucional

La estructura institucional est basada en las distintas Organizaciones
Internacionales creadas por los Estados y que han incidido en los caracteres del
Derecho Internacional contemporneo.
En primer lugar, se han creado procesos de codificacin y desarrollo del
Derecho Internacional que sirven para corregir indeterminaciones e
imprecisiones de las normas internacionales y que son instrumentos de
transformacin y cambio.
En segundo lugar, las organizaciones internacionales han creado una nueva
forma de elaborar las normas. Hay resoluciones de la Asamblea General de la
ONU que son acuerdos entre los Estados que se expresan en actos jurdicos que
no son ni tratados ni convenios pero que tienen el mismo valor jurdico
Finalmente, el Derecho Internacional contemporneo tiene procedimientos
centralizados de aplicacin de las normas, que se establecen y funcionan
mediante las Organizaciones Internacionales.

Caracteres derivados de la estructura comunitaria

Hay reglas del Derecho Internacional que protegen el inters individual de los
Estados y otras que se encargan de cuidar el inters comn de un grupo de
Estados. Pero no son las nicas, ya que existen otro tipo de reglas que regulan
los intereses colectivos ms importantes de la Comunidad Internacional que
buscan la realizacin de un orden pblico internacional basado en un cdigo de
valores imprescindibles, pero es algo que todava esta en proceso de desarrollo
ya que faltan lazos solidarios suficientes como para hablar de una Comunidad
Internacional.
La consolidacin de esta estructura no niega las otras dos, sino que se basa en
ellas. El contenido de esta tercer estructura, segn el tipo normativo de las
reglas que protegen y formalizan estos tipos de inters, tenemos normas de
derecho dispositivo y de derecho perentorio.
Las reglas dispositivas son aquellas en las que dos o ms Estados pueden
excluir su aplicacin o modificar su contenido en sus relaciones y buscan
satisfacer los intereses comunes e individuales de los Estados que participan,
mientras que las perentorias no admiten ser modificadas y declaran la nulidad
de los actos que se realicen en contrario de su contenido y su objetivo es tratar
de responder a los intereses colectivos del grupo social.
Por razn del modo de aplicacin de los derechos establecidos en estas reglas,
en el caso de las reglas relacionales o dispositivas solo intervienen el Estado
infractor y el Estado afectado (autotutela), mientras que en el caso de las reglas
institucionales o perentorias, se hace dentro de las Organizaciones
Internacionales, segn las competencias que tenga cada Organizacin (tutela
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organizada). Tanto la autotutela como la tutela organizada son las formas de
aplicacin forzosa de las normas dispositivas.
La aplicacin de las reglas imperativas puede llevarse a cabo mediante distintos
tipos de medidas: represalias econmicas (tutela colectiva descentralizada) o
sanciones (tutela colectiva organizada), aunque la forma ms idnea es la
descentralizada.

Caracteres derivados de la heterogeneidad de la Sociedad

Internacional
La heterogeneidad de la Sociedad Internacional est dada bsicamente por la
desigualdad de poder econmico y poltico de los Estados, los que tienen
influencias dispares a la hora de crear o cambiar las normas que afectan a toda
la Sociedad Internacional.
La hegemona que tienen algunos pases se ve con claridad en el status de las
grandes potencias y los pases grandes dentro de muchas Organizaciones
Internacionales.

Derecho Internacional General y Derecho Internacional

Particular
De acuerdo a su naturaleza, las normas imperativas son universales al ser
aceptadas y reconocidas por toda o la mayora de la Comunidad Internacional,
mientras que algunas de las normas dispositivas se encuentran en el Derecho
Internacional general y el Derecho Internacional particular.
A partir del carcter universal de la Sociedad Internacional actual, habrn en
consecuencias normas generales que se aplican por consenso de una gran
mayora de ellos. Pero la Sociedad Internacional tambin es heterognea y
compleja, y es por eso que tambin existen normas particulares.
El particularismo restringe el mbito de validez de las normas y el nmero de
sujetos que estn condicionados a ellas y tiene como principal fuente de
creacin de normas particulares a los tratados que suscriben los Estados porque
son las que mejor reflejan la expansin y la diversificacin del DIP.
El contrapunto universalismo particularismo complementa al Derecho
Internacional. Las normas particulares pueden volverse universales, como
tambin puede ocurrir lo contrario.

Contenido del DIP

Segn el criterio formal del DIP, su mbito ve validez material es casi ilimitado
ya que en principio cualquier materia puede ser regulada por el Derecho
Internacional.
Ms all de eso, existe un ncleo duro de materias que han sido histricamente
la base de la estructura relacional del DIP y que le han dado su contenido.
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Cambios cuantitativos en el contenido del DIP

Desde el punto de vista cuantitativo, lo ms destacable es la expansin de la
Sociedad Internacional por el aumento del nmero de Estados, con la
consecuente intensificacin de las relaciones internacionales.
Pero el DIP contina en expansin y se cree que sta no tiene lmites. Ya no
existe el DIP exclusivamente poltico y diplomtico porque tambin abarca a
otras reas como la econmica o la cientfica. El gran desarrollo de las
Organizaciones Internacionales es un factor clave en la expansin material del
DIP por se la instancia intermedia que lo posibilita.

Cambios cualitativos en el contenido del DIP

El contenido del DIP tuvo cambios tcnicos porque se pas de un orden de
coexistencia a un orden de cooperacin que adems de regular y armonizar la
conducta de los sujetos estatales tambin busca generar un comportamiento
comn en lugar de las relaciones bilaterales del ordenamiento clsico. La
regulacin de las relaciones entre particulares que necesitan la aplicacin de
normas que estn por fuera del contenido del DIP queda dentro de una
disciplina distinta pero complementaria que es el Derecho Internacional
Privado. La diferencia entre estas disciplinas es el tipo de disciplinas que
regulan.
El contenido del DIP tambin cambi en el aspecto ideolgico porque el DIP
clsico slo se preocupaba por la coexistencia de los Estados, mientras que el
DIP contemporneo buscar la realizacin de objetivos materiales y concretos de
acuerdo a su importancia poltica o econmica.

Fundamentos del DIP

Referencia esquemtica a los negadores de su carcter
jurdico
Los no juristas: Son socilogos, politlogos y expertos en relaciones
internacionales que afirman que el Derecho Internacional slo es una
poltica internacional basada en la fuerza
Los que creen que el Derecho Internacional es una simple moral entre
naciones: Los autores que estn dentro de esta tendencia consideran que
el contenido de las normas internacionales es moral y no jurdico
Los que consideran que el Derecho Internacional es un tipo de derecho
imperfecto: Opinaban que el Derecho Internacional tena imperfecciones
propias de toda rama del derecho en proceso de transformacin y que lo
llevan a ser incompleto y deficiente

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Todas estas doctrinas son ampliamente criticables porque no puede negarse la
existencia del Derecho Internacional y adems parten del falso presupuesto de
que no puede hablarse de derecho respecto de lo que no tiene la misma
estructura que el derecho interno.

