Indice

INDICE
INTRODUCCIN.Pag.1
I.
GENERALIDADES DE LAS FUENTES DEL DERECHO..Pag.2
A.
DEFINICIN DE FUENTEPag.2
B.
DEFINICIN DE FUENTES DEL DERECHO...Pag.2
C.
DEFINICIN DE FUENTES FORMALES Y REALES DEL DERECHOPag.3
D.
II.
1.
DEFINICIN DE FUENTES REALES O MATERIALES DEL DERECHO.Pag.3
2.
DEFINICIN DE FUENTES FORMALES DEL DERECHO..Pag.3
EJEMPLO DE FUENTES REALES EN NUESTRO ORDENAMIENTO JURIDICOPag.4

1.
CDIGO PROCESAL CIVIL Y MERCANTIL..Pag.4
2.
CDIGO PROCESAL PENAL...Pag.5
LAS FUENTES FORMALES DEL DERECHO.Pag.6
A.
LA LEY.Pag.7
1.
CLASIFICACIN GENERAL DE LEYES.Pag.8
2.
LA LEY JURIDICA COMO FUENTE FORMAL DEL DERECHO.Pag.8

a)
B.
FORMAS BASICAS DE LEGISLACIN EN UN ESTADO...............Pag.9
LA COSTUMBRE.Pag.10
1.
LA COSTUMBRE JURIDICA O DERECHO CONSUETUDINARIO.Pag.10

a)
ELEMENTOS DE LA COSTUMBRE JURIDICAPag.11
b)
CLASIFICACIN DE LAS COSTUMBRE JURIDICAS.Pag.11
C.
LA JURISPRUDENCIAPag.12
1.
SENTENCIA...Pag.13
2.
LA DOCTRINA LEGAL.Pag.13
a)
CASACIN...Pag.14
(1)
TRIBUNALES DE CASACINPag.14
(2)
MATERIAS
EN
QUE
SE
ADMITE
EL
RECURSO
DE
CASACIN...................................................................................................Pag.14
b)
D.
(a)
MATERIA CIVIL Y MERCANTIL..Pag.14
(b)
MATERIA DE FAMILIA..Pag.15
(c)
MATERIA DE TRABAJO...Pag.15
(d)
MATERIA PENAL...Pag.15
LA DOCTRINA LEGAL EN MATERIA TRIBUTARIAPag.15
DOCTRINA CIENTIFICA..................Pag.16
1.
LA DOCTRINA CIENTIFICA COMO FUENTE FORMAL EN LA LEGISLACIN
SALVADOREA..Pag.17
III.
LAS FUENTES FORMALES DEL DERECHO EN LAS DIVERSAS RAMAS DE LA LEGISLACIN
SALVADOREAPag.17
CONCLUSIN.............Pag.22
FUENTES DE INFORMACIN.............Pag.23
ANEXOS.Pag.25
INTRODUCCIN
En el presente trabajo ex aula denominado Las fuentes formales del Derecho en la legislacin salvadorea se
sopesan diversos aspectos relativos a las fuentes del Derecho, enfocndose principalmente en las fuentes
formales que se consideran las ms solemnes dentro del ordenamiento jurdico.
La investigacin se divide en tres captulos, el primero en el cual se ubican las generalidades de las fuentes del
Derecho en donde se asent las definiciones de fuente, fuente del Derecho, fuente formal del Derecho y de
fuente material o real, asimismo el ejemplo de fuentes reales en dos leyes de nuestro cuerpo jurdico; en el
segundo denominado las fuentes formales del Derecho se emplazo la ley como fuente formal, la costumbre
jurdica (definicin de costumbre, costumbre jurdica y la clasificacin de las costumbres jurdicas con ejemplos),
la jurisprudencia o doctrina legal (definicin general, doctrina legal como fuente en la legislacin salvadorea y
algunos ejemplos de sentencias casadas) y la doctrina cientfica (definicin, y su fundamento como fuente formal
en la legislacin salvadorea); y en el tercero enclavado las fuentes formales del Derecho en las diversas ramas
de la legislacin salvadorea.
A manera de introduccin, conviene aclarar que cuando nos referimos a fuentes del Derecho Se hace
referencia al derecho positivo 1. Tambin corresponde deslindar que nos encontramos ante una palabra
polismica:
a. En un primer significado, Para designar a la autoridad creadora del derecho 2, Autoridad creadora del
Derecho histrico o actualmente vigente 3, al cual se le denomina Fuente de Produccin.
b. En un segundo significado, al procedimiento de creacin de las normas jurdicas, al cual se le denomina
Fuente de Elaboracin.
c. En un tercer significado, a las formas de dar a conocer el texto de las leyes, al cual se le denomina
Fuente de Conocimiento.
d. En un cuarto significado, a los documentos que permiten preservar el contenido de las leyes, al cual se le
denomina Fuente Histrica, del cual encontramos un ejemplo en nuestra Constitucin en su Art.268 La
Junta Directiva de la Asamblea Legislativa deber dictar las disposiciones pertinentes para garantizar la
autenticidad y conservacin de tales documentos.
A nosotros nos interesaran las fuentes formales y materiales o reales del Derecho
I.
GENERALIDADES DE LAS FUENTES DEL DERECHO
TORRE, Abelardo. Introduccin al Derecho. 14 Edicin, Abeledo Perrot, Buenos Aires, 2003, p.311.
Ibd. p.312.
3
GMEZ PACHECO, Mximo. Teora del Derecho. 4 Edicin, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1990, p.315.
1
2
1|Pgina
A continuacin se presentan las generalidades de las fuentes del Derecho, es decir, las ideas generales y las
principales nociones que nos hacen referencia a esta.
A. DEFINICIN DE FUENTE
La palabra fuente proviene del latn fons que significa agua que brota de la tierra 4.
Segn el Diccionario de la Lengua Espaola significa Manantial de agua, que brota de la tierra 5 y en sentido
figurado Principio o fundamento de una cosa6 y Obra o materiales que sirven de informacin o inspiracin a un
autor7.
En nuestra ocasin, tomaremos como gnero prximo las nociones de Origen o Fundamento.
B. DEFINICIN DE FUENTES DEL DERECHO
Segn Claude Du Pasquier (apud Eduardo Garca Mynez) es buscar el sitio en que se ha salido de las
profundidades de la vida social a la superficie del derecho8.
Rojina Villegas la define como Los diversos procesos a travs de los cuales se elaboran las normas jurdicas9.
Para Enrique Aftalin, Jos Villanova y Julio Raffo Son aquellas que dan origen o nacimiento al Derecho, como
las formas de manifestacin o exteriorizacin del mismo10.
Para Federico Carlos Von Savigny (apud Enrique Aftalin, Jos Villanova y Julio Raffo) son Las causas de
nacimiento del derecho general, o sea tanto de las instituciones jurdicas como de las reglas 'jurdicas 11.
Para Guillermo Cabanellas es el Principio, fundamento u origen de las normas jurdicas y, en especial, del
Derecho positivo o vigente en determinado pas y poca12.
Por lo tanto entendemos que la definicin de fuente del Derecho debe comprender la creacin de normas
jurdicas, desde sus causas, fundamento, rganos productores, actividad que la produce, hasta la forma de
manifestarse de la misma y su conocimiento.
C. DEFINICIN DE FUENTES FORMALES Y REALES DEL DERECHO
Etimologa de Fuente en http://etimologias.dechile.net/?fuente.

OCEANO. Diccionario de la Lengua Espaola y de Nombres Propios. Editorial OCEANO, Barcelona, p.369.
6
Ibd.
7
Ibd.
8
GARCA MYNEZ, Eduardo. Introduccin al Estudio del Derecho. 58 Edicin, Editorial Porra, Mxico, 2005, p.52.
9
ROJINA VILLEGAS, Rafael. Compendio de Derecho Civil I: Introduccin, Personas y Familia. 16 Edicin, Editorial Porra, Mxico,
1979, p.30.
10
AFTALIN, Enrique. et.al. Introduccin al Derecho. 3 Edicin, Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1988, p.557.
11
Ibd. 558.
12
CABANELLAS, Guillermo. Diccionario Jurdico Elemental. Editorial Heliasta, Per, 2006, p.212.
4
5
2|Pgina
Emprenderemos definiendo que son las fuentes materiales del Derecho y cuando comprendamos cual es su
significado, abordaremos a las fuentes formales de esta, para eso acaparemos las definiciones de algunos
doctrinarios.
1. DEFINICIN DE FUENTES REALES O MATERIALES DEL DERECHO
Segn Mximo Pacheco son Los factores histricos, polticos, sociales, econmicos, culturales, ticos,
religiosos, etc., que influyen en la creacin y contenido de las normas jurdicas13.
Para Eduardo Garca Mynez son Los factores y elementos que determinan el contenido de tales normas14, la
cual se equipara con la definicin de Rafael Rojina Villegas, pues dice lo mismo.
Para Enrique Aftalin, Jos Villanova y Julio Raffo es Todo aquello que contribuye a determinar el contenido
concreto de las normas jurdicas15.
Para Abelardo Torre son Los factores y elementos que determinan o al menos condicionan el contenido de tales
normas16 y estos factores son Las necesidades o problemas (culturales, econmicos, gremiales, etc.), que el
legislador tiende a resolver y, adems, los fines o valores que el legislador quiere realizar en el medio social para
el que legisla17.
Para Agustn Squella Narducci son Los factores de muy diversa ndole, que presentes en una sociedad dado un
determinado momento, y en dinmica y reciproca interaccin de unos con otros, influyen de manera decisiva, o a
lo menos importante, en el hecho de produccin de las normas jurdicas del respectivo ordenamiento y en el
contenido de que estas normas resultan provistas18.
Para Ariel lvarez Gardiol son Los factores que nutren a las fuentes formales19.
Por lo tanto, vamos a entender a las Fuentes Reales como la respuesta a la pregunta del Por qu de la Norma
Jurdica?, pues estas serian las causas del nacimiento de la norma.
2. DEFINICIN DE FUENTES FORMALES DEL DERECHO
Las fuentes formales del Derecho pueden verse en dos sentidos:
Como proceso
Como las formas de Manifestacin
GOMEZ PACHECO, Mximo. Op cit. p.316.

GARCIA MAYNEZ, Eduardo. Op cit. p.51.
15
AFTALIN, Enrique. et.al. Op cit. p.562.
16
TORRE, Abelardo. Op cit. p.312.
17
Ibd.
18
NARDUCCI SQUELLA, Agustn. Introduccin al Derecho. Editorial Jurdica de Chile, Chile, 1999, p.208.
19
ALVAREZ GARDIOL, Ariel. Manual de Introduccin al Derecho. Editorial Juris, Argentina, 1995, p.112
13
14
3|Pgina
Los procesos de creacin de las normas jurdicas20.
Son los distintos modos de manifestacin del
Los distintos procedimientos de creacin de normas
derecho positivo23.
jurdicas21.
Aunque en un modo ms aceptable son las
Legaz y Lacambra (apud Abelardo Torre) Todo acto de
Manifestaciones o modalidades del derecho
creacin jurdica constatable de modo indubitable en la
positivo"24.
experiencia histrica del Derecho, por medio del cual una
Entendida desde esta perspectiva, que es
intuicin o un pensamiento jurdico es transmutado en
principalmente abordada por Abelardo Torre
norma de derecho, o por el que una cierta realidad vital-
entenderemos a las fuentes formales como las
social se convierte en realidad jurdica" 22.
distintas formas de cmo se pueden manifestar las
Por lo tanto desde esta perspectiva, acapararemos a las normas jurdicas, ms adelante abordaremos
fuentes formales como el proceso de cmo ser crean las dichas formas
normas jurdicas, como por ejemplo, el proceso de
formacin de una ley
Cul es la relacin de las fuentes materiales o reales con las formales del Derecho?
Segn Eduardo Garca Mynez Las segundas representan el cauce o canal por donde corren y se manifiestan
las primeras25. Lo que significa que las fuentes formales son las manifestaciones (de manera estricta) de las
materiales.
D. EJEMPLO DE FUENTES REALES EN NUESTRO ORDENAMIENTO JURIDICO
1. CODIGO PROCESAL CIVIL Y MERCANTIL
Historia

NARDUCCI SQUELLA, Agustn. Op cit. p.215.
22
23
Ibd. p.315.
24
Ibd. p.316.
25
20
21
4|Pgina
Factores Sociales/Jurdicos
Esta surgi para actualizar o mejor dicho derogar la En esta colocaremos los factores de necesidad sociales y
antigua Ley de Procedimientos Civiles que en el jurdicas que se acentuaron en el contexto del
presente siglo se considero desfasada.
surgimiento del Cdigo Procesal Civil y Mercantil los
Por lo tanto en un criterio cronolgico situaremos el cuales fueron:

orden de su surgimiento...
para las partes27.
1. El 20 de diciembre de 2006, se realiz la

presentacin de la ltima versin del
Anteproyecto del Cdigo Procesal Civil y
Mercantil en la Corte Suprema de Justicia, y
Mejor apreciacin judicial de la prueba28.
Necesidad de actualizar los mecanismos de

solucin de controversias civiles y mercantiles29.
su elaboracin fue un proceso que dur

alrededor de siete aos de redaccin,
procesales30.
2. Entro en vigencia el 01 de enero de 201O...

con
ello
el
Cdigo
de
Una verdadera Potenciacin del juez como

director del procedimiento31.
Procedimientos Civiles, igual efecto sucedi

con la Ley de Procedimientos Mercantiles, la
La necesidad de la Introduccin del principio de

oralidad como base de las actuaciones
revisin y consulta con grupos de juristas 26.
derogando
Incorporar un sistema de libertad probatoria
Como lo presenta el Considerando III del
Ley de Casacin, las normas procesales de
presente cdigo, tambin surgi por la demanda
la Ley de Inquilinato y sus reformas, y todas
de una completa transformacin procesal, en
aquellas leyes o disposiciones contenidas en
virtud de que el aejo cdigo naci en un
otros cuerpos normativos referidos a la
contexto social y jurdico muy diferente al del
materia que regula el cdigo.
siglo XXI y, por ende, se mostro inadecuado para

una satisfactoria solucin a los conflictos propios
de una sociedad moderna e industrializada.
2. CDIGO PROCESAL PENAL
Historia
Factores Sociales/Jurdicos
MARTINEZ PORTILLO, Ana y PAYEZ GONZALEZ, Reina. Los Procesos de Inquilinato bajo la perspectiva del Cdigo Procesal Civil y
Mercantil. Facultad Multidisciplinaria de Occidente, Universidad de El Salvador, Santa Ana, p. 30.
27
Ibd. p.31.
28
Ibd.
29
Ibd. p.30.
30
Ibd.
31
Ibd. p.31.
26
5|Pgina
Esta surgi para crear un nuevo sistema procesal del cdigo En
esta
colocaremos
los
factores
de
penal para una mejor tendencia acusatoria; pues en un necesidad sociales y jurdicas que se
momento de la historia se ocuparon otras leyes tales como el acentuaron en el contexto del surgimiento del
Cdigo de Procedimientos Judiciales y el Cdigo de Frmulas Cdigo Procesal Penal las cuales las hemos
de 1857, el Cdigo de Instruccin Criminal de 1863, el Cdigo retomado de los considerandos de dicha ley:
de Instruccin Criminal de 1882, el Cdigo Procesal Penal de
1973 y nuestro Cdigo Procesal Penal vigente de 1996 (que es
Incorporar un sistema procesal mixto

de tendencia acusatoria.
en el que estamos situndonos)
En orden cronolgico
Mejor
instrumento
eficaz
en
la
investigacin y procesamiento de los
1. Durante el ao de 1993, el programa nacional de

reforma legal del Ministerio de Justicia hace un
componente sobre las reformas penales, el programa
hechos delictivos.
persecutor del delito de la Fiscala
toma en cuenta dos exigencias de nuestra propia
General de la Republica.
realidad la primera de ellas es generar un sistema de

investigacin eficiente y respetuoso de la ley que
Un mejor ejercicio democrtico de la

promocin de la accin penal.
permite recolectar la prueba que segn nuestra carta

magna es imprescindible y segn la experiencia de
Reafirmar el carcter de rgano
El nuevo objetivo de establecer
todos los pases es necesaria para que cualquier
nuevos instrumentos que permitan una
sistema procesal funcione correctamente y la segunda
buena administracin de la justicia
adecuar la legislacin Penal, Procesal Penal y
ms rpida y efectiva.
Penitenciaria al sistema de derechos y garantas

constitucionales prevista en los pactos internacionales
aprobados y ratificados por El Salvador....
2. El nuevo Cdigo Procesal Penal entro en vigencia
desde el 20 de abril de 1998, he implico un verdadero
cambio en administrar justicia penal, ya que modifico
radicalmente las prcticas judiciales32...
II.
LAS FUENTES FORMALES DEL DERECHO
GIL MELENDEZ, Elida y CLIMACO OSORIO, Maritza. Aplicacin De Los Anticipos De Prueba Y Su Eficacia En El Proceso Penal
Salvadoreo. Facultad de Jurisprudencia y Ciencias Sociales, Universidad de El Salvador, San Salvador.
32
6|Pgina
A continuacin presentaremos las distintas fuentes formales del Derecho vindolas desde la perspectiva de los
modos o formas de manifestacin de esta.
Abelardo Torre las clasifica de la siguiente manera 33:
La mayora de doctrinarios comparten esta clasificacin, veamos algunos ejemplos:

Son fuentes formales la ley, la costumbre jurdica, la jurisprudencia de los tribunales34.
Las fuentes formales del derecho son la legislacin, la costumbre y la jurisprudencia35.
Legislacin, jurisprudencia, costumbre, doctrina han sido sealadas por diversos autores corno fuentes del
orden jurdico36.
Sin embargo, en nuestro caso tomaremos tambin como fuente formal la Doctrina Cientfica, ms adelante se
explicara porque
A. LA LEY

35
36
VALLADO BERRON, Fausto. Teora General del Derecho. Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Mxico, 1972, p.130.
33
34
7|Pgina
Deviene del latn Lex37, y esta se deriva:
Del latn ligare, dado que la ley "liga" a los hombres en su actividad 38.
Del verbo legere (leer) y, por lo tanto, ley es, etimolgicamente, aquello que se lee 39.
En trminos generales, ley es la expresin de las relaciones existentes entre hechos o grupos de hechos40.
1. CLASIFICACIN GENERAL DE LEYES
Segn Abelardo Torre hay tres tipos 1) leyes naturales; 2) leyes sociolgicas; y 3) leyes de conducta, o ms
propiamente, normas41.
Las Leyes Naturales son La expresin de las relaciones necesarias (causalidad) en que se encuentran
los fenmenos naturales42. Segn Carlos Montesquieu (apud Enrique Aftalin, Jos Villanova y Julio
Raffo) "Son las relaciones necesarias que derivan de la naturaleza de las cosas"43.
Las Leyes Sociales son La expresin de la relaciones existentes entre fenmenos o hechos sociales44.
Las Leyes de Conducta o Normas propiamente son las que Encaran entonces la conducta en tanto
deber ser, o si se quiere, en tanto libertad y prueba de ello es que prevn su posible violacin, mediante
las sanciones correspondientes45. En esta clasificacin nos corresponde ubicar a la ley jurdica, pues
esta, se ubica en el mundo deber ser y prescribe normas de conducta obligatorias.
2. LA LEY JURIDICA COMO FUENTE FORMAL DEL DERECHO
Esta puede verse en dos sentidos:

Sentido Amplio o Lato Sensu
Sentido Estricto o Stricto Sensu
Es toda norma jurdica instituida deliberada y
Segn Julien Bonnecase (apud Rafael Rojina Villegas) es la
conscientemente,
Regla de derecho directamente emanada del Poder
por
rganos
que
tengan
potestad legislativa46.
Legislativo y sancionada con la firma del jefe del Estado, o
Todas las que producen normas de observancia
promulgada por l mediante un decreto 51.

Ibd.
39
Ibd.
40
Ibd. p.322
41
Ibd.
42
43
Ibd.
44
45
Ibd. p.324
46
37
38
8|Pgina
general47.
Las normas, cualquiera que sea su contenido o su
Toda norma jurdica con cierto grado de
extensin, dictadas por un parlamento52.
generalidad elaborada segn pautas establecidas
Las normas jurdicas dictadas por el poder legislador,
por un determinado sistema jurdico"48.
siguiendo pautas regladas"53.
Las normas dictadas por cualquier rgano: La emergente del rgano que tiene, en la distribucin de
Congreso, presidente, ministros, intendente, etc.
funciones de los rganos del Estado, la misin regular y
con las nicas restricciones de que sean
permanente de legislar, al que se denomina propiamente
generales49.
legislador o Poder Legislativo54.
Es el conjunto de normas jurdicas de observancia
Son las normas jurdicas emanadas del Poder Legislativo
general emanadas de las autoridades de Estado con el carcter de ley55.

de acuerdo con un determinado procedimiento
50
preestablecido .
Es la elaborada, bsicamente, por el Poder Legislativo del

Estado en la forma establecida por el ordenamiento
En sntesis, entenderemos que en sentido amplio, jurdico56.

la ley es toda norma de origen estatal.
En sntesis, entenderemos que en sentido estricto, la ley es

la norma jurdica exclusiva del poder legislativo. En nuestro
caso, serian las leyes secundarias.
En el caso de nuestra legislacin, encontramos una definicin de lo que es ley en el Art. 1 del Cdigo Civil el cual
dice La ley es una declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la
Constitucin, manda, prohbe o permite, en el mismo sentido, el Art. 9, inc. 1 La Ley no puede disponer sino
para lo futuro y no tendr jams efecto retroactivo, y el Art. 14 La ley es obligatoria para todos los habitantes de
la Repblica, incluso los extranjeros, en los cuales encontramos algunas caractersticas de la ley especialmente
las de no efecto retroactivo, disponer para lo futuro, y de obligatoriedad.
a) FORMAS BASICAS DE LEGISLACIN EN UN ESTADO
A continuacin, detallaremos las distintas formas en las que se puede organizar o clasificar las leyes
ALVAREZ GARDIOL, Ariel. Op cit. p.113.
49
NINO, Carlos Santiago. Introduccin al anlisis del derecho. 2 Edicin, Editorial ASTREA, Buenos Aires, 2003, p.148.
50
51
ROJINA VILLEGAS, Rafael. Op cit. p.35.
52
NINO, Carlos Santiago. Op cit. p.148.
53
54
55
56
47
48
9|Pgina
Sistema de Incorporacin o de Leyes
Sistema de Codificacin
Sistema Mixto
Sueltas
Un Estado sigue el sistema de la
En este sistema, se ordenan en un Es la que est formada por el
incorporacin cuando las dicta poco a
todo orgnico y sistemtico todas las sistema
poco, a medida que lo exijan las
leyes relativas a una materia, por compaginada con un sistema
circunstancias57.
ejemplo en nuestra legislacin, el de leyes sueltas, es decir, es
de
codificacin
En este sistema, las leyes se van dictando cdigo civil, el cdigo de familia, el una combinacin de ambos
sistemas.
aisladamente a medida que las cdigo penal, entre otros
necesidades
las
van
ordenndolas
despus
exigiendo, Cdigo son todos los Cuerpos

conforme
a orgnicos y sistemticos de leyes
diversos criterios, entre ellos pueden ser referentes a una institucin o

cronolgicos, en materia, por nmero, materia jurdica determinada58.
entre otros
B. LA COSTUMBRE
Entenderemos por costumbre en sentido general a un hbito o modo habitual de actuar o proceder, establecido
por tradicin, o como dice el jurista Carlos Santiago Nino Son especies de hbitos59.
Habito lo entenderemos como un modo especial de conducirse adquirido por la repeticin de acciones anlogas o
semejantes.
En sntesis, deduciremos por costumbre a la repeticin generalizada de actos que duran en el tiempo
1. LA COSTUMBRE JURIDICA O DERECHO CONSUETUDINARIO
A continuacin, acapararemos las definiciones que nos brindan algunos doctrinarios sobre el significado de
costumbre jurdica, y ms adelante adoptaremos una definicin propia a manera de comprensin.
Es La reiteracin de una determinada conducta de los miembros de un grupo social, con cierta constancia y
uniformidad, que se cumple con la conviccin de su obligatoriedad coercible60.

59
NINO, Carlos Santiago. Op cit. p.69.
60
57
58
10 | P g i n a
En otra definicin, es Una fuente del derecho, en el que las normas jurdicas que por su intermedio se
producen de la repeticin uniforme de un determinado comportamiento colectivo, al que se le aade la
conviccin de que se trata de un comportamiento jurdicamente obligatorio61.
Y en una ltima definicin es el Conjunto de normas jurdicas implcitas en la repeticin ms o menos constante
de actos uniformes62.
En sntesis, la costumbre jurdica es la repeticin generalizada de actos que han perdurado en el tiempo, y que
poseen la persuasin de ser jurdicamente obligatorios
a) ELEMENTOS DE LA COSTUMBRE JURIDICA
De las definiciones deslindadas anteriormente, hemos podido identificar dos elementos altamente particulares, los
cuales los estableceremos a continuacin:
Un Elemento Material y Objetivo
Un Elemento Espiritual, Psicolgico, Moral u Subjetivo (Et opinio iuris
(Inveterata Consuetudo)
seu necessitatis)
La cual se identifica por la La cual se entiende, como el convencimiento de que dicha repeticin
repeticin generalizada de actos constante de actos uniformes, es jurdicamente obligatoria, y que por lo
iguales
tanto, debe hacerse

b) CLASIFICACIN DE LAS COSTUMBRES JURIDICAS
Las costumbres jurdicas se pueden clasificar segn su posicin frente a la ley en:
Costumbre Segn la Ley o Delegante
Costumbre Fuera de la Ley o
Costumbre Contraria a
(Secundum Legem)
Delegada (Praeter Legem)
la Ley o Derogatoria
(Contra Legem)
61
62

11 | P g i n a
Estas son las que a partir de la existencia Son Aquellos casos en que la ley remite
Es cuando la costumbre
de la costumbre una autoridad crea una a la costumbre para la solucin de
Desenvulvase a veces
norma legislada. Para Abelardo Torre estas determinadas

pueden servir Para complementar la ley63.
controversias64.
En en sentido opuesto al de
sntesis, son aquellas que rigen los los textos legales65.
En nuestro caso podemos decir, que esta casos no previstos en las leyes; estas En sntesis, son las que
costumbre puede servir de fuente material estn fuera de la ley pero no en contra estn en oposicin al
de ella.
debido a su nocin.
derecho legislado, o que
Ejemplo: Tomaremos como ejemplo la Ley En nuestro caso podemos decir, que regula conductas que
Especial Integral Para Una Vida Libre de esta costumbre puede servir de fuente llevan al no cumplimiento
obligaciones
Violencia para Las Mujeres, que en su formal. Y hallamos su fundamento en el de
considerando V expresa Que las Art. 2 de nuestro Cdigo Civil el cual establecidas en la ley.
desigualdades de poder entre hombres y
menciona La Costumbre no constituye
Ejemplo: El Art. 5 de la
mujeres perpetuadas a travs de la
derecho sino en los casos en que la ley
Ley
violencia, no le permiten a las mujeres
se remita a ella.
Monetaria expresa Los
ejercer plenamente sus derechos en el
Ejemplo: El Art. 1626 del Cdigo Civil billetes de coln y sus
campo social, poltico, econmico, cultural
dice Si se estipula que se vende a
monedas
y familiar, negndosele el acceso a una
prueba, se entiende no haber contrato
emitidos antes de la
vida libre de violencia, lo cual constituye
mientras el comprador no declara que le
vigencia de la presente
una violacin de sus derechos humanos y
agrada la cosa de que se trata, y la
ley continuarn teniendo
libertades fundamentales; en razn de lo
perdida, deterioro o mejora pertenece
curso legal irrestricto en
cual es necesario, legislar de manera
entretanto al vendedor.
forma permanente.... En
integral a travs de medidas que incluyan
Sin necesidad de estipulacin expresa
sntesis,
la
se entiende hacerse a prueba la venta
anterior expresa que en El
deteccin,
prevencin,
atencin,
proteccin, reparacin y sancin de la

violencia contra las mujeres en cualquiera
de
Integracin
fraccionarias
el
artculo
de todas las cosas que se acostumbra Salvador el colon todava

vender de ese modo. En sntesis, es de curso legal lo cual
de sus manifestaciones. En sntesis, a raz podemos observar que el segundo inciso ha sido derogado por la
de la constante violencia contra la mujer, no se da una lista de las cosas que se costumbre, pues el colon
las autoridades crearon dicha norma venden a prueba, sino que lo delega a la ya no es utilizado.
legislada.
65
Ibd.
63
64
12 | P g i n a
costumbre que determine que cosas se

acostumbra vender a prueba.
C. LA JURISPRUDENCIA
Esta deviene del latn jurisprudentia, compuesto de ius, iuris (que significa derecho) y prudentia contraccin de
providentia (que significa previsin).
Se puede utilizar en diversos sentidos:
Como sinnimo de Ciencia del Derecho.
Conocimiento del Derecho66.
Como conjunto de sentencias o fallos dictados por los jueces u rganos con jurisdiccin resultantes de la
aplicacin del derecho. (Jurisprudencia de Obligatoriedad Particular).
Como conjunto de sentencias dictadas sobre un mismo punto, es decir, orientadas en un mismo sentido.
(Jurisprudencia de Obligatoriedad General o Doctrina Legal). Esta es la que constituye fuente formal del
derecho.
1. SENTENCIA
Ahora nos compete definir que es sentencia (para comprender que es propiamente Jurisprudencia), esta es un
Dictamen, opinin, parecer propio resolucin judicial en una causa, fallo en la cuestin principal de un proceso,
el ms solemne de los mandatos de un juez o tribunal, por oposicin a auto o providencia 67. Pero Cul es la
diferencia entre una sentencia y un fallo? El fallo est contenido en la sentencia, y hace referencia al resultado o
resolucin de esta.
Continuando con la definicin de sentencia citaremos el Art. 212 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil que la
define como un tipo de resolucin judicial, Las resoluciones judiciales pueden ser decretos, autos y sentencias
Las sentencias deciden el fondo del proceso en cualquier instancia o recurso y en el mismo Cdigo en el Art.
217, inc. 1 establece los requisitos que debe poseer los cuales son Encabezamiento, antecedentes de hecho,
fundamentos de derecho y fallo o pronunciamiento.
Tambin en el Art. 143, inc. 2 del Cdigo Procesal Penal se establece una definicin de sentencia la cual dice La
sentencia es la que se dicta luego de la vista pblica para dar trmino al juicio o al procedimiento abreviado, as
como la que resuelva el recurso de apelacin o casacin....
66
67

CABANELLAS, Guillermo. Op cit. p.433.
13 | P g i n a
En sntesis, entenderemos por sentencia a una resolucin judicial que consiste en dar trmino a un juicio o decidir
el fondo de un proceso
2. LA DOCTRINA LEGAL
Segn nuestra legislacin, en el Art. 522, inc. 3 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil se define a la doctrina legal
como la jurisprudencia establecida por el tribunal de casacin, surgida de la aplicacin e interpretacin de las
leyes y que est contenida en tres o ms sentencias constantes, uniformes y no interrumpidas por otra doctrina
legal. Por lo tanto, si la jurisprudencia surge por un tribunal de casacin entonces adquiere la modalidad de
fuente formal de Derecho, o como lo dice Abelardo Torre Si es impuesta por un tribunal de casacin, por
ejemplo, habr adquirido entonces el rango de modalidad general del derecho positivo 68. En sntesis, la doctrina
legal son tres sentencias69 respecto del mismo caso en un proceso de casacin.
A manera de agregar, es importante que discutamos que es casacin, cuales son los tribunales facultados, y en
que materias se admite...
a) CASACIN
Segn Abelardo Torre Es el recurso que puede interponerse ante el tribunal competente, respecto de sentencias
definitivas, con la finalidad de que establezca si la norma o normas que rigen el caso han sido interpretadas en
forma correcta o errnea70.
La casacin se inicia con el proceso iniciado por un juzgado particular, luego las cmaras de segunda instancia
conocen la apelacin, y por ltimo las salas que conocen del recurso de casacin.
En nuestro ordenamiento jurdico, el recurso de casacin est regulado en los Arts. 519 al 539 del Cdigo
Procesal Civil y Mercantil, y antes de esta, estaba regulado en la Ley de Casacin.
(1) TRIBUNALES DE CASACIN
Segn el Art. 54 de la Ley Orgnica Judicial, la Sala de lo Civil en materia civil, de familia, mercantil y
laboral.
Y en el Art. 55 de la misma ley, la Sala de lo Penal en materia penal.