Distintas posiciones que han buscado el fundamento al

Derecho Internacional
El positivismo voluntarista
La teora del derecho estatal externo: Considera la voluntad del Estado
como la que crea las normas internacionales y que el Derecho
Internacional regula las relaciones del Estado en materia externa
La teora de la autolimitacin o de la autoobligacin: La soberana estatal
prohbe someterse a la voluntad ajena pero los Estados pueden limitar su
propia voluntad respecto de las relaciones que tienen entre s
La teora de la voluntad colectiva o del pacto normativo: Basa el Derecho
Internacional en una voluntad comn nacida de las voluntades
particulares de los Estados
El normativismo y la teora dogmtica
La teora de la norma fundamental suprema o positivismo crtico: La
validez y la obligatoriedad jurdica dependen de otra norma jurdica que
le da tal efecto, existiendo una norma fundamental que le da validez a
todo el ordenamiento jurdico
La teora dogmtica: Afirma que en cada ordenamiento jurdico existe una
norma fundamental que le da validez a todo el ordenamiento jurdico y
cuya juridicidad debe admitirse como un postulado. Para individualizar
esa norma fundamental hay que recurrir a la Dogmtica que la
individualiza a travs de los datos de la Sociologa Jurdica
Direcciones que buscan el fundamento de validez del Derecho en la sociedad
La doctrina solidarista francesa: Estudia la realidad social, de la que
extrae los datos necesarios por medio de la observacin y de la idea de
que el hombre siempre vivi en sociedad y ha colaborado con sus
semejantes. Para que funcione se necesitan normas sociales de conducta
que reglamenten las relaciones de los grupos sociales y de los individuos
en particular
La doctrina institucionalista italiana: El derecho y la sociedad se
identifican en la institucin. Rechaza el principio pacta sunt servanda (los
pactos deben ser cumplidos). Manifiesta la necesidad de probar que existe
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la Sociedad Internacional porque es el fundamento por el cual existe un
ordenamiento jurdico
La teora de la voluntad del cuerpo social: La voluntad del cuerpo social
crea y se manifiesta en una situacin psicolgica permanente que se
convierte en autoritaria, lo que hace que exista la norma ya que no
necesita una norma superior para ser vlida sino que depende de un hecho
psicolgico colectivo
Validez del derecho como fenmeno psicolgico: Intenta explicar el
fenmeno jurdico fuera de la ciencia del derecho pero terminan
reduciendo la validez del derecho a solamente un fenmeno psicolgico,
en una postura claramente influenciada por la Sociologa
Las direcciones iusnaturalistas
Se busca definir al Derecho Natural como los principios generales del derecho
especficos y determinados, positivados a travs de diferentes formas. Con esto
se evita caer en imprecisiones o en axiomas genricos.
El militantismo jurdico
Los autores de esta corriente no slo hacen una aproximacin ms abierta como
la de la Sociologa Jurdica sino que buscan hacer del Derecho Internacional un
instrumento de accin poltica.
Las posturas postmodernas o crticas
Reaccionan en contra de la concepcin liberal del derecho, rechazando todo
aquello que tenga que ver con las polticas neoliberales a nivel econmico e
ideolgico.
En cambio, concibieron al Derecho Internacional como una estructura con
contradicciones y que estaba formada por normas indeterminadas, vacas y
manipulables.
Uno de los objetivos principales de esta corriente es mostrar que el Derecho
Internacional posee una estructura retrica y llena de contradicciones. Para ello,
trata de impugnar al iusnaturalismo, positivismo y a cualquier construccin
dogmtica ya existente.

Las fuentes del Derecho Internacional

Concepto
Las fuentes del Derecho son los actos o hechos pasados de los que deriva la
creacin, modificacin o extincin de normas jurdicas. A veces, tambin, se
entiende por tales a los rganos de los cuales emanan las normas que componen
el ordenamiento jurdico (conocidos como rganos normativos o con facultades
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normativas), y a los factores histricos que inciden en la creacin del derecho.
De lo anterior se desprenden, respectivamente, las nociones de fuentes del
derecho en sentido material (fuentes materiales) y fuentes del derecho en
sentido formal o (fuentes formales).
En general, fuente es el principio u origen de una cosa, el lugar donde nace o se
produce algo. Es el principio, el fundamento, el origen, la causa o la explicacin
de una cosa. Cuando hablamos del origen de la norma jurdica, nos referimos a
los hechos que le dan nacimiento, a las manifestaciones de la voluntad humana
o a los usos o prcticas sociales que la generan, nos referimos, desde luego, al
origen del propio objetivo.

Clasificacin
Las fuentes del derecho internacional son
Materiales: Son aquellos factores que originan las normas jurdicopositivas, son exigencias del derecho natural, as como factores polticos,
sociolgicos, econmicos; las cuales ayudan a determinar el contenido de
las normas internacionales
Formales: son las formas peculiares de expresin de las normas jurdicas;
por lo que podemos definir que una fuente formal o primaria es aquella
de la cual las reglas jurdicas derivan su existencia y su validez.

Artculo 38 del Estatuto de la Corte Internacional de

Justicia
Con respecto a la jerarqua de las fuentes establecidas en el articulo 38 del
estatuto de la corte internacional de justicia, surge la duda si la enumeracin de
las fuentes constituye un orden que determina la autoridad sustancial de cada
una de ellas, y por tanto su supremaca.
Las fuentes del derecho internacional las podemos encontrar establecidas (como
lo sealamos en el prrafo anterior) en el Art. 38 del Estatuto de la Corte
Internacional de Justicia el cual establece que estas son:
Las Convenciones Internacionales, sean generales o particulares, que
establezcan reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes
La Costumbre Internacional como prueba de una prctica generalmente
aceptada como siendo de Derecho
Los Principios Generales de Derecho reconocido por las naciones
civilizadas
Las Decisiones Judiciales y las Doctrinas de las publicistas de mayor
competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar para la
determinacin de las reglas de Derecho
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Las dos fuentes fundamentales del derecho internacional son: los tratados y la
costumbre, el problema de ello es determinar su jerarqua, es decir que los
Estados, en sus relaciones recprocas, son libres para derogar la costumbre
internacional, con la reserva de que esta derogacin no es aplicable a los
Estados que no hayan dado su acuerdo a ello. Sin tomar en cuenta que el
problema ms delicado es el que se presentara en el conflicto entre una
costumbre y un tratado que se ha visto derogado tcticamente, el cual un juez
debe resolver teniendo en cuenta todas las circunstancias del caso, el resultado
lgico de este razonamiento nos lleva a proclamar la supremaca de los tratados
sobre la costumbre.