(2) MATERIAS EN QUE SE ADMITE EL RECURSO DE CASACIN
Segn el Art. 519 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, admiten recurso de casacin:
En el caso de materia laboral son cinco sentencias, lo cual se explicara ms adelante.
70
68
69
14 | P g i n a
Materia Civil y Mercantil.
Materia de Familia.
Materia de Trabajo.
(a) MATERIA CIVIL Y MERCANTIL
Segn el Art. 519, ord. 1 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, El recurso de casacin proceder en las
sentencias y autos pronunciados en apelacin en procesos comunes y en los ejecutivos mercantiles cuyo
documentos base de la pretensin sea un titulo valor; asimismo las sentencias pronunciadas en apelacin, en los
procesos abreviados, cuando produzcan efectos de cosa juzgada sustancial.
(b) MATERIA DE FAMILIA
Segn el Art. 147, inc. 2 de la Ley Procesal de Familia Tambin proceder el recurso de casacin el cual se
interpondr y tramitara conforme a las reglas de casacin civil.
(c) MATERIA DE TRABAJO
Esta se regula en los Arts. 586 al 593 del Cdigo de Trabajo, y en el Art. 588, ord.1 encontramos una definicin de
doctrina legal ... Se entiende por doctrina legal la jurisprudencia establecida por los tribunales de casacin en
cinco sentencias uniformes y no interrumpidas por otra en contrario, siempre que lo resuelto sea sobre materias
idnticas en casos semejantes.
(d) MATERIA PENAL
Esta se regula en los Arts. 478 y sig. Del Cdigo Procesal Penal, y tambin establece una definicin de doctrina
legal en el Art.478, nm. 6 ...Se entiende por doctrina legal la jurisprudencia establecida por los tribunales con
competencia en casacin en tres sentencias uniformes y no interrumpidas por otra en contrario, siempre que lo
resuelto sea sobre materias idnticas en casos semejantes.
b) LA DOCTRINA LEGAL EN MATERIA TRIBUTARIA
Tambin en materia tributaria, encontramos una definicin de doctrina legal, en el Art.5, inc. 1 y 2 del Cdigo
Tributario que dice Supletoriamente constituirn fuentes del ordenamiento jurdico tributario, la doctrina legal
emanada de los procesos de amparo de la Sala de lo Constitucional, as como la proveniente de la Sala de lo
Contencioso Administrativo ambas de la Corte Suprema de Justicia y del Tribunal de Apelaciones de los
Impuestos Internos.
15 | P g i n a
Se entiende por doctrina legal la jurisprudencia establecida por los tribunales antes referidos, en tres sentencias
uniformes y no interrumpidas por otra en contrario, siempre que lo resuelto sea sobre materias idnticas en casos
semejantes.
En esta podemos identificas otros tribunales que suministran doctrina legal, los cuales son la Sala de lo
Constitucional en los procesos de amparo, y la Sala de lo Contencioso Administrativo y el Tribunal de Apelaciones
de los Impuestos Internos y de Aduanas en materia tributaria.
En sntesis
D. DOCTRINA CIENTIFICA
En un principio dijimos que bamos a tomar a la doctrina cientfica como fuente formal del Derecho, ahora
explicaremos porque...
Primeramente estudiaremos diversas definiciones de algunos doctrinarios, para luego concluir con una definicin
propia, y asimismo deducir sobre la esencia de la doctrina cientfica.
El conjunto de teoras y estudios cientficos referidos a la interpretacin del derecho positivo, para su justa
aplicacin71.
71
16 | P g i n a
Los estudios de carcter cientfico que los juristas realizan acerca del Derecho, ya sea con el propsito
puramente terico de sistematizacin de sus preceptos, ya con la finalidad de interpretar sus normas y sealar
las reglas de su aplicacin72.
En sntesis, entenderemos a la doctrina cientfica como los estudios, comentarios, anlisis, que hacen los que
llamaremos como entendidos del Derecho, sobre cuestiones o materias referentes a la ley, las cuales sirven en
gran manera de apoyo a los litigantes en sus escritos, o fundamentan las sentencias provenientes de los
tribunales.
La doctrina cientfica permite:
Dar soluciones a supuestos casos.
Comentar la ley y verificar sus problemas.

1. LA DOCTRINA CIENTIFICA COMO FUENTE FORMAL EN LA LEGISLACIN SALVADOREA
En nuestro caso, citaremos el Art. 19 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, el cual nos dice En caso de vaco
legal se deber acudir a la regulacin y fundamentos de las normas que rigen situaciones anlogas, a la
normativa constitucional y a los principios que derivan de este cdigo, a la doctrina legal, a la doctrina de los
expositores del derecho; y, a falta de todo ello, a consideraciones de buen sentido y razn natural, atendidas las
circunstancias del caso.
Del artculo precedente podemos deducir que en nuestro ordenamiento jurdico se le reconoce idoneidad a la
doctrina cientfica como fuente formal del derecho, sin embargo, para que esta tenga tal aptitud debe existir un
supuesto que debe cumplirse, que es el de vaco legal.
Aunque nos hemos visto en la necesidad de agregar que la doctrina cientfica puede utilizarse tambin como
fuente material del derecho, dado su fundamento que es el de dar soluciones a vacios legales, pondremos un
ejemplo: A tiene vacios legales, B propone soluciones, por lo tanto C retoma las soluciones y recompone a A,
entenderemos a A como la ley, B como el jurisconsulto o doctrinario, y a C como el sujeto competente para
reajustar o decretar una norma jurdica.
III.
LAS FUENTES FORMALES DEL DERECHO EN LAS DIVERSAS RAMAS DE LA LEGISLACIN

SALVADOREA
A continuacin, se identifico las fuentes formales en distintas ramas del derecho salvadoreo, sin embargo, no se
coloco la ley pues entendemos por ende que en cada materia se encuentran leyes que son las principales
72
17 | P g i n a
modalidades del derecho, pero colocamos en negrita algunas de estas para identificar cules son algunas de las
principales.
MATERIA CIVIL
COSTUMBRE JURIDICA
DOCTRINA LEGAL
DOCTRINA CIENTIFICA
En el Cdigo Civil, el Art. 2 dicta Esta halla su fundamento en En este caso, citaremos el Art. 24 del
La
Costumbre
no
constituye
el Art. 522, inc. 3 del Cdigo Cdigo Civil el cual dice En los casos a
derecho sino en los casos en que la
Procesal Civil y Mercantil la que no pudieren aplicarse las reglas de
ley se remite a ella. Es decir, en cual la define como la interpretacin

materia civil la ley se puede remitir a jurisprudencia
establecida
precedentes,
se
interpretaran los pasajes oscuros o
la costumbre en casos que pueden por el tribunal de casacin, contradictorios del modo que mas
ser meramente extraordinarios. Si lo surgida de la aplicacin e
conforme parezca al espritu general de la
adecuamos a la clasificacin de la interpretacin de las leyes y
legislacin y a la equidad natural, el cual
costumbre frente a la ley, esta sera que est contenida en tres o
se relaciona con el Art. 19 del Cdigo
una costumbre delegada, para ms sentencias constantes,
Procesal Civil y Mercantil que dice En
asimilar
caso de vaco legal se deber acudir a la
mejor
dicha
nocin uniformes y no interrumpidas
pondremos un ejemplo de esta, el por otra doctrina legal. Por lo regulacin y fundamentos de las normas
Art. 1417 siempre del mismo cdigo tanto, la doctrina legal en que rigen situaciones anlogas, a la
nos dice Los contratos deben
materia
civil
es
la normativa constitucional y a los principios
ejecutarse de buena fe, y por
jurisprudencia que proviene que derivan de este cdigo, a la doctrina
consiguiente obligan no solo a lo
de los tribunales de casacin, legal, a la doctrina de los expositores del
que en ellos se expresa, sino a
en este caso la Sala de lo derecho. Por lo tanto en materia civil, si
todas las cosas que emanan
Civil de la Corte Suprema de existe el supuesto de vaco de ley, la
precisamente de la naturaleza de la
Justicia.
doctrina cientfica constituye fuente formal
obligacin, o que por la ley o la
del derecho.
costumbre pertenecen a ella
MATERIA MERCANTIL
COSTUMBRE JURIDICA
18 | P g i n a
DOCTRINA LEGAL
DOCTRINA CIENTIFICA
En el Cdigo de Comercio el Art. 1
Al igual que en Materia Civil, esta
Al igual que en Materia Civil, la
dicta Los comerciantes, los actos de
se encuentra regulada en el Art.
doctrina cientfica se encuentra
comercio y las cosas mercantiles se
522, inc. 3 del Cdigo Procesal
dictada en el Art. 19 del Cdigo
regirn por las disposiciones
Civil y Mercantil la cual se define
Procesal Civil y Mercantil que
contenidas en este cdigo y en las
como la jurisprudencia
dice En caso de vaco legal se
dems leyes mercantiles, en su
establecida por el tribunal de
deber acudir a la regulacin y
defecto, por los respectivos usos y
casacin, surgida de la aplicacin
fundamentos de las normas que
costumbres, y a falta de stos, por
e interpretacin de las leyes y que
rigen situaciones anlogas, a la
las normas el cdigo civil. Los usos y
est contenida en tres o ms
normativa constitucional y a los
costumbres especiales y locales
sentencias constantes, uniformes y
principios que derivan de este
prevalecern sobre los generales.
no interrumpidas por otra doctrina
cdigo, a la doctrina legal, a la
En el cual nos encontramos a la
legal. Por lo tanto, la doctrina legal
doctrina de los expositores del
costumbre como fuente de derecho
en materia mercantil es la que
derecho. As entendemos a la
en materia mercantil, y si la
proviene de los tribunales de
doctrina cientfica como fuente del
colocamos en una clasificacin de
casacin, en este caso la Sala de
derecho en materia mercantil, la
costumbre frente a la ley, esta sera
lo Civil.
cual se puede recurrir en caso de
costumbre delegada.
vaco legal.
MATERIA LABORAL
COSTUMBRE JURIDICA
19 | P g i n a
DOCTRINA LEGAL
DOCTRINA CIENTIFICA
En materia laboral relativo a la En el Art. 588, ord.1 del Cdigo de En el Art. 418 del Cdigo de
costumbre jurdica podemos citar Trabajo encontramos una definicin de Trabajo relativo al fundamento
el Art. 24 del Cdigo de Trabajo doctrina legal ... Se entiende por doctrina
de las sentencias, establece
el cual dice Se entendern
legal la jurisprudencia establecida por los
que los funcionarios judiciales
incluidos
tribunales
los
obligaciones
derechos
correspondientes,
de
casacin
en
cinco al dictar la sentencia, debern
sentencias uniformes y no interrumpidas
citar la doctrina aplicable al
emanados de las distintas fuentes por otra en contrario, siempre que lo
caso, esto lo dice en el ordinal
de derecho laboral, tales como...
resuelto sea sobre materias idnticas en
2 del mismo artculo el cual
e) Los consagrados por la
casos semejantes. En el caso de materia dicta
costumbre....
Por
lo
En
los
principios
tanto laboral, encontramos una disimilitud en doctrinarios del derecho del
podemos deducir afirmativamente cuanto a las otras materias, pues en esta trabajo y de justicia social. Por
que
la
costumbre
jurdica se requiere cinco sentencias para que lo tanto en materia laboral, se
constituye fuente del derecho en haya doctrina legal, pero se equipara aplica la doctrina cientfica
materia laboral.
porque tambin es establecida por los como fuente del derecho.

tribunales de casacin.
MATERIA DE FAMILIA
COSTUMBRE JURIDICA
20 | P g i n a
DOCTRINA LEGAL
DOCTRINA CIENTIFICA
Hemos realizado metdicamente un estudio para En materia de familia la Si retomamos el Art. 9 del
poder encontrar el fundamento de la costumbre doctrina
legal
si
es Cdigo de Familia que en
esta
la integracin, los casos no
jurdica en materia de familia, sin embargo, no reconocida
pudimos encontrar textualmente un artculo en el establece la Sala de lo Civil previstos en las leyes se
que se le diera la potestad a la costumbre jurdica. en los procesos de casacin, puede
recurrir
Pero si analizamos el Art. 9 del Cdigo de que segn el Art. 147, inc. 2 principios
del
los
Derecho
Familia que dice que en Los casos no previstos
de la Ley Procesal de Familiar, podemos deducir,
en el presente Cdigo se resolvern en razones
Familia
Tambin
que en parte a manera de
de buen sentido y equidad. Si analizamos que proceder el recurso de
ilustracin se puede recurrir
cuando se refiere al buen sentido se refiere a casacin
a estudios cientficos de los
el
las buenas costumbre, pues entonces se le est interpondr
cual
y
se
tramitara
dando potestad a la costumbre jurdica como conforme a las reglas de
entendidos
para
comprender los vacios de
fuente de derecho en materia de familia de casacin civil. Por lo tanto, la ley en la materia.
manera complementaria, pero est en casos de doctrina legal procede a las
vaco legal o de integracin.
reglas en materia civil.
MATERIA PENAL
COSTUMBRE JURIDICA
DOCTRINA LEGAL
DOCTRINA CIENTIFICA
En materia penal, podemos decir con cimiento El fundamento lo encontramos en No
encontramos
algn
que la costumbre jurdica no constituye fuente el Art. 478, num.6 del Cdigo fundamento de la doctrina
de derecho, pues adems que esta no se Procesal Penal el cual entiende cientfica en materia penal,
encuentra fundamentada, la ley penal se halla por
doctrina
legal
La pero sin duda se podra
dominada por el principio de no hay delito sin jurisprudencia establecida por los
decir que esta puede
ley, no hay pena sin ley; y en este sentido tribunales con competencia en
constituir solamente fuente
podramos citar el Art. 1 del Cdigo Penal que casacin
en
tres
sentencias a manera de ilustracin,
describe el principio de la legalidad diciendo uniformes y no interrumpidas por pero no como modalidad
que Nadie podr ser sancionado por una
otra en contrario, siempre que lo
del
accin u omisin que la ley penal no haya
resuelto
principio que posee el
descrito en forma previa, precisa e inequvoca
idnticas en casos semejantes. derecho
como delito o falta, ni podr ser sometido a
Por lo tanto entendemos que la legalidad (solo la ley es
21 | P g i n a
sea
sobre
materias
derecho;
dado
penal
el
de
penas o medidas de seguridad que la ley no
doctrina legal en materia penal la fuente del derecho en
haya establecido con anterioridad.
extiende la Sala de lo Penal, y en materia penal).
No podr configurarse delito o falta, ni
lo dems se equipara en materia
imponerse pena o medida de seguridad, por
civil, mercantil y de familia que
aplicacin analgica de la ley penal.
requiere
Por lo tanto se deduce que la principal fuente

del derecho en materia penal es la Ley
de
tres
sentencias
uniformes e ininterrumpidas en un
proceso de casacin.
MATERIA TRIBUTARIA
COSTUMBRE JURIDICA
DOCTRINA LEGAL
En materia tributaria no En
materia
DOCTRINA CIENTIFICA
tributaria En este caso podramos citar el Art. 7 del Cdigo
podemos afirmar que la encontramos el fundamento de Tributario en su inciso 1 y 2 el cual dice que las
costumbre
constituya
jurdica la doctrina legal en el Art. 5 del normas tributarias se interpretarn con arreglo a
fuente
de Cdigo Tributario el cual los criterios admitidos en derecho y que en tanto
derecho, pues en esta no indica que la doctrina legal, en no se definan por el ordenamiento tributario los
se encuentra protestada. este caso, es emanada por la trminos
Por
lo
tanto
empleados
en
sus
normas
se
podemos Sala de lo Constitucional en los entendern conforme a su sentido jurdico,
deducir que en materia procesos de amparo, as como tcnico o usual segn proceda. Y relacionarlo
tributaria la costumbre no la Sala de lo Contencioso con el Art. 8 del mismo que dice que en los casos
constituye
fuente
de Administrativo y del Tribunal de que no puedan resolverse por dicho cdigo o de
derecho, ms sin embargo, Apelaciones de los Impuestos las leyes tributarias, se aplicarn supletoriamente
si
esta
se
refiriera Internos; y en lo dems los Principios Materiales y Formales del Derecho
supletoriamente al Cdigo establece

Civil quizs pudiera ser sentencias
aplicable...
22 | P g i n a
que
en
uniformes
ininterrumpidas.
tres Tributario. En todo caso podramos entender a la

e doctrina cientfica como complementaria o
ilustrativa respecto en materia tributaria.
CONCLUSIN
En consecuencia, a partir del desarrollo del ensayo hemos podido llegar a los siguientes corolarios:
Agregando finalmente que fuente en el sentido formal del derecho, adems de verse como las distintas
manifestaciones del derecho (como lo hemos visto anteriormente) tambin puede verse como el proceso
de formacin de estas (en nuestro caso el proceso de formacin de ley en el cual participan el rgano
legislativo y ejecutivo, inclusive el judicial pero extraordinariamente)
Las fuentes formales del derecho en El Salvador, de manera general son la legislacin, la costumbre
jurdica, la doctrina legal, y muy excepcionalmente la doctrina cientfica (pues esta constituye ms fuente
material del derecho)
La fuente formal por excelencia es la ley jurdica (en su mayor parte en Materia Penal).
La doctrina legal es jurisprudencia de obligacin general, y esta puede ser emanada por los tribunales de
casacin, inclusive hasta la sala de lo constitucional y de lo contencioso administrativo (en procesos de
amparo y materia tributaria).
La relacin entre las fuentes formales y materiales del derecho, es que las fuentes formales son el
estrecho en donde se manifiestan las materiales.
Y de manera deductiva concluimos en que la importancia del conocimiento de las distintas fuentes formales del
derecho, radica en que estas nos permiten integrar el derecho de manera laboriosa as para poder comprender su
contenido, hasta para poder aplicarla de manera justa. Entenderemos que los litigantes sabedores de las distintas
fuentes formales del derecho facilita su cometido para poder integrar dichas normas.
23 | P g i n a
FUENTES DE INFORMACIN
AFTALIN, Enrique. et.al. Introduccin al Derecho. 3 Edicin, Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1988.
ALVAREZ GARDIOL, Ariel. Manual de Introduccin al Derecho. Editorial Juris, Argentina, 1995.
CABANELLAS, Guillermo. Diccionario Jurdico Elemental. Editorial Heliasta, Per, 2006.
Cdigo Civil de El Salvador.
Cdigo de Comercio de El Salvador.
Cdigo de Familia de El Salvador.
Cdigo de Trabajo de El Salvador.
Cdigo Penal de El Salvador.
Cdigo Procesal Civil y Mercantil de El Salvador.
Cdigo Procesal Penal de El Salvador.
Cdigo Tributario de El Salvador.
GARCA MYNEZ, Eduardo. Introduccin al Estudio del Derecho. 58 Edicin, Editorial Porra, Mxico, 2005.
GIL MELENDEZ, Elida y CLIMACO OSORIO, Maritza. Aplicacin De Los Anticipos De Prueba Y Su Eficacia En El
Proceso Penal Salvadoreo. Facultad de Jurisprudencia y Ciencias Sociales, Universidad de El Salvador, San
Salvador
GMEZ PACHECO, Mximo. Teora del Derecho. 4 Edicin, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1990.
Ley Procesal de Familia de El Salvador.
MARTINEZ PORTILLO, Ana y PAYEZ GONZALEZ, Reina. Los Procesos de Inquilinato bajo la perspectiva del
Cdigo Procesal Civil y Mercantil. Facultad Multidisciplinaria de Occidente, Universidad de El Salvador, Santa
Ana.
NARDUCCI SQUELLA, Agustn. Introduccin al Derecho. Editorial Jurdica de Chile, Chile, 1999.
NINO, Carlos Santiago. Introduccin al anlisis del derecho. 2 Edicin, Editorial ASTREA, Buenos Aires, 2003.
OCEANO. Diccionario de la Lengua Espaola y de Nombres Propios. Editorial OCEANO, Barcelona.
ROJINA VILLEGAS, Rafael. Compendio de Derecho Civil I: Introduccin, Personas y Familia. 16 Edicin,
Editorial Porra, Mxico, 1979.
24 | P g i n a
TORRE, Abelardo. Introduccin al Derecho. 14 Edicin, Abeledo Perrot, Buenos Aires, 2003.
VALLADO BERRON, Fausto. Teora General del Derecho. Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Mxico,
1972.
25 | P g i n a
ANEXOS
A continuacin presentaremos el ejemplo de dos sentencias en las que se procedi un recurso de casacin, para
comprender ms sobre el tema de la Doctrina Legal
Nmero de Referencia: 2-C-2001
Origen: Corte Suprema de Justicia en Corte Plena
Nombre del Tribunal: CORTE PLENA
Tipo de Proceso: Casacin
Tipo de Resolucin: Sentencias Definitivas
Fecha de Resolucin: 22/12/2009
Hora de Resolucin: 17:15:00
2-C-2001-Pleno-CSJ
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, San Salvador, a las diecisiete horas quince minutos del da veintids de
diciembre de dos mil nueve.
Vistos en Casacin la sentencia definitiva pronunciada por la Sala de lo Civil de esta Corte, a las diez horas del
da trece de junio de dos mil uno en el Juicio Civil Ordinario de Daos y Perjuicios, promovido por el abogado
EDUARDO BENJAMN COLINDRES, en su carcter personal, contra el Estado de El Salvador, a fin de que en
sentencia definitiva se le indemnice por los daos y perjuicios causados por su destitucin, de parte de la
Asamblea Legislativa, de su calidad de Magistrado propietario del Tribunal Supremo Electoral.
La demanda fue conocida en primera instancia por la Cmara Primera de lo Civil de la Primera Seccin del
Centro y en apelacin conoci la Sala de lo Civil de esta Corte.
Intervinieron en primera instancia el actor ya mencionado, el Dr. MANUEL CORDOVA CASTELLANOS, en
concepto de Fiscal General de la Repblica y el Lic., MIGUEL NGEL FRANCIA DAZ, como Agente Auxiliar del
Seor Fiscal citado.
VISTOS LOS AUTOS; Y CONSIDERANDO:
I.-. El fallo dictado por la Cmara Primera de lo Civil al conocer en primera instancia reza: "Condenase al Estado
de El Salvador a pagar al doctor Eduardo Benjamn Colindres la suma de UN MILLN DE COLONES en razn de
los daos morales que le caus."
26 | P g i n a
II.- El fallo de Segunda Instancia dice: "POR TANTO: De acuerdo a las disposiciones legales citadas, razones
expuestas y artculos 1089 y 1091 Pr.C. a nombre de la Repblica la Sala falla: a) Confirmase la sentencia
apelada, en cuanto condena al Estado de El Salvador, a pagar una suma de dinero al licenciado Eduardo
Benjamn Colindres en concepto de daos morales; b) Reformase en cuanto a la cuanta de la misma y fijase la
suma en que se condena al Estado, en dos millones de colones en razn de los daos morales que se le han
causado al licenciado Eduardo Benjamn Colindres. En su oportunidad remtanse los autos al tribunal de origen
con certificacin de esta sentencia y lbrese la ejecutoria de ley. Notifquese."
III.- No conforme con dicho fallo, el representante del Estado ya citado, interpuso recurso de Casacin en los
siguientes trminos: "MOTIVO EN QUE SE FUNDA LA CASACIN. 1.-MOTIVO DE FONDO: 1.1-CAUSA
GENRICA, -INFRACCIN DE LEY Art. 2 literal a) de la Ley de Casacin.---1.2.- MOTIVO ESPECFIC0.1.2.2
VIOLACION DE LEY: Art. 3 N3 y 4 Ley de Casacin.- a) CUANDO NO OBSTANTE HABER EL JUZGADOR
SELECCIONADO E INTERPRETADO DEBIDAMENTE LA NORMA APLICABLE Y CALIFICADO Y APRECIADO
CORRECTAMENTE LOS HECHOS, LA CONCLUSION CONTENIDA EN EL FALLO NO SEA LA QUE
RAZONABLEMENTE CORRESPONDA; B) SI EL FALLO FUERE INCONGRUENTE CON LAS PRETENSIONES
DEDUCIDAS POR LOS LITIGANTES AL NO HACER DECLARACION RESPECTO DE ALGUN EXTREMO. Art.
421 Cdigo de Procedimientos Civiles.---1.3-----PRECEPTO INFRINGIDO Y CONCEPTO EN QUE EL MISMO SE
HA INFRINGIDO.---1.3.1 LA VIOLACION DE LOS ARTS. 1010 y 421 Pr.C.---EI recurso se basa en violacin de
ley, contenida en el Art. 3 Nos. 3 y 4 de la Ley de Casacin. El Art. 1010 Pr.C. establece que es permitido al
apelado adherirse a la apelacin cuando la sentencia del Juez inferior contenga dos o ms partes y algunas de
ellas le sea gravosa. Puede ser (sic) uso de este derecho al contestar la expresin de agravios.--- el 421 Pr.C.
dice: Si el fallo fuere incongruente con las pretensiones deducidas por los litigantes, otorgue ms de lo pedido o
no haga declaracin respecto de algn extremo. ---La anterior disposicin contempla dos casos en que el fallo es
incongruente con las pretensiones deducidas por los litigantes: ---1) OTORGAR MS DE LO DEBIDO; ---2) NO
HACER DECLARACIN RESPECTO DE ALGN EXTREMO.---La primera situacin es la aplicable al presente
caso, el que se analizar ms adelante.---HECHOS, PRECEPTO INFRINGIDO Y CONCEPTO EN EL CUAL SE
INFRINGI---En mi escrito de expresin de agravios sostena que el actor al plantear su demanda sealo la va
sumaria a efecto de que se liquidarn los daos y perjuicios que con su destitucin le haba causado la Asamblea
Legislativa, siendo lo correcto la va ordinaria, por lo cual la Cmara acept tal argumentacin. Adems enfatic
que la Cmara deba en virtud de la demanda interpuesta, no liquidar los daos y perjuicios, sino que la demanda
debera de orientarse en el sentido de declarar la obligacin de pago en Juicio ordinario, ya que la sentencia a la
(sic.) Sala de lo Constitucional presentada por el actor, no condena al Estado de El Salvador al pago de daos y
perjuicios, sino que solo seala que es procedente la accin. Siempre he sostenido que los daos morales que la
27 | P g i n a
Cmara Sentenciadora ha ordenado pagar al Licenciado COLINDRES, son daos difciles de definir
cuantitativamente, por lo que siento stos de repercusin moral y de carcter subjetivo, considero que stos ya le
fueron resarcidos al demandante, desde el momento en que la Sala de lo Constitucional lo ampar y en la
secuela del proceso tuvo la oportunidad de presentar la prueba pertinente, con lo que desvirtuaba todo lo que en
su oportunidad fue objeto de cuestionamiento: la falta de instruccin notoria. Cuantificar monetariamente un
agravio moral equivaldra a ponerle un precio a la dignidad y al decoro de la persona humana; por lo que
cualquier cuanta tendra que tener un respaldo material y no caprichosas justificaciones no respaldadas por la
ley, por tal razn considero que la conclusin contenida en el fallo no es la que razonablemente corresponde. Art.
3 N 3 de la Ley de Casacin.---Retomando el voto en discordia pronunciado por el Doctor MAURICIO ERNESTO
VELASCO ZELAYA, Magistrado de esa Honorable Sala, y con el cual estoy de acuerdo, quiero conceptualizar y
enfatizar la infraccin de ley a que me he referido.---Es completamente cierto que la sentencia pronunciada por la
Cmara Primera de lo Civil de la Primera Seccin del Centro contena un solo punto: Condenar al Estado de El
Salvador a pagar al Doctor BENJAMN COLINDRES la suma de UN MILLN DE COLONES; dicho en otras
palabras acept la pretensin del acto manifestada en su libelo de demanda. Al verse afectado el Estado de El
Salvador, se hace uso del Recurso de Apelacin para ante esa Honorable Sala, el Doctor COLINDRES por su
parte no recurri se conform y por lo tanto consinti con lo resuelto por el Juez o Quo. (Sic.) -----Efectivamente el
Art. 1010 del Cdigo de Procedimientos Civiles permite al apelado adherirse a la apelacin: Cuando la sentencia
del Juez Inferior contenga DOS O MS PARTES y alguna de ellas les sea gravosa. Enfatizo la sentencia
analizada por la Honorable Sala slo contiene una parte.---Al contestar agravios el Doctor COLINDRES, como lo
dice el Doctor VELASCO ZELAYA, impropia e ilegalmente utiliz el Recurso de Apelacin que en mi calidad de
Auxiliar del Fiscal General haba presentado; Conteniendo la sentencia apelada un punto nico y especfico en su
fallo, resulta inconexo aumentar en beneficio del apelado Doctor COLINDRES, la cuanta de la indemnizacin
fijada en la sentencia. Cit (sic.) a continuacin, en forma literal, parte del voto razonado del doctor
VELASCO.---"Huelga acentuar que el fundamento jurdico de la figura de la "Adhesin de la Apelacin", es un
beneficio del victorioso, vale decir, una especie de restitucin a su favor. De ah, justamente, el imperativo legal de
que para adherirse a ella por el apelado, debe de contener dos o ms partes y que alguna de ellas le sea
gravosa. Pero en la situacin en comento, como es incuestionable, dicha sentencia slo contiene una parte. ---Es
de subrayar, por otro lado, que es inconexo aumentar en beneficio del apelado doctor COLINDRES, la cuanta de
la indemnizacin fijada en la sentencia. La Cmara conden a la parte reo pagarle un milln de colones y la Sala
reforma esa cantidad, en DOS MILLONES. Con tal incremento, -"el cien por ciento"-, se transgrede el principio
"Nec Reformatio In Pejus", el cual significa que, la eventual revocacin que de una sentencia pueda hacer un
Tribunal Superior, jams debe proferir un efecto ms gravoso, que el establecido por el de primera instancia.--28 | P g i n a
Dicho en otro giro: si una parte apela, a ella slo le puede resolver el Tribunal Superior, en el sentido de modificar
o revocar a su favor la sentencia; ms nunca producirle un perjuicio mayor".---Consecuentemente con todo lo
anterior quiero referirme al 421 de Cdigo de Procedimientos Civiles, que expresa:---Las sentencias recaern
sobre las cosas litigadas y en la manera en que han sido disputadas, sabida que sea la verdad por las pruebas
del mismo proceso. Sern fundadas en las leyes vigentes; en su defecto, en doctrina de los expositores del
Derecho; y a falta de unas y otras, en consideraciones del buen sentido y razn natural. Este precepto contempla
el principio de conformidad, que consiste en que el fallo ser conforme a las pretensiones de las partes que se
ven reflejadas en sus peticiones hechas en el juicio. Esto en consonancia con todo lo anteriormente expresado y
el voto razonado del magistrado Doctor VELASCO ZELAYA, es concluyente en la existencia de la infraccin de
ley al pronunciarse la sentencia recurrida, la cual es incongruente con el fallo de la sentencia recurrida.
---RESPETUOSAMENTE OS PIDO---1.- Se me admita el presente escrito, con las copias del mismo que se
adjuntan;---2.- Se tenga por interpuesto el Recurso de Casacin, y en su oportunidad se remitan los autos a la
Honorable Corte Suprema de Justicia, para tramitar el recurso y que sea el mximo Tribunal en pleno quien case
la sentencia recurrida por el motivo invocado, pronunciando la que conforme a derecho corresponde; esto es,
declarando improcedente la cuantificacin de los daos morales y declarando sin lugar la modificacin de la
sentencia recurrida.-"
IV.- Posteriormente, esta Corte mediante auto dictado a las once horas del da veintinueve de agosto de dos mil
uno, previno al recurrente que aclarara algunos conceptos sobre los submotivos casacionales y los preceptos
legales citados que considera infringidos.
V.- En tal sentido, el Agente Auxiliar del Sr. Fiscal General de la Repblica, present escrito que dice: "1. Que he
sido notificado de algunas prevenciones que sobre el recurso se formulan, las cuales evacuo de la manera
siguiente:---a) Efectivamente, el numeral 4 del Art. 3 de la Ley de Casacin, que dice: "Si el fallo fuere
incongruente con las pretensiones deducidas por los litigantes, otorgue ms de lo pedido o no haga declaracin
respecto de algn extremo"; contiene tres motivos de casacin en el fondo, por lo que cumpliendo con la
prevencin aclaro: Que el motivo que invoco es el de haber otorgado ms de lo pedido;---b) Siendo el motivo
sealado el otorgar ms de lo pedido, ste ataca directamente lo preceptuado en el Art. 421 del Cdigo de
Procedimientos Civiles;---c) con respecto al Art. 1010 del Cdigo de Procedimientos Civiles, que se refiere a la
permisin que se le hace al apelado para adherirse a la apelacin, en mi exposicin retomo las consideraciones
formuladas por el seor Magistrado de la Honorable Sala de lo Civil, doctor Mauricio Ernesto Velasco Zelaya,
cuando razona su voto de discordia, con lo cual se establece la existencia de su infraccin de la ley, al contener el
fallo conclusiones que razonablemente no corresponden, Art.3 N.3 Ley de Casacin.---II. Si (sic.) aclaro las
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prevenciones que se me han formulado. III.RESPETUOSAMENTE OS PIDO:---Se tenga por aclaradas las
prevenciones formuladas; y, se contine con el trmite legal correspondiente."
VI.- Sobre la base del escrito anterior, la Corte por resolucin pronunciada a las diez horas del da catorce de
septiembre de dos mil uno, admiti el recurso por la causal genrica de infraccin de ley, por el motivo especfico
"haber otorgado ms de lo pedido" en relacin al fallo emitido por la Sala de lo Civil que conoci en Segunda
Instancia, de conformidad al Art. 3 N4 de la Ley de Casacin. Asimismo, lo deneg por el submotivo contenido
en el Art. 3 N 3 de la Ley de Casacin.
VII.- El objeto de anlisis de esta sentencia por parte de la Corte, se concentra en el submotivo por el cual se
acusa al Tribunal sentenciador por otorgar "ms de lo pedido", Art. 3 N4 de la Ley de Casacin, por supuesta
infraccin del Art. 421 Pr.C., es decir, estudiaremos si la Sala de lo Civil de esta Corte al conocer en apelacin
incumpli el Principio de Congruencia por haber fijado un monto superior al establecido por la Cmara. De esa
manera, buscaremos no entrar a examinar el submotivo de casacin que fue rechazado y que se relaciona con
el Art. 1010 Pr.C., que versa sobre la apelacin adhesiva, salvo en lo que atae estrictamente al examen del
Principio de Congruencia y al Art. 421 Pr.C. stos constituyen el centro de gravedad del anlisis que se verificar
a continuacin, los dems argumentos girarn en torno a los mismos.
El recurrente considera que se concedi en el fallo ms de lo fijado por la Cmara y permitido por la ley, porque
la Sala de lo Civil conden al Estado de El Salvador a pagar DOS MILLONES DE COLONES en concepto de
dao moral a favor del seor COLINDRES, es decir, aument en un milln ("cien por ciento") la condena
impuesta en Primera Instancia por la Cmara de lo Civil citada, en perjuicio del Estado a quien representa y en
cuya virtud interpuso el recurso de apelacin contra la resolucin. As las cosas, lo que en efecto aduce el
recurrente, es la transgresin del Principio de Congruencia y de la prohibicin de la reforma en perjuicio del
apelante, habiendo sido st, quien con su escrito de apelacin abri el incidente de alzada y no por quien se
adhiri a la apelacin, parte procesal que s result beneficiada en perjuicio de aqul.
Tres aspectos se tendrn en cuenta para evaluar su pedido, es decir, para determinar si hubo incongruencia por
ser el fallo plus petitio; se observar: 1) la comparacin entre los agravios expuestos en la apelacin y el fallo,
es decir, con atencin al objeto de la apelacin, 2) de manera resumida, se examinar si hubo ampliacin del
objeto de la apelacin por causa de la adhesin a la impugnacin, y 3) la relacin entre el Principio de
Congruencia y la prohibicin de la reforma en perjuicio.
1) La expresin de agravios de la apelacin constituye la pretensin de la segunda instancia (as lo
afirma VSCOVI, E. en Los recursos judiciales y dems medios impugnativos en Iberoamrica, Buenos Aires:
Depalma, 1988, pg. 163). En razn del principio dispositivo, es decir, a iniciativa del apelante Estado- se
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abri la apelacin en este proceso; mediante su expresin de agravios se delimit el objeto de la alzada, luego,
el Juzgador en Segunda Instancia (en este caso la Sala de lo Civil) no puede ir ms all, se debe respetar la
correspondencia entre lo pedido y el objeto a resolver, de modo que no debe perjudicarlo con su provedo.
El apelante al presentar su escrito de alzada pidi se revocara la sentencia de condena, luego, no era
procedente resolverse en direccin contraria, al grado de situarlo en una situacin peor de la que ya se
encontraba, siendo de sentido comn que nadie apelara de haber sabido que resultara ms perjudicado con la
decisin posterior. Por otro lado, debe existir una causa que justifique la disminucin del cumplimiento del
principio de prohibicin de la reforma en perjuicio y que encuadre en el objeto de la apelacin. La causa puede
ser, otra apelacin o en su caso y con efecto restringido: la adhesin a la apelacin. Para tal efecto, ms abajo
examinaremos oportunamente si el escrito presentado por el seor COLINDRES solicitando la adhesin aludida,
es en verdad causa suficiente para tal disminucin.
Debe quedar claro que la medida de la resolucin que dict la Sala de lo Civil, no debe ni debi ser nicamente
la demanda donde se pidieron daos morales, como parece interpretaron los Magistrados de tal Sala. Debi
observarse preferentemente lo expuesto en la apelacin primeriza.
Ahora bien, a travs de la adhesin de la apelacin, se pueden incorporar ms elementos al objeto del recurso,
es decir, el apelado se convierte en apelante, por lo que puede expresar agravios y como ya dijimos que el
agravio es la medida de la apelacin (resolucin), de ello se deriva la necesidad de examinar la validez de la
adherencia a la alzada presentada por el seor COLINDRES: es decir, requisitos de admisin y su contenido,
para determinar si en efecto la misma constituye un objeto propiamente adhesivo. Luego, determinada la
ampliacin del objeto de la apelacin por la adhesin, se tiene la' herramienta de medicin idnea para definir si
hubo respeto de la congruencia y de la prohibicin de la reforma en perjuicio. Por eso nos evocaremos a
continuacin al estudio breve d la adhesin presentada por el seor COLINDRES.
2) Examinar si hubo ampliacin del objeto de la apelacin por causa de la adhesin a la misma: Al
respecto, no haremos un examen de admisin de la adhesin a profundidad, por cuanto la misma fue admitida;
es decir, no verificremos el plazo de interposicin o si reuni los requisitos de la reconvencin (Art. 1013 Pr.C.),
pero s nos pronunciaremos sobre los requisitos de interposicin que se vinculan con los agravios y por tanto
con el objeto de la apelacin y el examen de la congruencia de la sentencia:
Al respecto, debemos entender que la apelacin adhesiva tiene por finalidad, ampliar el objeto del incidente de
apelacin del proceso. Es decir, se interpone y admite sobre aspectos adicionales a los propuestos en la
apelacin principal. Como dice VSCOVI, E. los recursos Judiciales..., ob.cit., pg. 174: "Pero es natural que,
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siendo en definitiva una apelacin, no puede proponerse sobre los puntos que han beneficiado al adherente
(que son los que han perjudicado al apelante, y por ello apela sobre stos)." Sic.
Asimismo, VSCOVI, los recursos Judiciales..., ob.cit., pg. 177 hace hincapi en este punto y por eso
sostiene: "(...). Por otro lado, el recurso (adhesin) tiene cierta autonoma, no se refiere, como ya lo dijimos, a
los puntos trados a la; segunda instancia por el apelante, sino que plantea nuevos puntos (en esto consiste
su propia esencia), esto es, reclama respecto de los perjuicios que a l (adherente) caus la sentencia. Es,
entonces, una apelacin diferente (...)" (Sic.). Este aspecto creemos que guarda relacin con la reformatio in
pejes ya que la sentencia debe contener dos o ms partes. De estas partes (pretensiones) o asuntos
resueltos, es que cada sujeto, procesal "seleccionar" como punto de agravio para fundamentar su escrito y
fincar su distanciamiento impugnativo con la otra contraparte procesal. Es en ese sentido, que se aleja el
peligro de vulnerar el principio de la prohibicin de la reforma en perjuicio del apelante (en este caso, El
Estado). Para continuar con el anlisis es necesario atender a la naturaleza de la apelacin adhesiva.
Naturaleza de la apelacin adhesiva:
La apelacin adhesiva tiene efecto limitado por lo anteriormente dicho, es decir, porque la ley exige ms
requisitos que los exigidos para la apelacin interpuesta en tiempo ordinario (dentro de los tres das siguientes
a la notificacin de la sentencia).
Desde el punto de vista que la apelacin adhesiva es derivada, incidental, se concluye, que es dependiente de
la apelacin principal. Por ende, su alcance es restringido. No puede conferrsele al adherente el mismo
derecho concedido a la parte que diligentemente interpuso su impugnacin en tiempo. Si el apelante desiste
de su recurso, la adhesin no subsiste, esto como consecuencia de esa relacin entre accesorio y principal.
Por esa misma razn, la interposicin de la apelacin adhesiva no puede perjudicar el efecto esperado con la
apelacin principal, porque de lo contrario eso podra conllevar a una injusticia, como ms adelante
ejemplificaremos.
Creemos que la tramitacin de la apelacin adhesiva tiene qu tener un lmite, por ser dependiente de la
principal, por ejemplo, as como no podra admitirse la apelacin adhesiva referente a la adhesin de la
apelacin (adhesin de la adhesin), lo que convertira el procedimiento de alzada en una "rueda de
caballitos", tambin podemos entonces afirmar que la adhesin tiene un margen de accin limitado en relacin
a la apelacin interpuesta en tiempo.
En ese sentido, el Art. 1010 Pr. C., establece, entre otros requisitos: a) que la sentencia (en este caso se
entiende que es el fallo) tenga dos o ms partes; b) que una de las partes del fallo le sea gravosa; y c) que lo
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haga en tiempo de contestar agravios. Es decir, insistimos que contiene ms requisitos para su interposicin
que la apelacin presentada en tiempo. Nos referiremos a continuacin sobre los mismos.
a) La sentencia debe tener dos o ms partes: Nuevamente Vscovi, los recursos Judiciales...,
ob.cit., pg. 174, pie de pg.136, dice: y...). Por ello, si, en cambio, se trata de otra parte de la sentencia que
ha perjudicado al apelado, en ese caso s, l debe abrir la instancia sobre esos puntos. Para eso naco la
adhesin. La divisin de la sentencia en captulos es un medio seguro para la distincin."
La sentencia en estudio slo contiene una parte, porque la pretensin as como la resolucin de condena del
pago de indemnizacin se refieren a una obligacin de dar algo, por tanto est indisolublemente unida al
quantum. Es precisamente por esto que existe la facultad del Juzgador conforme al Art. 1089 Pr.C. de
reformar una sentencia, es decir, mantener la indemnizacin pero a variar la cuanta y no como
errneamente lo hizo la Sala de lo Civil en sus momento (confirmar la sentencia en cuanto a que condena al
Estado a pagar una suma de dinero en concepto de dao moral y reformarla en la cuanta); si fuera correcta,
que no lo es, con esta forma de pronunciamiento no existira en verdad la potestad de reformar. Esta
disposicin no concede la .atribucin para que respecto de un mismo punto se confirme y a la vez se reforme,
obsrvese que el Art. 1089 Pr.C. separa cada una de las facultades por comas (confirmar, reformar, revocar,
declarar la nulidad), lo que significa que el fallo de la sentencia en estudio no contiene dos partes, sino slo
una que de haberse apelado en tiempo pudo haberse reformado legalmente.
En nuestra tradicin jurdica procesal se insiste en que la sentencia que pueda recurrirse va adhesin de la
alzada, tenga dos o ms partes. En ese sentido, ROMERO CARRILLO, R., Normativa de Casacin, 2 ed.,
San Salvador: Ministerio de Justicia, 1992, pg. 113 nos explica que: "La adhesin a la apelacin slo se
puede dar cuando el fallo contiene dos o ms partes, de las que unas perjudican a una de las partes,
beneficiando a la otra, que a su vez es perjudicada por las que benefician a la primera, de tal manera que
ambas tienen inters en alzarse; pero slo una lo hace, a cuyo impulso es elevada la causa al conocimiento
del tribunal inmediato superior en grado. Encontrndose ya en esta sede, la jurisdiccin que en virtud de esa
apelacin adquiere el tribunal superior para conocer del asunto, es aprovechada por la otra parte para que
tambin se revisen los puntos del fallo que a ella le perjudican. Es a esto a lo que se le llama adhesin a la
apelacin, nombre quo como se ve no se aviene muy bien a la esencia de la institucin, que se acaba de
sealar, porque la acepcin ms comn de, adhesin es convenir (adherirse), lo que significara que el apelado
est de acuerdo con lo alegado por el apelante, cuando es todo lo contrario. En la adhesin el apelado
(adherente) pide la revocacin de la parte o partes que le fueron gravosas y la confirmacin de aquellas de que
reclam el apelante. De modo que aqu la adhesin debe entenderse nicamente en el sentido de una
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apelacin anexa, y por consiguiente subordinada, a la que interpuso la contraparte, es valerse de sta para
que en el examen que el tribunal superior har a consecuencia de ella, se revisen tambin los puntos que
perjudican a quien no apel."
La adhesin presentada por el seor COLINDRES no cumpli con este requisito de que tuviera la sentencia
dos o ms partes y por tanto, por este motivo no ampli el objeto de la apelacin.
b) La admisin legal de la adhesin a la apelacin surge del supuesto que a la parte vencedora la
sentencia no le sea del todo favorable. El cumplimiento de este requisito es importante; sin embargo no es
suficiente para que la adhesin sea procedente.
Si vemos ese slo supuesto (es decir, sin atencin a que la sentencia tenga dos o ms partes),
podra pensarse hipotticamente- que en el presente caso, el Sr. COLINDRES fue victorioso, logr el
reconocimiento de su pretensin, pero el monto no le satisfizo (pidi en la demanda ocho millones de colones
y slo le concedieron uno), por lo que esa sera una supuesta razn para creer que la sentencia no le es del
todo favorable y consecuentemente debera admitirse la adhesin. Sin embargo, ese razonamiento nos
llevara a un yerro y a una injusticia (por vulneracin de la reforma en perjuicio) partiendo de que la sentencia
slo tiene una parte, es decir, slo se reconoci una pretensin. En otras palabras la sentencia que se dict no
es de aqullas que tienen dos o ms partes y a la que se refiere el Art. 1010 Pr.C., en verdad, slo tiene una.
Obsrvese que en el presente caso, el Estado apel, por lo que corre a su favor el principio de la reformatio in
pejus. Como la apelacin fue la principal y por no haber apelado la victoriosa, a travs de aqulla se limit el
derecho de la adherente a mayores beneficios que podra haber obtenido de haber interpuesto la apelacin en
tiempo. Es decir, la aplicacin de ese principio en relacin a la adhesin, por razn de que la sentencia slo
contiene una parte, constrie a que el tribunal que resuelva del recurso no pueda pronunciarse de forma que
perjudique los intereses del recurrente que present la apelacin principal en tiempo. De lo contrario, la
resolucin sera insistimos-injusta. Ms en concreto, en el presente caso, fue la Fiscala quien apel de la
sentencia dictada por la Cmara Primera de lo Civil de la Primera Seccin del Centro, se admiti la apelacin
y se remiti al tribunal superior. Luego, el Sr. COLINDRES present escrito ante la Sala de lo Civil y pidi se le
tuviera por parte apelada y se le corriera traslado para contestar agravios. En ningn momento present
alzada contra la sentencia.
Para mayor ilustracin de este ltimo punto, ARRIETA GALLEGOS en nuestra doctrina comenta un ejemplo
que resulta muy parecido al caso en estudio y dice: y...) el; 1010 Pr. Que no distingue a qu parte de la
sentencia se refiere, y como la sentencia le es adversa en lo principal puesto que Id condena al pago de lo
demandado, se adhiere a la apelacin y le pide a la Cmara se revoque la sentencia en todas sus partes.
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Indudablemente nuestro sistema procesal en ese aspecto es injusto, pues si el demandado tuvo tiempo de
apelar en primera instancia de la sentencia principal que lo condenaba a pago de la cantidad reclamada y no
lo hizo, es porque en el 'fondo se conform con esa sentencia o que sufra las consecuencias de su decidia
(quiso decir desidia); por tal motivo no debera permitrsele en segunda instancia adherirse a la apelacin;
sino slo en el caso inverso, o sea cuando el demandado apel sobre lo principal y el actor se adhiere a lo
accesorio."(Sic.).
En el ejemplo anterior extrapolado al caso en estudio, se concluye preliminarmente que la adhesin
presentada por el seor COLINDRES no es admisible ni agrega ms elementos al objeto de la apelacin, de lo
contrario podra conllevar a una grave injusticia para la contraparte.
c) La adhesin debe ser interpuesta al contestar agravios, es decir, debe ser presentada dentro
de cierto plazo. Como no estamos admitiendo el recurso, no contabilizaremos ese plazo. Nos concentraremos
a examinar, si ese plazo de interposicin del recurso de apelacin adhesiva, es equivalente o no al plazo