Otras fuentes
Jurisdiccin de equidad (ex aequo et bono)
La referencia a las decisiones ex aequo et bono significa que se ha abierto la
posibilidad de crear una verdadera jurisdiccin de equidad en el plano
internacional, siempre que exista el consentimiento de las partes.
La equidad puede ser considerada como fuente formal de produccin jurdica
pero slo si hay un acuerdo entre las partes que haya resuelto de establecer las
normas de esa forma. El fundamento de la jurisdiccin de equidad viene de que
las reglas del derecho de gentes no son imperativas, y los sujetos de derecho
que son creadores de sus normas pueden basar su accin en otras reglas de
derecho que las que se formaron por medio del procedimiento legislativo
autnomo.

Los principios generales del derecho

Los principios jurdicos explican el por qu y el para qu de una o ms reglas y
es una de las fuentes mencionadas en el art. 38 del Estatuto de la Corte
Internacional de Justicia.
El art. 38.1.c) del Estatuto es una norma declarativa de Derecho Internacional
consuetudinario que autoriza al Tribunal Permanente de Justicia Internacional a
aplicar los principios generales comunes a los ordenamientos internos y
principios generales del propio ordenamiento internacional para juzgar
cualquier caso. Se trata de una tercera fuente principal que tiene un mbito de
aplicacin en lo judicial, subsidiaria respecto de los principios constitucionales
y las normas convencionales del Derecho Internacional.
Dentro de la jurisprudencia internacional, los principios generales del derecho
se aplican de varias formas
En la solucin arbitral de litigios surgidos en las relaciones entre Estados
y particulares regidos por el Derecho Internacional
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Son invocados por varios jueces del TPJI y el TIJ en sus votos
particulares
En el Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas utiliza los
principios comunes a los ordenamientos de los Estados miembros y los
principios generales del DIP

La jurisprudencia internacional
La jurisprudencia internacional no puede definirse como una fuente formal del
Derecho Internacional en sentido estricto, ms all de opiniones muy
autorizadas en contrario. Las funciones de la jurisprudencia son
Ser un elemento de interpretacin: Los tribunales hacen referencia en
numerosas ocasiones a las decisiones tomadas anteriormente como forma
de interpretar el derecho
Ser un medio de prueba: Sirve como forma de proclamar los principios
ms importantes y para extender a otros supuestos las soluciones
ofrecidas por reglas convencionales
En la prctica las consecuencias para los dems Estados sobre la utilizacin de
la jurisprudencia es que los convence que los antecedentes sern tenidos en
cuenta a la hora de resolver los conflictos. La jurisprudencia de los tribunales
internacionales es muy amplia, lo que desmiente la afirmacin de que en el
Derecho Internacional no existan jueces para aplicarlo.

La doctrina cientfica
La doctrina cientfica es la opinin de los publicistas en la materia a travs de
sus trabajos. La importancia de la doctrina es la de dar fe de la existencia de
determinadas costumbres internacionales.

La costumbre internacional
Concepto e importancia
La costumbre internacional es una prctica seguida por los sujetos
internacionales y que es generalmente aceptada como derecho. Est compuesta
por 2 elementos: la repeticin del acto y la opinio iuris sive necessitatis, es
decir, la conviccin de que es una prctica que los obliga jurdicamente.
La importancia de la costumbre en el Derecho Internacional es mucha. Casi
todo el Derecho Internacional general que rige en la Sociedad Internacional est
formado por normas consuetudinarias y principios generales del derecho.
Por otro lado, gran parte de la doctrina opina que la costumbre es importante a
la hora de estudiar la fundamentacin del Derecho Internacional. Y, finalmente,
la costumbre es fundamental porque el proceso de codificacin es lento e
incompleto y adems las costumbres se adaptan muy bien a los cambios
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continuos de la Sociedad Internacional contempornea y a la participacin de
todos los Estados interesados sin distincin alguna.
Los Estados son los principales creadores de costumbres, aunque tambin las
Organizaciones Internacionales en su conjunto pueden originar nuevas
costumbres internacionales.

Interaccin entre las diferentes fuentes

Interaccin entre costumbre y tratado
Introduccin
En las ltimas dos dcadas el TIJ ha realizado una gran contribucin para
superar el formalismo tradicional a partir de la interaccin de las fuentes
consuetudinarias y convencionales para la creacin de normas internacionales.
El fenmeno de la codificacin y desarrollo del Derecho Internacional produjo
ciertos efectos en la formacin del Derecho Internacional consuetudinario
denominados como efecto declarativo, efecto cristalizador y efecto constitutivo,
con el objetivo de averiguar la naturaleza formal del consensus alcanzado. La
interaccin entre costumbre y tratado puede llevar a que existan reglas de
contenido idntico pero de distinta naturaleza normativa.
La aplicacin e interpretacin del Derecho Internacional consuetudinario y del
Derecho Internacional convencional se rigen por reglas distintas porque son
vas normativas de distinto tipo. El Derecho Internacional consuetudinario
desconoce las reservas, que permiten que un Estado parte de un tratado excluya
la aplicacin de algunas obligaciones o limitar su alcance en sus relaciones con
el resto de los Estados que son parte. Estos matices formales no son admitidos
por el Derecho Internacional consuetudinario, lo que hace que una determinada
obligacin internacional no pueda aplicarse a un Estado como una norma
convencional porque hizo reserva de ella, tenga aplicacin como una norma
consuetudinaria general, siempre que no se haya opuesto en forma evidente a
ella.
Efecto declarativo
La interaccin declarativa se refiere al supuesto de una costumbre que ya existe
que es declarada en un convenio codificador multilateral para precisarla y
sistematizarla por escrito. El elemento clave de este efecto es la adopcin y la
entrada en vigor del tratado. Desde ese momento, un determinado contenido de
conducta rige simultneamente en el plano consuetudinario y en convencional.
En algunos casos no es necesario que el tratado entre en vigor para que
produzca este efecto declarativo, sino que puede probarse su existencia a travs
de un simple acuerdo general oficioso mantenido por cierto tiempo y sobre un
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determinado contenido de conducta, siempre que la prctica simultnea haya
respetado dicho acuerdo.
Efecto cristalizador
En este efecto, hay una norma consuetudinaria en formacin que formaliza por
un acto lo suficientemente relevante como para que cristalice un consensus
sobre su contenido normativo, ya prefigurado en la prctica.
En este supuesto, la norma ya cristalizada obliga en lo consuetudinario a todos
los Estados que no se opusieron abiertamente a ella y en el plano convencional
a todos los Estados que participaron o que son parte en el proceso de
codificacin.
Efecto constitutivo
Este efecto se caracteriza porque ciertas disposiciones se convierten en el
modelo de la conducta de los Estados, dando lugar a una norma de Derecho
Internacional consuetudinario si la prctica posterior es uniforme y constante.
De acuerdo con la jurisprudencia del TIJ, deben cumplirse ciertos requisitos: la
regla que origina el proceso debe tener carcter normativo y la prctica
posterior debe ser general, uniforme y constante.
El anlisis de esta clase de interaccin est basado en la aplicacin de los
requisitos sobre la formacin de la costumbre internacional. El elemento clave
de este efecto es la prctica subsiguiente al tratado de los Estados que no son
parte porque su conducta ser determinante al no estar obligados en principio a
comportarse como lo establecen las disposiciones convencionales.
Pero podra reducirse la prctica consuetudinaria a la mnima expresin cuando
se trata de un convenio adoptado en una conferencia codificadora prcticamente
universal que haga difcil probar el Estado del Derecho Internacional
consuetudinario al margen del crculo de relaciones jurdicas creadas por este
convenio.