designado ordinariamente para apelar, para que con ello establezcamos la existencia de diferencia en el trato
de ambas figuras jurdicas; y por ende, la restriccin correspondiente de la admisin del objeto de la adhesin
a la alzada.
Primeramente, nos referiremos a la apelacin segn el Art. 981 C.Pr.C. que seala: "El trmino para apelar de
toda sentencia ser de tres das, contados desde el siguiente al de la notificacin respectiva, conforme al
artculo 212.
Este trmino es fatal y no puede prorrogarse jams por ningn motivo." (Sic.).
Asimismo, a continuacin, el Art. 982 del citado cuerpo legal en su parte final enfatiza la fatalidad de ese plazo.
En ese sentido lo reconoce ARRIETA GALLEGOS, F., Impugnacin de las resoluciones judiciales, San
Salvador: editorial jurdica salvadorea, 2003, pg. 59, quien tambin hace hincapi en que el recurso debe
por regla general interponerse en tiempo, pg. 61.
Una vez aclarado que el plazo para apelar es fatal, en un proceso si ambas partes se consideran agraviadas
deben interponer dentro de ese plazo la apelacin. De no hacerlo, su plazo precluye. En el caso examinado, si
el actor se consider agraviado con la sentencia debi haber apelado y no adherirse a la apelacin para
manifestar su agravio. Lo que buscamos afirmar, es que al actor le precluy su plazo para recurrir dentro de
los tres das siguientes al designado para apelar, por lo que no debi conferrsele un plazo mayor para recurrir,
bajo la figura encubierta de la adhesin a la apelacin, como ocurri en autos.
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Adems, para tener por establecido que la apelacin adhesiva no debe recibir el mismo tratamiento que la
interpuesta en tiempo, es importante determinar si el plazo para apelar es fatal, como en efecto lo es, y que
por tanto, a quien no apele en tiempo, no puede admitrsele tal recurso, y que por ende, la adhesin a la
misma es una situacin excepcional ajustada a restricciones legales.
Lo anterior se confirma si se toma en cuenta lo dispuesto en el Art. 435 Pr.C. y que en los cdigos
decimonnicos, como el nuestro, la regla general no es que los plazos sean perentorios, salvo cuando se dice
que son fatales, por cuya razn la interpretacin y aplicacin de la norma debe ceirse en tal sentido,
cuidando de no abrir plazos subrepticios para ejercer un derecho ya precluido, como ocurri en el presente
caso.
Debe cuestionarse qu hubiera pasado si el Agente Auxiliar del Sr. Fiscal General de la Repblica no hubiese
apelado en tiempo, obviamente, la sentencia quedara ejecutoriada y luego, proceda su cumplimiento; y la
adhesin presentada por el Sr. COLINDRES nunca hubiera existido.
3) Reformatio in pejus: En efecto, la adhesin de la apelacin imprime un efecto variante en el
principio de la reforma en perjuicio con incidencia en la contraparte. Pero dicha influencia, tambin est
restringida precisamente en atencin a su carcter accesorio en comparacin con el recurso principal.
Reiteramos que la apelacin adhesiva no puede recibir el mismo tratamiento que la interposicin de los
recursos de apelacin en tiempo por ambas partes. Una de esas restricciones es que la sentencia tenga dos o
ms partes, una de 'las cuales no beneficie tanto a los intereses de la parte victoriosa, por cuyo motivo decida
adherirse a la apelacin presentada por su contraparte (adems, el escrito de alzada debe sujetarse al plazo
de su interposicin y a los requerimientos de la presentacin de la reconvencin). Si el fallo de la sentencia
slo contiene una parte (condena sobre una pretensin, como en este caso ocurri) no opera la adhesin.
Conclusin preliminar: no hubo ampliacin del objeto de la apelacin, por lo que el escrito a travs del cual se
pretendi interponer la adhesin al recurso, en s mismo, en su contenido no anid ningn elemento nuevo que
configurara una adhesin en sentido propio, segn lo regula los Arts. 1010 y 1011 Pr.C., al no existir en verdad
una adhesin, no existi causa que justifique la disminucin de la prohibicin de reforma en perjuicio del primer
recurrente y del principio de congruencia, por tanto, la Sala de lo Civil no debi haber dictado la sentencia que
pronunci: no debi haber incrementado el monto de la indemnizacin.
En resumen y grficamente podemos decir, que al dictarse la sentencia se presentan las siguientes
situaciones:
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a) que una de las partes procesales apele, en ese caso, no debe dictarse una sentencia que
agrave su situacin.
b) Que ambos apelen. Si ambos apelan dentro del plazo establecido para ello (tres das
siguientes a la notificacin de la sentencia), en ese caso la prohibicin de la reforma en perjuicio se flexibiliza,
siendo legal, por ejemplo, que se incremente la cuanta a peticin del recurrente; a pesar que uno de los
apelantes pida la revocatoria de la condena.
c) Como en el presente caso, que una parte apela y la otra presente escrito para adherirse.
Con lo anterior vemos, que a travs del escrito de apelacin se circunscribe el marco de accin del tribunal
sentenciador, quien debe obedecer el principio de congruencia, para lo cual debe guardar la correspondencia
entre lo pedido y lo resuelto. Al respetarse la congruencia en el caso a), consecuentemente no se vulnerar la
reforma en perjuicio, porque el Tribunal se mantiene dentro del lmite de lo pedido, es decir, dentro del objeto
de la apelacin. En el segundo caso, an cuando una de las partes pida la revocatoria de la sentencia, es
posible incrementar el monto de la condena, por haber apelado ambas partes, en cuyo supuesto el Tribunal
tiene un amplio margen para decidir: puede revocar la condena, lo que equivaldra a dejar en una cuanta de
"cero" la pretensin resuelta o podra incrementarla en relacin a lo resuelto por el Juez a quo. En ningn caso
se violara la reforma en perjuicio porque hubo congruencia entre lo resuelto por el Tribunal y lo pedido por los
recurrentes, los cuales al haber apelado delinearon un objeto de la apelacin con mayor amplitud a diferencia
del caso a). En el caso c), slo hubo una apelacin interpuesta en tiempo, sta fue la que delimit el objeto del
proceso, la otra, la adhesiva, adicion un factor de conocimiento o ampli el objeto del proceso, pero de forma
derivada o dependiente de la apelacin principal. Cada una tiene su rango de accin. La derivada
precisamente por ser as, por no haberse interpuesto en tiempo no puede venir a lesionar las expectativas del
primeramente recurrente. A ste debe respetrsele su derecho a una respuesta congruente (art. 18 Cn) a su
derecho de peticin va impugnacin. Al respetarse su derecho a recibir una respuesta congruente, a su vez
se minimiza el peligro de que pueda recibir una respuesta ms gravosa que la recurrida. Asimismo, a travs de
este razonamiento, es posible respetar el derecho de igualdad procesal, para que ambas partes tengan
idnticas oportunidades de participacin en el proceso, de defensa e igualdad de armas. De lo contrario, si se
considera en exceso que la adhesin es completamente autnoma entonces, se estara concediendo a la
parte procesal que no apel en tiempo dos oportunidades para impugnar: el plazo ordinario para interponer el
recurso de apelacin (tres das siguientes a la notificacin de la sentencia) y otro al contestar los agravios (que
son seis, Art. 1007 Pr.C.). En total, esta parte tendra nueve das para apelar, en cambio, la parte que
interpuso primeramente la apelacin slo tendra tres das.
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Comparacin de legislacin:
En las siguientes disposiciones encontramos que la adhesin a la apelacin igualmente procede cuando la
sentencia contenga dos o ms partes y una le sea gravosa a una parte: los Arts. 72 de la Ley de Corte de
Cuentas y 576 Cdigo de Trabajo ambos de nuestro pas.
Por eso, insistimos, que la adhesin no es completamente autnoma, que su alcance es restringido y que la
admisin de la ampliacin del objeto de la apelacin debe atender al principio de legalidad y de justicia.
Retornando el anlisis de la norma citada como infringida, cual es el Art. 421 Pr.C. que reza: "Las sentencias
recaern sobre las cosas litigadas y en la manera en que y han sido disputadas, sabida que sea la verdad por
las pruebas del mismo proceso. Sern fundadas en leyes vigentes; en su defecto, en doctrinas de los
expositores del Derecho; y en falta de unas y otras, en consideraciones de buen sentido y razn natural."
(Sic.).
En razn de lo antes comentado y en relacin a dicha disposicin legal, no nos resta ms que expresar, que
dicha norma recoge el principio de congruencia que delimita el poder de todo juzgador para decidir; y por
ende, la Sala de lo Civil debi limitarse a resolver a modo de no conceder una cuanta ms all del objeto de la
apelacin; es decir, ms all del lmite legal permitido para pronunciarse. De forma tal, que no queda ms que
casar la sentencia.
Por ltimo, respecto al contenido del fallo a dictarse en esta sentencia, es menester hacer la siguiente
aclaracin. Cuando se conoce en apelacin, como en su momento correspondi a la Sala, el Art. 1089 Pr.C.
delimita las potestades de resolucin, aqul seala: "En las causas en que se conoce en apelacin o splica
puede, segn sea de derecho, confirmarse la sentencia, reformarse, revocarse o declararse nula, mandando
reponer la causa.". Es decir, slo facultaba al Tribunal de alzada a pronunciarse en esos sentidos en atencin
a la indivisibilidad de la pretensin en cuanto a la fijacin de una indemnizacin y a su cuanta. Ahora bien, si
la sentencia se confirma, es porque el recurrente llev la razn en el asunto; en caso contrario, se revoca;
puede declararse nula; tambin puede reformarse, lo que implica que se efecta una variante al fallo, motivo
por el que no se confirma del todo. Es por esa circunstancia que si se reforma la sentencia, no tiene sentido
que se indique su confirmacin, como efectivamente lo hizo la Sala de lo Civil. Por esa razn, la Corte en
atencin a lo antes expuesto, casar la misma en todas sus partes.
POR TANTO: en relacin a las razones expuestas y de conformidad a las disposiciones legales
citadas, Arts. 428, 429 Pr.C. y 18 de la Ley de Casacin, a nombre de la Repblica de El Salvador, esta Corte
FALLA: Casase la sentencia dictada por la Sala de lo Civil de esta Honorable Corte Suprema de Justicia, a las
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diez horas del da trece de junio de dos mil uno en todas sus partes. Por tanto queda firme la pronunciada por
la Cmara Primera de lo Civil de la Primera Seccin del Centro.
Nmero de Referencia: 74-C-2004
Origen: Salas
Nombre del Tribunal: SALA DE LO CIVIL
Tipo de Proceso:
Tipo de Resolucin: Sentencias Definitivas
Fecha de Resolucin: 02/02/2005
Hora de Resolucin: 11:35:00
74-C-2004
SALA DE LO CIVIL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA: San Salvador, a las once horas y treinta y cinco
minutos del dos de febrero de dos mil cinco.
El presente recurso de casacin ha sido interpuesto por el licenciado Javier Enrique Rivera Serpas, apoderado
del seor Julio Ornar Jimnez Escobar, contra la sentencia de las ocho horas del diez de marzo del dos mil
cuatro, pronunciada por la Cmara Primera de lo Laboral, que resuelve el incidente de apelacin de la sentencia
emitida por el Juzgado Primero de lo Laboral, de esta ciudad, a las diez horas y diez minutos del doce de
diciembre de dos mil tres, en el proceso ordinario de trabajo, promovido por el seor Jimnez Escobar, contra el
Instituto Salvadoreo del Seguro Social, reclamndole el pago de indemnizacin por despido de hecho, con
responsabilidad patronal; otras prestaciones laborales y una bonificacin proporcional, de conformidad a las
clusulas 22, 26y 28 del Laudo Arbitral vigente.
Han intervenido, en primera instancia, el trabajador demandante y como sus apoderados la licenciada Miriam
Antonia Cerna Rivas y el licenciado Javier Enrique Rivera Serpas; y la parte demandada representada por el
licenciado Manuel Francisco Prez Rivas. En segunda instancia, los abogados Rivera Serpas y Prez Rivas. Y en
casacin, el licenciado Rivera Serpas y la licenciada Bessy Carina Paz Barahona, esta ltima como apoderada de
la institucin demandada.
VISTOS LOS AUTOS, Y CONSIDERANDO:
I. La Jueza inferior, en su sentencia, dijo: ""''''''POR TANTO: Atendiendo a las razones antes expuestas,
disposiciones legales citadas y a los Arts. 369, 416, 417, 418 Y 419 C. Tr., a nombre de la Repblica de El
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Salvador, FALLO: Ha lugar las excepciones alegadas y opuestas por el licenciado Prez Rivas, en su calidad de
apoderado general judicial del INSTITUTO SALVADOREO DEL SEGURO SOCIAL, de las acciones incoadas en
su contra por el trabajador JULIO OMAR JIMNEZ ESCOBAR. HGASE SABER''''''''''.
II. La Cmara sentenciadora, en su fallo, resolvi: ""''''''POR TANTO: De conformidad con las razones expuestas y
Arts. 417, 418, 419 Y 584 del C. De T., a nombre de la Repblica de El Salvador, la Cmara FALLA: Revocase la
sentencia venida en apelacin; y declarase la incompetencia para conocer de la cuestin debatida por razn de la
materia; y declarase nulo todo lo actuado, a partir del auto de Fs. 3 de la pieza principal. NOTIFQUESE"""''''.
III. Inconforme con la sentencia de apelacin, el licenciado Rivera Serpas recurre en casacin y manifiesta:
""''''''Que en base a lo establecido en los artculos quinientos ochenta y siete, en su causal primera y quinientos
ochenta y ocho, en su ordinal primero, ambos del Cdigo de Trabajo, vengo a interponer recurso de casacin en
contra de la sentencia definitiva dictada por Vos, la que me fue notificada en legal forma a las diez horas y treinta
minutos del da dieciocho de marzo de dos mil cuatro--------PROCEDENCIA DEL RECURSO:----El recurso de
casacin lo interpongo contra sentencia definitiva pronunciada en apelacin; que lo que se reclama en la
demanda asciende a ms de cinco mil colones, as como el que las sentencias pronunciadas en primera y
segunda instancia no son conformes en lo principal.----- IMPUGNACIN DE LA SENTENCIA:-----I) Motivo en que
se funda:---- Fundo el presente recurso en la causa genrica de infraccin de ley contemplada en el artculo
quinientos ochenta y siete, causal primera y por el motivo especfico de interpretacin errnea de ley,
contemplado en el ordinal primero del artculo quinientos ochenta y ocho, ambos del Cdigo de Trabajo.---- II)
Preceptos legales infringidos:------La disposicin que considero que se han (sic) infringido es el artculo dos del
Cdigo de Trabajo.----CONSIDERACIONES PREVIAS PARA FUNDAMENTAR EL CONCEPTO, EN QUE HA
SIDO LA INFRACCIN ALEGADA:----- Que el criterio expresado por la cmara sentenciadora, en el caso del
despido de un trabajador del Instituto Salvadoreo del Seguro Social, como el de mi representado, constituye a
estas alturas una situacin grave que pone en una situacin de inseguridad jurdica para quienes tienen la mala
suerte de que su demanda sea trasladada por la oficina receptora de demandas a los Juzgados Primero y
Segundo de lo Laboral, de este distrito judicial; pues; en segunda instancia son depurados por la cmara
sentenciadora, que sigue manteniendo un criterio que, ya ha sido corregido por esta honorable Sala, en la
sentencia pronunciada a las once horas y doce minutos del da cuatro de marzo del presente ao, en el recurso
de casacin promovido por el trabajador Clemente Prez Alvarado, a travs de vuestro servidor, en contra del
Instituto Salvadoreo del Seguro Social lo cual no sucede en la Cmara Segunda de lo Laboral que sigue
depurando dichos juicios con base al Cdigo de Trabajo y el Laudo Arbitral vigente en la institucin demandada;
no obstante y siendo que la literalidad de todas las sentencias que estis conociendo en esta instancia emitidas
por la, misma cmara sentenciadora son idnticas en su fundamento, al respecto hago nuevamente las siguientes
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consideraciones:------En principio habr que considerarse que a los jueces le est dada la atribucin de aplicar la
ley, no a interpretarla, pues dicha funcin le est dada a la honorable Asamblea Legislativa, segn se dispone en
el artculo 131 ordinal quinto de la Constitucin de la Repblica; lo cual est sobre la base del principio que
ningn funcionario tiene ms atribuciones que las que expresamente le da la ley.----Ahora bien, en el caso del
artculo dos del Cdigo de Trabajo, los honorables magistrados de la Cmara Primera de lo Laboral, en el caso de
mi representado, en particular y en general, del Instituto Salvadoreo del Seguro Social, que se abrevia ISSS, han
entrado a interpretar la literalidad de dicha disposicin, al considerar que y cito: "En el sector pblico, la
prestacin de servicios se origina generalmente por actos administrativos, como los dos sealados en el inciso
segundo del artculo 2 del Cdigo de Trabajo; pero, ya se trate de uno u otro, ambos contratos son de tipo
administrativo, excluido de la aplicacin del Cdigo de Trabajo". A partir de dicho criterio establece escalas
jerrquicas y clasificacin de servidores pblicos en tres clases: los funcionarios pblicos, los empleados pblicos
y los trabajadores manuales, de oficios varios y obreros pblicos; determinando que los primeros estn sujetos a
la Ley del Servicio Civil, con algunas variantes y excepciones; pero, en este ltimo caso, los excluidos son
protegidos por la Ley Reguladora de la Garanta de Audiencia de los Empleados Pblicos no comprendidos en la
Carrera Administrativa; y los terceros estn protegidos por el Cdigo de Trabajo; tal y como "debe" entenderse lo
estatuido al respecto en el artculo dos del Cdigo de Trabajo".----- Se ratifica de lo anterior que se ha entrado a
interpretar dicha norma, ya que la misma en su inciso final establece que: "El vocablo genrico trabajador
comprende los de empleado y obrero"-----En el caso de mi representado se determina, de manera simplista, que
del relato que se hace en la parte expositiva de la demanda corresponden a un empleado pblico y por ende,
sujeto a la Ley Reguladora de la Garanta de Audiencia de los Empleados Pblicos no comprendidos en la
Carrera Administrativa, sin entrar a valorar aspectos intrnsecos de la institucin demandada que difieren de otras
instituciones autnomas, en consecuencia se declaran incompetentes para conocer del caso en razn de la
materia y, a diferencia de las anteriores sentencias, declaran nulo todo lo actuado a partir del auto de folios tres
de la pieza principal.----Abonando a lo anteriormente planteado, en el caso del Instituto Salvadoreo del Seguro
Social, a partir de lo que establecen los incisos tercero y cuarto del artculo 2 del Cdigo de Trabajo, existe un
sindicato de trabajadores, organizacin que cumpliendo con los requisitos de ley ha logrado contratar
colectivamente con la institucin autnoma demandada, [un] mecanismo a travs del cual las partes y en
especial, los trabajadores pueden superar lo ya legislado, en consecuencia existe tambin un contrato colectivo
de trabajo, hoy Laudo Arbitral vigente; sobre la base de normas constitucionales como lo son los artculos 39 y 47
de la Constitucin de la Repblica; en su orden jerrquico y en concordancia con el considerando citado, el
artculo 275 del Cdigo de Trabajo desarrolla el principio establecido en el artculo 39 de la Constitucin de la
Repblica, y es en el contrato colectivo de trabajo que se regulan los derechos y obligaciones entre los
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trabajadores y en este caso el ISSS, disposiciones de aplicacin general para todos los trabajadores
indistintamente su calidad (por contrato, por planillas o por Ley de Salarios, Art. 277 del Cdigo de Trabajo, en
relacin con la clusula 14 del Laudo Arbitral vigente).----- En el referido contrato colectivo de trabajo, hoy Laudo
Arbitral vigente, como fuente de obligaciones, se regula el derecho de audiencia de los trabajadores (clusula 18),
[la] forma de resolver las quejas y conflictos (clusula 72), [el] derecho de estabilidad para los trabajadores de
dicha institucin (clusula 36); esta ltima disposicin contempla tambin, en su inciso segundo, la forma y
cuanta en que sern indemnizados los trabajadores por despido con responsabilidad para la institucin; en
consecuencia, no es cierto que sea dicha ley la aplicable a los trabajadores del ISSS, y en particular, al caso de
mi representado. Como corolario de lo anterior, la Ley del Seguro Social, en su artculo 94, es expreso (sic) en
darle competencia a los Juzgados de lo Laboral para conocer de la (sic) demandas en su contra, cuando stas se
traten sobre asuntos relacionados con las prestaciones y servicios, y el inciso segundo de la referida disposicin
es claro en reafirmar que los funcionarios tramitarn los juicios aplicando [en] lo que fuere procedente, las
disposiciones relativas a los juicios ordinarios contenidas en el Cdigo de Trabajo. Lo que me lleva a concluir que
la Ley Reguladora de la Garanta de Audiencia de los Empleados Pblicos no comprendidos en la Carrera
Administrativa no se aplica para el caso de los trabajadores despedidos del ISSS, por cuanto el mismo cuenta
con una regulacin propia que garantiza el derecho de audiencia y de estabilidad para sus trabajadores, as como
el procedimiento para resolver los conflictos individuales y colectivos con sus trabajadores.----III) Concepto en que
lo haya sido:-----De las consideraciones previas que han sido amplias, paso a desarrollar, en trminos concretos,
la interpretacin errnea de ley y especficamente del precepto legal alegado:
En el caso del artculo dos del
Cdigo de Trabajo, la honorable Cmara Primera de lo Laboral, de este distrito judicial, ha interpretado
errneamente lo dispuesto en el referido artculo, en principio, al clasificar y jerarquizar en tres categoras a los
servidores pblicos, situacin que no contempla expresamente en dichos trminos la disposicin citada; por el
contrario, el inciso final lo aclara y por otra parte, al considerar que el caso de mi representado se encuentra
incluido dentro de las excepciones que establece el inciso segundo de dicha disposicin, sin entrar a fundamentar
dicha aseveracin, sino limitarse a determinar que, por corresponder a un empleado pblico no le son aplicables
las disposiciones de dicho cuerpo normativo, sin tomar en cuenta que sobre la base de lo establecido en el inciso
(sic) segundo, tercero y cuarto del referido artculo dos del Cdigo de Trabajo, contrato colectivo de trabajo, hoy
Laudo Arbitral vigente, y su misma ley, que la institucin demandada tiene sus propios mecanismos legales como
lo son el garantizan el derecho de audiencia de sus trabajadores, lo que ha dado base para que los juicios
individuales ordinarios de trabajo contra el ISSS, se hayan tramitado por va laboral y no a travs del juez de lo
civil, como se ha determinado por la cmara sentenciadora; en todo caso, la parte final del artculo dos del Cdigo
de Trabajo ya aclara que: "El vocablo genrico trabajador comprende los de empleado y obrero".----Sumado a lo
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anterior, y tal y como ha sido sostenido por esta honorable Sala, en la resolucin a que hice referencia al inicio de
este alegato, que no es exigencia legal que la parte actora tenga que establecer en su demanda, cul es la
naturaleza jurdica de la relacin laboral, y que su cargo sea de aquellos que describe la cmara sentenciadora, lo
que genera una obligacin procesal al demandado de comprobar su naturaleza distinta de relacin laboral que se
adecue a las excepciones que se citan en el inciso segundo del artculo dos del Cdigo de Trabajo; por lo que, el
juez no puede deducir y mucho menos aplicar un razonamiento deductivo, sobre una condicin en particular, sino
es mediante la aportacin de prueba pertinente; pues de hacerlo se convertira en sujeto interesado en la causa,
eximiendo al demandado de su obligacin procesal de alegar, justificar y/o comprobar las excepciones necesarias
para establecer su defensa; violentndose de esta forma el derecho de acceso a la justicia del actor en la
concrecin de sus pretensiones, a s como tambin su derecho al debido proceso legal". Lo cual obviamente los
magistrados de la cmara sentenciadora han y siguen reflejando en sus sentencias, las que estn siendo
conocidas por esta honorable Sala, por lo que pedira que sea corregido al ser valorado dicho criterio; por lo
expuesto y disposiciones citadas a vos con el debido respeto, OS PIDO:----Se tenga por interpuesto este recurso
de casacin para ante la Sala de lo Civil de la honorable Corte Suprema de Justicia y en su oportunidad remitis
los autos a sta, para que previos los trmites correspondientes, admita el presente recurso y que en su
oportunidad, al dictar sentencia definitiva, case la sentencia recurrido prenunciando (sic) lo que a derecho
corresponde, tomando en consideracin los elementos con que se cuentan en la pieza principal y que hice
alusin en el escrito de interposicin del recurso de apelacin, el que la cmara sentenciadora no entr a
conocer""""".
IV. Por resolucin de las quince horas y veinte minutos del diecisiete de agosto de dos mil cuatro, esta Sala
admiti el recurso por la causa genrica de infraccin de ley, especficamente por el motivo de interpretacin
errnea del Art. 2 C. de Tr. En consecuencia, se orden que el proceso pasara a la Secretara a fin de que las
partes presentaran sus alegatos, lo que hicieron a Fs. 9 y 19/20 de esta pieza.
V. BREVE SNTESIS DEL RECURSO:
El recurrente manifiesta que la cmara sentenciadora interpret errneamente el Art. 2 C. de Tr., al clasificar y
jerarquizar en tres categoras a los servidores pblicos, a saber: los funcionarios pblicos, los empleados pblicos
y los trabajadores manuales, para determinar as el rgimen jurdico aplicable para cada uno de ellos.
En ese sentido, contradice que el tribunal de alzada haya sostenido que la normativa aplicable a su representado
sea la Ley Reguladora de la Garanta de Audiencia de los Empleados Pblicos No Comprendidos en, la Carrera
Administrativa, argumentando que el vocablo genrico de "trabajador" comprende tanto el de "empleado", como
el de "obrero", segn el Art. 2 inciso final C. de Tr.
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Al respecto, la cmara sentenciadora seal que: "... en el sector pblico, la prestacin de servicios se origina
generalmente por actos administrativos como lo son los dos sealados en el inciso segundo del Art. 2 C. de T.;
pero, ya se trate de uno u otro, ambos contratos son de tipo administrativo excluidos de la aplicacin del Cdigo
de Trabajo [...] que la Ley de Servicio Civil; despus de disponer en forma genrica que quedan sujetos a "la
misma los funcionarios y empleados de la administracin pblica, y de la municipalidad, y los de los organismos
descentralizados de las mismas que no gocen de autonoma econmica o administrativa; excepciona a estos
ltimos y a los otros a que se refiere tambin el inciso segundo del Art. 2 de dicha Ley y en forma general,
establece las otras excepciones en su Art. 4 [...] que los trabajadores, en general, que prestan sus servicios a
cualquier ttulo para y a las rdenes de las instituciones descentralizadas que gozan de autonoma econmica y
administrativa no se encuentran protegidos por la Ley de Servicio Civil, por lo cual se promulg la Ley Reguladora
de la Garanta de Audiencia de los Empleados Pblicos No Comprendidos en la Carrera Administrativa [...] siendo
concluyente que, en el caso de autos, la autoridad competente es el Juez de lo Civil".
Por esas razones, el tribunal de alzada revoc la sentencia de primera instancia y declar nulo todo lo actuado,
argumentando que los tribunales de lo laboral no son competentes para conocer de casos como el ahora
planteado.
VI. El error alegado se produce cuando el juzgador aplica la disposicin legal que debe emplear al caso concreto;
de manera que no puede confundirse con la violacin de ley, ni coexistir con sta; pero lo hace dando a la norma
una interpretacin equivocada.
El Art. 2 del Cdigo de Trabajo, citado como precepto supuestamente infringido, establece que:
"Las disposiciones de este Cdigo regulan:
a) Las relaciones de trabajo entre los patronos y trabajadores privados; y
b) Las relaciones de trabajo entre el Estado, los Municipios, las Instituciones Oficiales Autnomas y
Semiautnomas y sus trabajadores.
No se aplica este Cdigo cuando la relacin que une al Estado, Municipios e Instituciones Oficiales Autnomas o
Semiautnomas con sus servidores, fuere de carcter pblico y tuviere su origen en un acto administrativo como
el nombramiento de un empleo que aparezca especficamente determinado en la Ley de Salarios con cargo al
Fondo General y fondos Especiales de dichas instituciones o en los presupuestos municipales; o que la relacin
emane de un contrato para la prestacin de servicios profesionales o tcnicos.
Para los efectos del presente Cdigo, el Instituto Salvadoreo del Seguro Social se considera como Institucin
Oficial Autnoma.
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Los trabajadores de las Instituciones Oficiales Autnomas tienen el derecho de asociarse libremente para la
defensa de sus respectivos intereses, formando asociaciones profesionales o sindicatos y de celebrar contratos
colectivos, de conformidad a las disposiciones de este Cdigo.
El vocablo genrico "trabajador" comprende los de empleado y obrero".
El tribunal de alzada, fundamentndose nicamente en el inciso segundo de la disposicin mencionada, seal
que la prestacin de servicios del demandante para y a la orden del Instituto Salvadoreo del Seguro Social
estaba excluida de la aplicacin del Cdigo de Trabajo y por lo tanto, el conocimiento del presente caso no
corresponda a los jueces de lo laboral.
VII. A juicio de esta Sala, el Art. 2 inciso 1 C. de Tr. establece un Sin embargo, el inciso segundo excluye de
dicha regla a determinados rgimen general, en cuanto al campo de su aplicacin, tanto para las relaciones de
trabajo entre los patronos y los trabajadores, pblicos o privados; que incluyen las relaciones laborales que
existen entre las Instituciones Oficiales Autnomas, como el Instituto Salvadoreo del Seguro Social, y sus
servidores.
Sin embargo, el inciso segundo excluye de dicha regla a determinados trabajadores en los siguientes casos: a)
Cuando el servicio que prestan sea de naturaleza pblica y cuyo origen emane de un acto administrativo; es
decir, una decisin unilateral de la administracin, como el caso de los nombramientos que aparezcan
especficamente determinados en la Ley de Salarios con cargo al Fondo General y Fondos Especiales de las
Instituciones Oficiales Autnomas y Semiautnomas, o en los presupuestos municipales; y, b) Cuando la relacin
emane de un contrato para la prestacin de servicios profesionales o tcnicos.
Por ltimo, el inciso final del mismo artculo determina que el vocablo genrico "trabajador" comprende los de
empleado y obrero, sin hacer distincin sobre el carcter pblico o privado de aquellos.
VIII. Que, previo a todo, conviene destacar que el trmino "empleado pblico" se refiere a la persona que participa
y desempea funciones pblicas, es decir, que colabora o contribuye a que se lleven a cabo las funciones del
Estado; de tal suerte que, a partir de dicho concepto, podemos advertir claramente los siguientes elementos: a)
Que su nombramiento sea efectuado por autoridad competente; b) Que la actividad que desempee tenga como
fin la participacin o colaboracin para la realizacin de funciones estatales; y, c) Que debe cumplir esa actividad
como parte integrada de un rgano del Estado.
Que, bajo un rgimen comn, la Ley de Servicio Civil (1961) sujeta a sus disposiciones a los funcionarios y
empleados de la administracin pblica y municipal, as como de los organismos descentralizados de las mismas
que no gozan de autonoma econmica o administrativa (Art. 2 Inc. 1); por excepcin, la actividad laboral de los
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funcionarios y empleados de las instituciones, descentralizadas que gozan de autonoma econmica o