Interaccin entre costumbre y resoluciones de la AG

La interaccin tambin se da entre costumbres y las resoluciones de la AG. Si
bien es cierto que la mayora de las Organizaciones Internacionales no crean
normas jurdicas obligatorias para los Estados miembros, pueden encontrarse
los 3 efectos mencionados en algunas resoluciones de la AG que se convierten
en declaraciones y enuncian principios jurdicos de alcance general. De acuerdo
con la Carta, esas resoluciones de la AG no son obligatorias pero bajo
determinadas condiciones.
Al hablar de la interaccin declarativa entre costumbre y tratado, advertimos
sobre la posibilidad de que no sea necesario que un tratado entre en vigor para
que produzca efectos.
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Un amplio sector de la doctrina sostiene que una resolucin bajo forma de
declaracin de la AG puede declarar o confirmar normas consuetudinarias ya
vigentes, contribuyendo a precisar y sistematizar el elemento material de la
costumbre, como tambin a probar la opinio iuris generalis que la sustenta. En
otras ocasiones, una resolucin bajo forma de declaracin permite cristalizar
una norma consuetudinaria en vas de formacin.
En resumen, las resoluciones de la AG pueden servir de cauce o instrumento
para la creacin de normas de Derecho Internacional. Ello reitera la ausencia de
formalismo que caracteriza la elaboracin del Derecho Internacional sometida
en esencia a los dictados de la prctica y de la manifestacin concreta del
consensus generalis o acuerdo general de los Estados, con independencia de la
forma que adopte dicho consensus.

Actos unilaterales de los Estados

Concepto
El acto unilateral es una manifestacin de voluntad de un solo sujeto de
Derecho Internacional cuya validez no depende en un principio de otros actos
jurdicos y que tiende a producir efectos para el sujeto que la emite y para
terceros en ciertas circunstancias. Para examinar los elementos del acto
unilateral analizaremos la definicin anterior, dando a su vez una serie de
precisiones
El acto unilateral necesita en primer lugar una manifestacin de voluntad
que tiene que ser considerada en s misma y no como elemento de un
acuerdo
La manifestacin de voluntad debe ser hecha por un solo sujeto
internacional. Sin embargo, tambin podra darse una declaracin de
voluntad de varios sujetos en forma independiente y con un contenido
idntico, lo que se tambin se considera como un acto unilateral
La validez de un acto unilateral no depende otros actos jurdicos
Los actos unilaterales producen efectos jurdicos en el sujeto que declara
la voluntad, salvo que a estos actos se los haga depender de una condicin
y esta no se cumpla

Efectos
En general, el Estado queda vinculado por sus propias declaraciones, lo que
quiere decir que el acto unilateral es oponible al autor del mismo por el
principio de la buena fe como uno de los principios constitucionales del
ordenamiento internacional actual.

Derecho Internacional Pblico

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Estoppel
La oponibilidad de los actos a su autor se ha explicado muchas veces como
consecuencia de la recepcin por el Derecho Internacional de la institucin
conocida en el Derecho Ingls como Estoppel y de la ms importante de las
distintas clases de Estoppel, el Estoppel by representation, cuya formulacin
clsica es: Cuando una persona produce voluntariamente a otra la creencia
de la existencia de un determinado Estado de cosas y la induce a actuar de
manera que altere su posicin jurdica previa, el primero no puede alegar
frente al segundo que en realidad exista un Estado de cosas diferente. Pero
en el Derecho Ingls el Estoppel no crea, ni modifica, ni extingue una situacin
jurdica sino que slo imposibilita una determinada alegacin y hace que se la
considere inadmisible.
En el campo de los litigios internacionales hay abundante jurisprudencia que
consagra la oponibilidad de los actos unilaterales a su autor y que puede
interpretarse como la aplicacin del Estoppel, aunque esta nocin no se expresa
con frecuencia.
La configuracin del Estoppel en la doctrina y en la prctica internacional se
realiza a veces dentro de una concepcin amplia o dentro de una concepcin
restrictiva.
La institucin del Estoppel parece que no puede aplicar la totalidad de los
efectos de los actos unilaterales y del comportamiento de los Estados, ya que
estos efectos no siempre se terminan en la inadmisibilidad de pruebas o
reclamos sino que tambin pueden ser efectos de creacin, modificacin o
extincin de obligaciones y derechos. En cambio s puede explicar y
fundamentar todos esos efectos el principio de buena fe.

Oponibilidad
En el Estado actual de desarrollo del Derecho Internacional, los actos
unilaterales slo atribuyen derechos a terceros y no obligaciones. De la anterior
afirmacin no debe deducirse que un acto unilateral no est en el origen de
determinadas situaciones internacionales oponibles a terceros Estados. Pero la
oponibilidad deriva de un acto posterior del tercer Estado que manifiesta su
consentimiento expresa o tcitamente o de una norma internacional que le
atribuya valor obligatorio.
El consentimiento tcito que genera ms problemas es el que tiene que ver con
el silencio y hasta qu punto se aplica en el Derecho Internacional el adagio qui
tacet consentire videtur (el que calla otorga). En general, el silencio no crea
obligaciones internacionales, salvo que pueda ser interpretado como una
presuncin de consentimiento, dadas las circunstancias del caso concreto.

Derecho Internacional Pblico

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Anlisis de algunos actos unilaterales

Reconocimiento: Es el ms usado en la prctica y el ms estudiado por la
doctrina. Es una declaracin de voluntad unilateral en la que un sujeto de
Derecho Internacional constata que existe un hecho, una situacin o una
pretensin y expresa su voluntad de declarar su legitimidad
Renuncia: Es la manifestacin de voluntad de un sujeto de abandonar un
derecho o poder propios para provocar su extincin. Esta institucin no es
muy utilizada en el mbito internacional
Desistimiento: Es un subtipo de renuncia que puede tener diversos
efectos, segn sea un desistimiento de accin, en donde el caso no podr
introducirse ante el Tribunal porque es una renuncia evidente o se trate de
un desistimiento de instancia. En este caso se puede volver nuevamente al
Tribunal, porque se estima que slo se renunci al proceso concreto
Notificacin: Acto por el que se pone en conocimiento de un tercero un
hecho, una situacin, una accin o un documento, del que se pueden
derivar efectos jurdicos y que ser en consecuencia considerado como
jurdicamente conocido por aquel al que se dirigi
Promesa: Es la manifestacin de voluntad de un Estado de asumir una
conducta de hacer o no hacer en las relaciones con otros Estados respecto
de una situacin concreta

Tratados internacionales
Concepto
La inexistencia de un poder legislativo institucionalizado en la Comunidad
Internacional le da mucha importancia al Tratado por ser un medio de creacin
y codificacin de las normas internacionales no escritas como las que se
encuentran dispersas en varios tratados.
Segn el art. 2.1.a) del Convenio de Viena de 1969, se entiende por
TRATADO un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y
regido por el derecho internacional, ya conste en un instrumento nico o en
dos o ms instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominacin
particular
Esta definicin limita la aplicacin de la Convencin a los acuerdos
concertados en forma escrita, entre Estados y regidos por el Derecho
Internacional sin importar su denominacin. Pero como el art. 3 prev que la no
aplicacin del convenio a los acuerdos celebrados en forma no escrita o entre
Estados y otros sujetos del Derecho Internacional no afecta al valor jurdico de
tales acuerdos, se consideran como acuerdos internacionales
Derecho Internacional Pblico

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Los concertados entre Estados, entre Estados y otros sujetos de Derecho
Internacional o entre otros sujetos. Los acuerdos entre personas privadas
y Estados y personas privadas no se consideran como acuerdos
internacionales
La prctica internacional confirma que los acuerdos obligatorios pueden o
no darse de forma escrita

Clasificacin
Por el nmero de partes contratantes
Tratados bilaterales: Participan 2 Estados
Tratados multilaterales: Participan ms de 2 Estados
Tratados restringidos: Para un nmero restringido de Estados
Tratados generales: Pretenden incluir a todos los Estados
Por su grado de apertura a la participacin
Abiertos: Se puede ser parte aunque no se haya participado en el proceso
de formacin
Cerrados: Solo pueden formar parte los participantes originarios y los
nuevos Estados ingresan por medio de un nuevo acuerdo con los
participantes iniciales
Semicerrados: Otros Estados pueden ser parte, pero en forma distinta a
los originarios porque figuran en una lista anexa al tratado o porque
tienen un procedimiento particular de adhesin
Por la materia objeto del tratado
De carcter poltico
De carcter econmico
De carcter humanitario
Otros
Por su funcin de creacin de obligaciones
Tratados Contrato: Prevn un intercambio de contraprestaciones
Tratados Ley: Intentan crear una norma de carcter general aplicable a
toda la comunidad internacional o a una parte de ella
Por la naturaleza de los sujetos que participan
Tratados entre Estados
Tratados entre Estados y otros sujetos del Derecho Internacional
Tratados entre otros sujetos del Derecho Internacional
Derecho Internacional Pblico

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Por la duracin
Tratados con un plazo de duracin determinado, despus del cual se
extinguen
Tratados de duracin indeterminada, salvo denuncia
Tratados prorrogables en forma expresa o tcita
Por la forma de conclusin
Tratados concluidos en forma solemne: Exige un acto de ratificacin
autorizada por el Parlamento
Tratados concluidos en forma simplificada: Obligan a manifestar el
consentimiento mediante la autenticacin del texto del acuerdo o por un
acto posterior a la autenticacin

Etapas en su celebracin
Otorgamiento de los plenos poderes
El otorgamiento de los plenos poderes para negociar, autenticar o adoptar el
futuro tratado constituye una fase previa en la que las autoridades nacionales
competentes designan dentro de su territorio a sus representantes.
Segn el art. 2.1.c) de la Convencin de Viena, se entiende por PLENOS
PODERES un documento que emana de la autoridad competente de un
Estado y por el que se designa a una o varias personas para representar al
Estado en la negociacin, la adopcin o la autenticacin del texto de un
tratado, para expresar el consentimiento del Estado en obligarse por un
tratado, o para ejecutar cualquier otro acto con respecto a un tratado.
Pero aunque es obvio que los sujetos internacionales tienen que obrar a travs
de personas individuales que los representan, la Convencin de Viena deja al
derecho interno de cada Estado la reglamentacin de las facultades especficas
que corresponden a cada rgano para actuar en el campo de las relaciones
internacionales.
La regla general considera que representan al Estado los que estn provistos de
plenos poderes o cuando de la prctica o de otras circunstancias se deduzca que
los Estados han considerado a la persona como su representante sin necesidad
de plenos poderes.
Las reglas especficas prevn que se consideran facultados sin tener que
presentar plenos poderes el Jefe de Estado, el de Gobierno y el Ministro de
Asuntos Exteriores para todos los actos de celebracin de un tratado; a los Jefes
de Misin Diplomtica para la adopcin del texto de los Tratados con el Estado
ante el que se encuentran acreditados y a los Representantes ante una
Conferencia Internacional o ante una Organizacin Internacional o uno de sus
Derecho Internacional Pblico

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rganos para la adopcin del texto de un Tratado en tal Conferencia,
Organizacin u rgano.
Cabe que lo ejecutado por una persona no autorizada puede surtir efectos si es
que despus es confirmado por el Estado en cuya representacin se haba
considerado autorizado a actuar.

Negociacin
Su desarrollo
La negociacin consiste en la presentacin de propuestas y contrapropuestas
por parte de los representantes, que son debatidas por las delegaciones, que las
aceptan, rechazan o procuran enmendar. Las negociaciones se desarrollan
generalmente
En conversaciones directas entre los representantes de los Estados,
interviniendo generalmente los servicios tcnico administrativos o
diplomticos en la preparacin del texto
En una Conferencia diplomtica convocada al efecto por un Estado, que
invita a los dems Estados intestados o por una Organizacin
Internacional
El fin de la negociacin propiamente dicha: la adopcin y
autenticacin del texto
La fase de la negociacin culmina con la adopcin y la autenticacin del texto,
actos que acreditan que el texto adoptado es el convenido, pero que no lo
convierten en obligatorio para los Estados.
El art. 9 del Convenio de Viena distingue dos procedimientos de adopcin del
texto: 1) La adopcin del texto de un tratado se efectuara por consentimiento
de todos los Estados participantes en su elaboracin y 2) La adopcin del texto
de un tratado en una conferencia internacional se efectuara por mayora de dos
tercios de los Estados presentes y votantes, a menos que esos Estados decidan
por igual mayora aplicar una regla diferente.
La autenticacin del texto es un acto jurdico que da fe de la veracidad del texto
adoptado, el cual quedar establecido como autntico y definitivo. El art. 10 del
Convenio de Viena reglamenta las formas de autenticar en orden sucesivo y
excluyndose unas a otras: 1) Mediante la que se prescriba en el texto del
tratado; 2) Las que convengan los Estados que hayan participado en la
elaboracin y 3) Mediante la firma ad referndum o la rbrica de los
representantes puesta en el texto del tratado o en el acta final de la Conferencia
en la que figure el texto.
Durante el lapso de tiempo que media entre la firma del Tratado o el canje de
los instrumentos que le constituyen a reserva de ratificacin, aceptacin o
Derecho Internacional Pblico

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adhesin, y la manifestacin de su intencin de ser o no parte en el Tratado, los
Estados estn obligados por el art. 18 de la Convencin de Viena a abstenerse
de actos que puedan frustrar el objeto y el fin del Tratado.