administrativa, por la naturaleza de sus funciones, se regirn por leyes especiales sobre la materia (Art. 2 Inc. 2);
as como no estn comprendidos en la carrera administrativa, los funcionarios y empleados a que se refiere el Art.
4 L. S. C.
Que, en ese sentido, la Ley Reguladora de la Garanta de Audiencia de los Empleados Pblicos No
Comprendidos en la Carrera Administrativa (1990), como ley especial; y el mismo Cdigo de Trabajo, como
norma general, constituyen estatutos jurdicos garantes de dicha actividad.
Por lo tanto, puede concluirse que los trabajadores pblicos que prestan sus servicios para el Estado, los
Municipios y las Instituciones Oficiales Autnomas o Semi autnomas, estn sometidos a regmenes legales
diversos; resultando que su actividad dentro del Estado y la concurrencia de las caractersticas ya citadas, son las
que determinan, en ltima instancia, el tipo de relacin que mantienen con la administracin pblica.
As, la distinta naturaleza formal de ingreso de los servidores pblicos a la administracin determina, como norma
general, que ellos estn sujetos a la Ley de Servicio Civil, si su nombramiento aparece especficamente
determinado en la Ley de Salarios, con cargo al Fondo General, o en los presupuestos municipales (Art. 2 Inc. 2
C. de Tr.); a una normativa especial como la Ley Reguladora de la Garanta de Audiencia de los Empleados
Pblicos No Comprendidos en la Carrera Administrativa, en los casos sealados en los Arts. 2 inc. 2 y 4 de la
Ley de Servicio Civil; mediante un contrato administrativo a plazo, segn el Art. 83 de las Disposiciones
Generales del Presupuesto; y finalmente, por medio de contratos de trabajo, como el supuesto de los jornaleros o
empleados de bajo rango, en cuyo caso, stos se sujetan al Cdigo de Trabajo.
IX. Que, tratndose de los trabajadores pblicos que prestan sus servicios a las Instituciones Oficiales
Autnomas, comprendido el Instituto Salvadoreo del Seguro Social, el Art. 2 Inc. 2 de la Ley de Servicio Civil
establece que se regirn por leyes especiales sobre la materia que se dicten al efecto, para el caso, la Ley
Reguladora de la Garanta de Audiencia de los Empleados Pblicos No Comprendidos en la Carrera
Administrativa y el Laudo Arbitral vigente.
En principio, la aplicacin de este rgimen no genera duda en cuanto a su interpretacin, si efectivamente la
relacin laboral tuvo su origen en un acto administrativo, como el nombramiento del empleo que aparece
especficamente determinado en la Ley de Salarios, con cargo al Fondo "General y Fondos Especiales de la
institucin. En este ltimo caso, el Art. 39 de la Ley del Seguro Social (1953) establece que: "La estimacin de los
gastos por concepto de servicios personales de carcter permanente, se har de acuerdo a las disposiciones de
una ley especial de salarios...".
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En cualquier otro caso, la relacin laboral entre el servidor pblico y la administracin puede tener un origen
diferente, cuando el ingreso se ha verificado por medio de un contrato administrativo a plazo, siguiendo en esto lo
dispuesto en el Art. 40 L. S. S. que prev: "No obstante lo dispuesto en el artculo anterior, cuando la naturaleza
de los servicios as lo requiera, podr establecerse la remuneracin de servicios tcnicos de carcter permanente,
por el sistema de honorarios o por contratos que no excedan de un ao en su duracin...".
X. Toda vez que el Art. 2, lnc. 1, Lit. b) C. de Tr. establece, como norma general, la aplicacin del referido
estatuto a los trabajadores que laboran para el Estado; y en el caso concreto, para una Institucin Oficial
Autnoma; operando, por va de excepcin, la aplicacin de una normativa diferente en los casos sealados en el
Inc. 2; esta Sala ha resuelto que el demandante no est obligado a establecer cul es la naturaleza jurdica de
su relacin laboral; ni que su cargo es de aquellos que describe la cmara sentenciadora, como jornales o de
planilla, para demostrar as que est sujeto al Cdigo de Trabajo.
Que lo anterior origina -al demandado- la obligacin procesal de comprobar que la relacin laboral tuvo su origen
en un acto administrativo, como el nombramiento del empleo que aparezca especficamente determinado en la
Ley de Salarios, con cargo al Fondo General y Fondos Especiales; y por lo tanto, la aplicacin de un rgimen
diferente al Cdigo de Trabajo para los trabajadores pblicos (Fallos: 501 ea. 1a. Lab., del 25/3/2003; 502 Ca.1a.
Lab., del 4/3/2003).
XI. La interpretacin errnea del Art. 2 C. de Tr. consiste en el hecho que la cmara sentenciadora limit el campo
de aplicacin del Cdigo de Trabajo nicamente a los obreros, jornales o planilleros que prestan sus servicios
para y a las rdenes de las diversas instituciones estatales, municipales y entes oficiales autnomos y
semiautnomos; excluyendo, sin ninguna otra consideracin, a cualquier otro servidor pblico de las garantas y
derechos consagrados en la normativa de trabajo; haciendo de la excepcin contenida en su Inc. 2 la norma
general; no obstante que, como ya se dijo, el Art. 2 in fine e. de Tr. precisa que el trmino "trabajador" comprende
tanto el de empleado, como el de obrero, sin hacer distincin sobre su carcter pblico o privado.
En consecuencia, estimamos que procede casar la sentencia recurrida, por el motivo de que se ha hecho mrito.
XII. Una vez casada la sentencia impugnada, conforme al Art. 18 L. C., procede dictar la que fuere legal y luego
de considerar:
1. Que, la relacin de trabajo que une al demandante con el Instituto Salvadoreo del Seguro Social no se
demostr que tuviera su origen en un acto administrativo, como el nombramiento del empleo que apareciera
especficamente determinado en la Ley de Salarios con cargo al Fondo General, de conformidad al Art. 2 Inc. 20
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C. de Tr.; ni tampoco que lo tuviera al amparo de las disposiciones de una ley especial de salarios, de
conformidad al Art. 39 L. S. S.
2. En ese caso, debe admitirse la posibilidad de que la relacin laboral tenga un origen diferente, como un
contrato administrativo a plazo, que nicamente est reservado para la remuneracin de servicios tcnicos de
carcter permanente y cuya duracin no debe exceder de un ai1o, segn el Art. 40 L. S. S.
De manera semejante, se regula en el Gobierno Central y las Instituciones Oficiales Autnomas, la contratacin
de servicios personales de carcter profesional o tcnico, cuya vigencia inicia desde la fecha de ingreso a la
administracin pblica y que finaliza el treinta y uno de diciembre de cada ao, sujetando su eficacia a la
concurrencia de las condiciones sealadas en el Art. 83 de las Disposiciones Generales del Presupuesto, en
armona con el Art. 4 letra "s" de la Ley de Servicio Civil.
Sin embargo, de acuerdo al Art. 83 nmero 11 de tales Disposiciones, se excepta de la misma al rgano
Legislativo. rgano Judicial. Corte de Cuentas de la Repblica, Instituto Salvadoreo del Seguro Social y Fondo
Social para la Vivienda.
3. No obstante que las labores desempeadas por el trabajador demandante, como auxiliar de servicio, de ningn
modo sugieren que su contratacin est amparada en el Art. 40 de la Ley del Seguro Social; ya que tales
prestaciones no pueden calificarse como tcnicas; el contrato por servicios personales, de carcter permanente
en la institucin, resulta definitivo para aplicar el rgimen legal comn de proteccin a los derechos del trabajador.
4. Si bien es cierto que la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia ha sostenido que "la
estabilidad laboral del empleado que entra a prestar servicios, a travs de contrato, estar condicionada por la
fecha de vencimiento establecida en l; es decir, que su estabilidad laboral como empleado pblico est matizada
por la vigencia del contrato; por lo que, una vez finalizado el mismo, el empleado pblico por contrato deja de
tener su estabilidad laboral" (Fallo: 938-1999, del 25/4/2000, s/ amparo); de igual modo que "los empleados
pblicos por contrato tienen un derecho constitucional a la estabilidad que consiste, fundamentalmente, en el
derecho que poseen dichos servidores pblicos a impedir su remocin arbitraria y discrecional por parte de sus
superiores, dentro del plazo de vigencia del contrato; para concluir que, el empleado pblico vinculado al Estado,
a travs de contrato, es titular del derecho a la estabilidad laboral nicamente durante la vigencia del contrato,
(Fallos: 257-2000; 468-2000, de fecha 11/10/2001, s/ amparo); la doctrina moderna ha trazado toda una lnea
argumental considerando la situacin del denominado personal contratado por la Administracin Pblica, que
cumple en verdad tareas correspondientes al personal permanente, y al que se niega ilegtimamente el derecho a
la estabilidad, carrera y promociones, como algunas formas de fraude laboral por parte del Estado (Cfr.
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ROZENBERG, Enrique M., Nuevas perspectivas en el empleo pblico, en la direccin http:

www.legalmania.com.ar. consultada en el da de la fecha).
As, en la categora de' personal "contratado" debe ser encuadrado solamente quien presta servicios que, por su
naturaleza y transitoriedad, no puedan ser cumplidos por el personal permanente (Art. 39 de la Ley del Seguro
Social); o bien, como lo dispone el Art. 83 de las Disposiciones Generales del Presupuesto, cuando las labores a
desempear por el contratista no constituyen una actividad regular y continua dentro del organismo contratante.
En ese sentido, cuando el trabajador est sujeto a un contrato por servicios personales de carcter permanente
en la Administracin Pblica, debe entenderse que dicha contratacin ha sido por tiempo indeterminado y que le
otorga el derecho a la estabilidad en el cargo, de conformidad al Art. 219 inc. 2 Cn.
5. Aunque el demandado sea un ente pblico es justo aplicar, al caso concreto, el derecho laboral, cuando la
contratacin continuada se aplica para la realizacin de tareas propias del personal permanente, implicando esta
situacin simplemente una mscara fraudulenta para privar al trabajador de la estabilidad que le hubiese
correspondido.
Con todo, debe estimarse, adems, que la sola celebracin de un contrato no convierte al trabajador, por s solo,
en un empleado pblico, puesto que su prestacin debe corresponder a las actividades comprendidas en el
rgimen normal de la funcin o empleo pblico y sujetarse a los requisitos que establece la legislacin respectiva.
Si esto no es as, la figura adoptada para regir la relacin entre las partes deviene carente de legitimidad alguna,
por tratarse de una contratacin fraudulenta que slo pretende marginar al dependiente de toda posibilidad de
estabilidad laboral, mediante el solo trmite de recurrir a frmulas que conllevan a la facultad de rescisin
unilateral de lo convenido.
Por esa razn, la regla establecida en el Art. 2 Inc. 1 C. de Tr. Debe aplicarse como el rgimen jurdico que
ampare los derechos de los trabajadores, en el supuesto de que stos presten servicios a la administracin
pblica de manera irregular, como ocurre con quienes desempean funciones de naturaleza permanente bajo
contrato; de donde surge la competencia de los jueces de lo laboral.
6. Que, segn se manifest en la demanda, el trabajador ingres a laborar para y a las rdenes del Instituto
Salvadoreo del Seguro Social, el primero de junio de mil novecientos ochenta y nueve, en concepto de auxiliar
de servicio, encargado del camin recolectar de basura, desarrollando sus labores en el Hospital General del
Seguro Social, de esta ciudad, consistiendo stas en recolectar los desechos slidos de los hospitales y unidades
mdicas de la zona metropolitana de San Salvador, sujetndose a un horario de trabajo y devengando un salario
que ah se describen.
49 | P g i n a
Que, bajo esas condiciones, trabaj en forma continua desde el da de su ingreso a la institucin, hasta el once
de octubre de dos mil dos, fecha en la que la Jefa del Departamento de Recursos Humanos le notific, por
escrito, que por acuerdo de la, Direccin General daba por finalizada la relacin laboral, sin responsabilidad
patronal y que estaba despedido a partir de ese momento.
7. Que, a fin de comprobar sus pretensiones, el demandante ofreci prueba instrumental que consisti en copia
fotosttica certificada por notario del Laudo Arbitral vigente; y constancia original mediante la cual se le notific el
acuerdo de la Direccin General nmero 2002-10-0728, que contiene la finalizacin de la relacin laboral, sin
responsabilidad patronal. Asimismo, ofreci un pliego de posiciones, que fue absuelto por el representante legal
de la institucin demandada, segn acta de F. 68 de la pieza principal; y las declaraciones de los testigos Ren
Amilcar Zamora Meza y ngel Andrs Caldern Morn. .
La parte demandada aleg y opuso las excepciones de terminacin del contrato de trabajo, sin responsabilidad
patronal, por las siguientes causas: a) Por desobedecer el trabajador al patrono o a sus representantes en forma
manifiesta; sin motivo justo y siempre que se trate de asuntos relacionados con el desempeo de sus labores; y
b)... Por incumplir o violar el trabajador, gravemente, cualquiera de las obligaciones o prohibiciones emanadas de
alguna de las distintas fuentes de derecho laboral.
Para tal efecto, se rindieron las declaraciones de los testigos Jos Rogelio Renderos y Luis Alexander Gonzlez
Escobar; se present un pliego de posiciones, que fue absuelto por el demandante a F. 75 de la pieza principal y
documentos en los que consta la desobediencia del trabajador para la realizacin de un inventario en la Unidad
Mdica de Ilopango y acta en la que se acuerda que, ante dicho incumplimiento, el caso se remitira a las
autoridades institucionales para la sancin correspondiente.
De ese modo, en el proceso nicamente la parte demandada acredit la desobediencia alegada como causa de
terminacin del contrato de trabajo, sin responsabilidad patronal; en tanto que el demandante nada abon a sus
pretensiones; de tal suerte que el medio de defensa que surge de la excepcin deber resolverse favorablemente
en esta sentencia.
POR TANTO: De conformidad a las razones expuestas, disposiciones legales citadas y los Arts. 593, 602 C. de
Tr.; 428, 432 C. Pro C., 18 Y 23 L. C., a nombre de la Repblica, esta Sala FALLA: a) Csese la sentencia
impugnada, por el motivo especfico de interpretacin errnea del Art. 2 C. de Tr. b) Absulvase al Instituto
Salvadoreo del Seguro Social de las pretensiones del trabajador Julio Ornar Jimnez Escobar.
50 | P g i n a