Manifestacin del consentimiento pleno

La fase de la manifestacin del consentimiento es capital porque sin la
prestacin del consentimiento por parte del sujeto internacional negociador el
Tratado no lo obliga. La prestacin del consentimiento lo transforma en Parte
Contratante, y con la entrada en vigor en Parte en el Acuerdo o Tratado.
El consentimiento puede manifestarse de forma plena o incompleta. A su vez el
consentimiento pleno puede manifestarse de varias formas
Ratificacin: Es una confirmacin hecha en forma solemne que
histricamente fue la usual
Otras formas de manifestacin del consentimiento: Segn el art. 11 del
Convenio de Viena son: la aceptacin, la aprobacin o la adhesin, o en
cualquier otra forma que se hubiere convenido

Reservas
Concepto
La reserva es una declaracin de voluntad de un Estado que va a ser parte en un
Tratado, formulada en el momento de su firma, de su ratificacin o de su
adhesin con el propsito de no aceptar ntegramente el rgimen general del
Tratado y que una vez aceptada expresa o tcitamente por todos los dems
contratantes o algunos de ellos, forma parte integrante del Tratado mismo.
Su razn de ser prctica es la misma que la que inspir los Tratados abiertos y
los protocolos de adhesin: el deseo de que participen en los Tratados
multilaterales el mayor nmero de Estados posibles, aunque sea formulando
reservas. Las reservas facilitaron a los Estados un instrumento para solventar
problemas internos que su participacin en una Convencin podra presentarles
o sirvieron para salvaguardar determinados intereses particulares que se ponan
en peligro en alguna clusula del Tratado. As pues, no parece relevante la
aplicacin de esta institucin a los Tratados bilaterales.
Ha sido controvertida la diferenciacin de las reservas entre las declaraciones
interpretativas, por las que los Estados que las formulan que aceptan
determinadas condiciones solamente dentro de ciertos lmites o con ciertas
modalidades, atribuyndolas un sentido determinado y no otro. Esta segunda
clase de reservas no fue admitida por la generalidad de la doctrina, llegndose a
considerarlas reservas impropias.
El amplio concepto de reserva sera confirmado por el art. 2.d) del Convenio de
Viena sobre el Derecho de los Tratados, segn el cual se entiende por
Derecho Internacional Pblico

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RESERVA una declaracin unilateral, cualquiera que sea su enunciado o
denominacin, hecha por un Estado al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un
tratado o al adherirse a el, con objeto de excluir o modificar los efectos
jurdicos de ciertas disposiciones del tratado en su aplicacin a ese Estado
Por otra parte, la existencia de lagunas y de algunas contradicciones en el
rgimen de las reservas previsto en los Convenios de Viena citados ha llevado a
la Comisin de Derecho Internacional a intentar codificar la ley y la prctica en
materia de reservas a los Tratados.
En definitiva, la esencia de la reserva consiste en plantear una condicin: el
Estado se obliga nicamente a condicin de que no se le apliquen determinados
efectos jurdicos del Tratado, con independencia de que ello se haga mediante la
exclusin, o la modificacin o la interpretacin de una norma.

Clasificacin
Por el alcance de sus efectos jurdicos
Que afectan al tratado en su conjunto
Que afectan a algunas disposiciones del Tratado (ciertas categoras de
personas, determinados objetos, ciertas situaciones, determinados
territorios y algunas circunstancias determinadas)
Por su objeto
Reservas de exclusin de clusulas: Si los Estados que la formulan tratan
de evitar todos o alguno de los efectos jurdicos que se derivan de la
clusula o clusulas objeto de la reserva
Reservas de modificacin de clusulas: Si el sujeto que la formula
pretende cumplir una obligacin prevista en el Tratado
Reservas interpretativas de tales clusulas: Si el sujeto que la formula
condiciona su consentimiento a una determinada interpretacin de la
clusula objeto de la reserva
Por el momento en que se formulen
Las formuladas en el momento de la firma de un tratado
Las formuladas en el momento de la aprobacin, ratificacin, aceptacin
y adhesin de un tratado
Las formuladas en el momento en el que se notifica una sucesin de un
Tratado
Segn el rgimen establecido en el Tratado
Permitidas
Prohibidas expresa o tcitamente
Derecho Internacional Pblico

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Compatibles o incompatibles

Funcionamiento
Dentro del funcionamiento de las reservas podemos distinguir varios
momentos
Formulacin
La regla general es que el Estado puede realizar reservas al tratado en el
momento de la firma, la ratificacin, la aceptacin, la aprobacin o la adhesin
a un tratado, salvo que
Que la reserva este prohibida por el tratado
Que el tratado disponga que nicamente pueden hacerse determinadas
reservas, entre las cuales no figure la reserva de que se trate
Que, en los casos no previstos en los apartados a) y b), la reserva sea
incompatible con el objeto y el fin del tratado
Aceptacin de la reserva por los otros Estados partes
Histricamente se enfrentaron dos tendencias
La llamada integridad del tratado, que exiga la aceptacin de todos los
Estados Contratantes y que fue seguida por la SDN y la Secretara de las
Naciones Unidas
La tendencia de la flexibilidad, que sostena la posibilidad de que el
Estado reservante llegara a ser Parte del Tratado solo respecto a los
Estados que hubieran aceptado dicha reserva
La aceptacin puede hacerse en forma tcita o expresa. Tcitamente una reserva
es aceptada por los dems Estados contratantes cuando est expresamente
autorizada por el Tratado, a menos que en el mismo se disponga la obligacin
que el resto de los Estados contratantes acepten (art. 20.1) o cuando formulada
una reserva por un Estado, otro u otros Estados no han formulado ninguna
objecin a la misma dentro de los 12 meses siguientes a la fecha en que hayan
recibido la notificacin de la reserva o en la fecha en que hayan manifestado su
consentimiento en obligarse por el Tratado, si esta ltima es posterior (art. 20.5)
Se requiere la aceptacin expresa cuando del nmero reducido de Estados
negociadores del Tratado y de su objeto y fin se desprende que la integridad del
mismo es una condicin esencial del consentimiento de cada uno de ellos en
obligarse por el Tratado (art. 20.1). Tambin es necesario cuando se hacen
reservas a los instrumentos constitutivos de las Organizaciones Internacionales
por el rgano competente de stas, salvo que en el Tratado se disponga otra cosa
(art. 20.3).
Y, finalmente, en los casos que quedan fuera de la clasificacin anterior, no se
requiere la aceptacin de todos los dems Estados. No obstante, la formulacin
Derecho Internacional Pblico

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de reservas, aceptaciones y objeciones a la reserva crea una serie de situaciones
y regimenes singulares entre los Estados Partes.
Retirada de las reservas y las objeciones
El art. 22 de la Convencin de Viena establece lo siguiente
La regla general: una reserva podr ser retirada en cualquier momento y
no se exigir para su retiro el consentimiento del Estado que la haya
aceptado
Las reglas especficas: No se aplica la regla general cuando el tratado
dispone lo contrario; El retiro de una reserva solo surtir efecto respecto
de otro Estado contratante cuando ese Estado haya recibido la
notificacin; El retiro de una objecin a una reserva solo surtir efecto
cuando su notificacin haya sido recibida por el Estado autor de la reserva

Efectos
Efectos entre los Estados que no han formulado reservas
No se produce ningn efecto jurdico entre ellos y no modificarn sus
relaciones.
Respecto a los efectos entre el Estado reservante y los que no han formulado
reservas
Si la reserva ha sido aceptada por todas las partes, el Estado reservante es
parte en el tratado y sus obligaciones quedan modificadas respecto a los
otros Estados no reservantes, as como las obligaciones de estos ltimos
respecto de aquel quedan tambin modificadas en la misma medida (art.
21.1.a) y b) de la Convencin de Viena)
Si la reserva fue aceptada por algunos Estados, el Estado reservante ser
parte en relacin a quienes la hayan aceptado cuando entre en vigor o si
ya est vigente
Si el Estado objetante manifiesta en forma evidente que la reserva impide
que entre en vigor el tratado, ste no entrar en vigor ni para el que objeta
ni el que reserva. En caso contrario, ste surtir efectos entre los Estados
objetante y reservante, si bien quedando excluida la aplicacin entre
ambos Estados de las clusulas reservadas

Vigencia
La entrada en vigor
La fase comprendida entre la manifestacin del consentimiento en obligarse y
en la entrada en vigor del Tratado cae de nuevo en el mbito internacional.
Derecho Internacional Pblico

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Se entiende por entrada en vigor de un tratado al momento en que comienza su
vigencia. En los tratados bilaterales, la entrada en vigor suele coincidir con la
prestacin del consentimiento. Pero en las grandes convenciones multilaterales,
la entrada en vigor suele hacerse depender de un nmero determinado de
ratificaciones o adhesiones y del transcurso de un plazo tras la citada recepcin.
Segn el principio de la irretroactividad Las disposiciones de un tratado no
obligaran a una parte respecto de ningn acto o hecho que haba tenido lugar
con anterioridad a la fecha de entrada en vigor del tratado para esa parte ni
de ninguna situacin que en esa fecha haya dejado de existir, salvo que una
intencin diferente se desprenda del tratado o conste de otro modo
Las excepciones al principio de irretroactividad son las siguientes: cuando las
partes en el tratado as lo hayan convenido y cuando la retroactividad se
deduzca del propio tratado o conste de otro modo.
Aunque por regla general los tratados comienzan a surtir efecto a partir de su
entrada en vigor, ello no es siempre el caso. Para fijar el comienzo de la
obligatoriedad y de la aplicabilidad, la Convencin de Viena combin el criterio
del momento de otorgamiento del consentimiento con el de voluntad de las
partes.
Respecto de los Estados que hayan manifestado el consentimiento antes de la
entrada en vigor
Segn el art. 24.1 y 24.2 de la Convencin, el tratado entrar en vigor de la
manera y en la fecha que en el mismo se disponga o cuando lo acuerden los
Estados negociadores o cuando haya consentimiento de todos los Estados
negociadores. Pero esta regla sufre 3 excepciones
Excepcin genrica: Los Estados se comprometen a abstenerse de actos
que puedan frustrar el objeto y el fin del tratado durante el perodo que
media entre la prestacin del consentimiento y la entrada en vigor del
tratado
Excepcin especfica de alcance parcial: Las disposiciones relativas a la
autenticacin, a la constancia del consentimiento, a la manera y fecha de
la entrada en vigor y otras cuestiones antes de su entrada en vigor se
aplicarn desde el momento de la adopcin del texto del tratado
Excepcin especfica de alcance total: El conjunto del tratado se aplicar
provisionalmente antes de su entrada en vigor siempre que as se prevea
en el propio tratado o los Estados negociadores si as lo convinieren
Respecto de los Estados que hayan manifestado el consentimiento despus de
la entrada en vigor
Segn el art. 24.3 Cuando el consentimiento de un Estado en obligarse por
un tratado se haga constar en una fecha posterior a la de la entrada en vigor
Derecho Internacional Pblico

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de dicho tratado, este entrar en vigor con relacin a ese Estado en dicha
fecha, a menos que el tratado disponga otra cosa

Derecho Internacional Pblico

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El tratado desde su entrada en vigor hasta su

terminacin
Efectos de los tratados
Efecto general: La obligatoriedad y su fundamento
Los acuerdos internacionales son una fuente de Derecho Internacional mediante
la que se crean derechos y obligaciones que se conocen como derecho
convencional y que son efectos jurdicos generales del tratado, lo que plantea el
problema del fundamento y la razn de tal obligatoriedad entre las partes.
La respuesta se encuentra en el principio pacta sunt servanda que satisface una
necesidad de seguridad jurdica. El art. 26 del Convenio de Viena dice que
todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena
fe, poniendo al pacta sunt servanda como la regla general de los efectos del
tratado en general.

Efectos especficos
En el tiempo
El problema en este caso es saber en que momento comienza o termina de hacer
efecto un tratado. Si el momento inicial generalmente coincide con la entrada en
vigor, el final de los tratados suele estar previsto en el mismo tratado. Lo
normal es que tenga una duracin determinada, pero algunos tratados se
extienden por tiempo indefinido.
En el espacio
El principio general para este caso, segn el art. 29, es que el tratado es
obligatorio en todo el territorio de cada una de las partes. Pero esta regla general
tiene excepciones estipuladas por el art. 29 cuando aade la frase salvo que
una intencin diferente se desprenda de l o conste de otro modo
Respecto de otros tratados
El otro problema es determinar la compatibilidad e incompatibilidad entre un
tratado anterior y otro posterior sobre la misma materia y en qu medida los
efectos del primero pueden limitarse por el segundo. En este caso existen 4
supuestos
En caso de conflicto entre las obligaciones contradas por los miembros
de las Naciones Unidas y sus obligaciones contradas en virtud de otro
convenio internacional, prevalecern las obligaciones adquiridas con las
Naciones Unidas (art. 103 de la Carta de las Naciones Unidas)
Derecho Internacional Pblico