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GENERALIDADES DE LAS FUENTES DEL DERECHO..Pag.2

DEFINICIN DE FUENTES DEL DERECHO...Pag.2

DEFINICIN DE FUENTES FORMALES Y REALES DEL DERECHOPag.3

DEFINICIN DE FUENTES REALES O MATERIALES DEL DERECHO.Pag.3

DEFINICIN DE FUENTES FORMALES DEL DERECHO..Pag.3

EJEMPLO DE FUENTES REALES EN NUESTRO ORDENAMIENTO JURIDICOPag.4

CDIGO PROCESAL CIVIL Y MERCANTIL..Pag.4

CDIGO PROCESAL PENAL...Pag.5

LAS FUENTES FORMALES DEL DERECHO.Pag.6

CLASIFICACIN GENERAL DE LEYES.Pag.8

LA LEY JURIDICA COMO FUENTE FORMAL DEL DERECHO.Pag.8

FORMAS BASICAS DE LEGISLACIN EN UN ESTADO...............Pag.9

LA COSTUMBRE JURIDICA O DERECHO CONSUETUDINARIO.Pag.10

ELEMENTOS DE LA COSTUMBRE JURIDICAPag.11

CLASIFICACIN DE LAS COSTUMBRE JURIDICAS.Pag.11

MATERIA CIVIL Y MERCANTIL..Pag.14

LA DOCTRINA LEGAL EN MATERIA TRIBUTARIAPag.15

LA DOCTRINA CIENTIFICA COMO FUENTE FORMAL EN LA LEGISLACIN

LAS FUENTES FORMALES DEL DERECHO EN LAS DIVERSAS RAMAS DE LA LEGISLACIN

GENERALIDADES DE LAS FUENTES DEL DERECHO

Etimologa de Fuente en http://etimologias.dechile.net/?fuente.

Como las formas de Manifestacin

GOMEZ PACHECO, Mximo. Op cit. p.316.

Los procesos de creacin de las normas jurdicas20.

Son los distintos modos de manifestacin del

Los distintos procedimientos de creacin de normas

Aunque en un modo ms aceptable son las

Legaz y Lacambra (apud Abelardo Torre) Todo acto de

Manifestaciones o modalidades del derecho

creacin jurdica constatable de modo indubitable en la

experiencia histrica del Derecho, por medio del cual una

Entendida desde esta perspectiva, que es

intuicin o un pensamiento jurdico es transmutado en

principalmente abordada por Abelardo Torre

norma de derecho, o por el que una cierta realidad vital-

entenderemos a las fuentes formales como las

social se convierte en realidad jurdica" 22.

distintas formas de cmo se pueden manifestar las

GARCIA MAYNEZ, Eduardo. Op cit. p.51.

surgimiento del Cdigo Procesal Civil y Mercantil los

Por lo tanto en un criterio cronolgico situaremos el cuales fueron:

para las partes27.

1. El 20 de diciembre de 2006, se realiz la

Mejor apreciacin judicial de la prueba28.

Necesidad de actualizar los mecanismos de

su elaboracin fue un proceso que dur

2. Entro en vigencia el 01 de enero de 201O...

Una verdadera Potenciacin del juez como

Procedimientos Civiles, igual efecto sucedi

La necesidad de la Introduccin del principio de

revisin y consulta con grupos de juristas 26.

Incorporar un sistema de libertad probatoria

Como lo presenta el Considerando III del

Ley de Casacin, las normas procesales de

presente cdigo, tambin surgi por la demanda

la Ley de Inquilinato y sus reformas, y todas

de una completa transformacin procesal, en

aquellas leyes o disposiciones contenidas en

virtud de que el aejo cdigo naci en un

otros cuerpos normativos referidos a la

contexto social y jurdico muy diferente al del

materia que regula el cdigo.