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Cuando un tratado especifique que est subordinado a un tratado anterior
o posterior o que no debe ser considerado incompatible con ese otro
tratado, prevalecern las disposiciones de este ltimo (art. 30.2)
Si hay dos tratados sobre la misma materia entre las partes y el segundo
no prev que su conclusin determinar la terminacin o suspensin del
primero, se aplicarn las normas del tratado anterior slo si son
compatibles con el tratado posterior, en una aplicacin del principio lex
posterior derogat priori
Cuando las partes en los dos tratados no son las mismas, se divide la
disciplina de la materia, considerndose separadamente los efectos de los
tratados respecto de las relaciones entre los Estados que son parte en
ambos tratados y el que lo es en slo uno de ellos. Si ambos Estados son
partes en los dos tratados, se rigen como en el supuesto anterior. Si uno de
los Estados es parte en un solo tratado, se regirn por el que ambos son
partes
Entre las partes y respecto de terceros Estados
Para las partes, los tratados producen plenos efectos. Slo las partes pueden
limitar estos efectos mediante una estipulacin en el propio tratado o por medio
de las reservas.
Los terceros Estados no tienen ni obligaciones ni derechos sin su
consentimiento, aunque esta norma general tiene sus excepciones
Tratados que obligan a terceros Estados: En principio, no es posible
generar obligaciones a terceros Estados, salvo que se den determinadas
condiciones. En primer lugar, que las partes en el tratado tengan la
intencin de crear una obligacin para el tercer Estado. Y, en segundo
lugar, que el tercer Estado acepte de forma expresa y por escrito la
obligacin. Para revocar o modificar una obligacin se requiere el
consentimiento de todas las partes en el tratado y del tercer Estado, si es
que no se convino otra cosa al respecto
Tratados que le dan derechos a terceros Estados: Las condiciones que se
establecen en el art. 34 de la Convencin de Viena son cuatro. La primera
es que exista la disposicin en el tratado de forma expresa. La segunda es
que los Estados parte hayan tenido la intencin de conferir un derecho a
un tercer Estado. La tercera es que este tercer Estado asienta el beneficio
concedido, en forma tcita o expresa. Y, la cuarta, que el tercer Estado
cumpla las condiciones que estn estipuladas en el tratado
Tratados como origen de una costumbre:
Referencia a la clusula de la Nacin ms favorecida:
Derecho Internacional Pblico

30

Interpretacin de los tratados

Razn de ser
La interpretacin es necesaria si los trminos y las clusulas empleadas en un
negocio jurdico o en una norma no son claros. Se hace para determinar el
verdadero sentido y el alcance de los trminos del tratado o clusula por la
doctrina y en la aplicacin por o tribunales internos.

Clases de interpretacin
Por el rgano o persona que la realicen
Autntica (llevada a cabo por las partes del tratado mismo o en actos
posteriores)
Doctrinal (llevada a cabo por los juristas)
Judicial (realizada por los rganos judiciales internacionales)
Diplomtica (realizado por los Ministerios de asuntos Exteriores)
Por el mtodo empleado
Literal o gramatical (haciendo un simple anlisis de la palabra)
Teolgico (atendiendo a los fines perseguidos por la norma del Tratados)
Histrica (segn el momento histrico)
Sistemtico (se tiene en cuenta no solo a norma a interpretar y tambin las
dems que estn ligadas a ellas)
Por los resultados
Interpretacin extensiva (ampla las obligaciones)
Interpretacin restrictiva (limita las obligaciones)

Las reglas de interpretacin de los tratados

Buena fe: Representa algo ms que una mxima de buen sentido
Primaca del texto: Constituye la voluntad ms acabada de la voluntad de
las partes y se aplica el sentido corriente de los trminos en su sentido y e
su contexto
El principio y el fin del Tratado
Medios complementarios: Acudir a trabajos preparatorios y circunstancias
de conclusin del tratado
Varias lenguas: Escoger trminos que sean sinnimos.

Derecho Internacional Pblico

31

Enmienda y modificacin de los tratados

La enmienda de los tratados
Afectan a su letra ya su espritu. Correccin de un documento que se hace al
final del mismo. Dentro de las reglas, la Convencin de Viena distingue
Regla general: Prev la posibilidad de enmienda de todos los tratados a
condicin de acuerdo entre las partes
Reglas especficas: Prev la posibilidad de enmienda de todos los tratados
multilaterales y son las siguientes. Atenerse a las clusulas del tratado, en
caso contrario notificar la propuesta de enmienda, todo Estado parte del
tratado original puede ser del enmendado, la obligacin surge para los
estados segn sean parte del tratado enmendado u original

La modificacin de los tratados

Dos o ms estados Partes en un Tratado multilateral podrn modificarlo
concluyendo otro que reglamente sus relaciones mutuas. Se trata de la creacin
de un rgimen especial que estar sometido a las condiciones siguientes entre
dos o ms Estados. Las condiciones que establece el Convenio de Viena son
Que no afecte derechos u obligaciones de los dems
Que no sea incompatible con el objeto o fin del tratado
Que notifiquen a las dems partes de su intencin

Nulidad, suspensin de la aplicacin y terminacin de

los tratados
Causas de nulidad de los tratados
Nulidad absoluta
El consentimiento fue conseguido por coaccin sobre el representante o el
Estado mismo
Cuando el tratado al momento de celebrarse este en oposicin con alguna
norma imperativa
Nulidad relativa
El consentimiento se da violacin a una norma interno o a una restriccin
especifica que estaba notificada a los dems poderes
En caso de error del consentimiento
En caso de dolo, esto es conducta fraudulenta de otro Estado
En caso de corrupcin del representante de un Estado efectuada por otro
Estado
Derecho Internacional Pblico

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La suspensin de los tratados

Es de orden temporal, durante un cierto tiempo el tratado o alguna clusula deja
de producir efectos jurdicos, pero permaneces en vigor (extincin temporal),
entre todas o alguna de las partes.
Supuestos
Se presenta como alternativa junto a la terminacin por una violacin
grave, imposibilidad temporal de cumplimiento o cambio fundamental de
circunstancia
Suspensiones simples son aquellas que el tratado prev, aquellas que las
partes consientan con previa consulta, por acuerdo de dos o ms partes y
que no este prohibido por un acuerdo posterior de la misma materia, por
guerra o Estado de necesidad

La terminacin de los tratados: sus causas

Causas Previstas
Por disposicin del propio Estado
Por consentimiento de todas las partes
Por denuncia
Por celebracin de otro tratado (abrogacin tacita)
Por consecuencia de violacin grave al mismo
Por imposibilidad de cumplimiento
Por cambio fundamental de circunstancias
Por aparicin de una nueva norma imperativa que se oponga
Excluidas
Por llegada a termino final estipulado
Por guerra
Por Estado de necesidad
Por extincin de una parte

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