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II.
DE LA RESOLUCIN IMPUGNADA.
III.
ANTECEDENTES DE HECHO.
Esta Cmara, mediante el auto de fs. 24 a 25 fte., del incidente de apelacin, luego de realizar
el examen de admisibilidad y procesabilidad del recurso de alzada, interpuesto por la licenciada
MIRIAM ELIZABETH CABRERA ESCALN, en el carcter ya relacionado, admiti dicho
recurso; y seal lugar, da y hora para la celebracin de la audiencia oral y pblica, de
conformidad a lo establecido en el Art. 513 Inc. 3 CPCM., la que se verific segn acta de fs. 47
a 49 fte., del incidente aludido.
con cargo a la caja, le corresponde al Juzgador. Lo que constituye una verdadera falacia ya que
el precitado artculo establece que cuando se embarguen inmuebles u otros bines inscribibles, el
ejecutor de embargos deber diligenciar el respectivo mandamiento hasta su efectiva
inscripcin, pero en ningn momento seala que har en caso de que el embargo recaiga sobre
una empresa mercantil; lo anterior pone en evidencia que lo expuesto por la jueza a quo soslaya
lo prescrito en los Arts. 633, 556, 629 CPCM. Otro hecho es que la jueza a quo en la sentencia
impugnada, aplica antojadiza, arbitraria y aisladamente el texto del art. 633 CPCM., pues
manifest que no compete al ejecutor hacer un inventario de los bienes que se encontraban en
los establecimientos comerciales, puesto que no se estaba efectuando un embargo aislado de las
mercancas, pues en todo caso las facultades de vigilancia y control, corresponden al interventor
con cargo a la caja, que en su oportuno momento se nombrar, tal y como seala el art. 633
CPCM. En el presente caso el nombramiento del interventor es complementario del embargo
para poder tener acceso y control de las rentas o ganancias que produce el bien embargado,
peticin que fue rechazada por la jueza a quo. Al respecto aclara que la palabra luego que esta
en el contexto del art. 633 CPCM., significa despus de un tiempo o momento, y segn el orden
lgico la jueza a quo resolvi contrario a ello, al haber decretado embargo sin haber nombrado
el interventor con cargo a la caja que oportunamente fue peticionado, y que es un requisito
sinecuanon, que exige el Registro de Comercio para inscribir el embargo. Sostiene que la
aplicacin es arbitraria en tanto para resolver, slo tomo en cuenta el inciso segundo del art.
556 C.Com., no considerando lo dispuesto en su inciso tercero, que no son excluyentes sino
complementarios; el inciso tercero del art. 556 C.Com., permite incluso trabar simultneamente
el embargo. Adems por el conocimiento previo que tuvo la parte demandada, se cerraron los
establecimientos pretendiendo evadir la ejecucin, y tambin nadie proporcion los respectivos
inventarios y facturas; as, el art. 629 CPCM., que regula el embargo de bienes muebles,
establece que debe hacerse un inventario, y que debe preceder al deposito de los mismos, de lo
contrario no se podra determinar si la mercanca en inventario corresponde a la cantidad
existente en los establecimientos y bodegas, as como tambin no se podra determinar el valor
de dicha mercanca. La jueza a quo esta violando el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva,
en cuanto que la misma no ha valorado la prueba presentada para probar los hechos alegados
respecto a que la parte contraria ha tenido conocimiento previo del decreto de embargo
decretado, y antes de que la providencia que lo ordena se le comunicara, contrariando lo
dispuesto en el art. 460 CPCM.; lo que ha entorpecido la labor del ejecutor, impidiendo con ello
la efectividad de la potencial sentencia estimatoria en el proceso ejecutivo; circunstancia que
legitima las medidas cautelares peticionadas como complemento del embargo decretado.
PRUEBA PRESENTADA Y NO VALORADA. Con la finalidad de acreditar las circunstancias de
hecho ya relacionadas, propone y ofrece medios de prueba. Por lo que pide que, nica y
exclusivamente en cuanto a la denegatoria de las medidas cautelares, revoque la sentencia de las
nueve horas y veinticinco minutos del da dos de mayo del ao dos mil once, y se dicte la que
corresponde, dictando las medidas cautelares.
y solicitar
informacin, por lo tanto no se lesiona ningn derecho; que los locales no han sido cerrados por
su poderdante sino por el ejecutor de embargo quien ha cerrado los locales. Manifest el
apoderado de la parte apelada, que las medidas cautelares son excesivas, porque impiden la
continuidad normal de la actividad de la empresa, porque el giro de la empresa es la venta de
zapatos y la sustraccin de esa mercadera impide la realizacin del mismo, por lo que no son
necesarias esas medidas, ms que las que estableci la jueza a quo. Posteriormente, se le
concede la palabra a los apoderados de la parte apelante, para que se pronuncien sobre la
oposicin de la parte apelada, interviniendo primeramente el licenciado FAUSTO ANTONIO
GUTIRREZ MOLINA, quien expreso: Respecto a los puntos de la oposicin, en relacin a
que las medidas cautelares son excesivas, hay que recordar que las mismas sirven para
garantizar las resultas del proceso; pero lo que sucede en este caso es que no se design un
interventor, y la figura del interventor es vital y necesaria para poder hacer efectivo el embargo
decretado sobre la empresa, pues lo que se quiere es evitar que la empresa pare su actividad,
porque con los insumos de la empresa es que se va a pagar, y si los fondos no son suficientes se
tendr que solicitar la adjudicacin de la misma; por lo que las medidas cautelares son de
carcter complementario y no excesivas, al tenor de lo dispuesto en el art. 556 C.Com., por eso
es que es necesaria la medida cautelar solicitada. Seguidamente, se le concedi la palabra a la
otra apoderada de la parte apelante, la licenciada MIRIAM ELIZABETH CABRERA
ESCALN quien manifest: la razn de las medidas solicitadas, es para evitar la frustracin
de la ejecucin, y en este caso el procedimiento est frustrado porque no se ha inscrito el
embargo de la empresa. La juez a quo por interpretacin errnea de la ley, no ha permitido que
el embargo surta sus efectos, y precisamente las medidas cautelares tienen como finalidad volver
efectivo dicho embargo, por lo que son complementarias. Adems, el entrampamiento de la
ejecucin se debe a que la jueza a quo no ha nombrado interventor, y el Registro de Comercio
no inscribe el embargo si no se nombra interventor, por lo que el embargo no puede cumplir su
objetivo, como es, el de proteger los bienes embargados, objetivo que se pretende conseguir con
las medidas cautelares. Por lo anterior, solicitan se revoque la resolucin impugnada, y que se
dicte la que conforme a derecho corresponde, ordenando que se decreten las medidas cautelares.
En cuanto al ofrecimiento de prueba, la parte apelante solicit se agregue la documental ofertada
en el literal a.i, del escrito de apelacin, especficamente la resolucin de la Juez a quo que
ordena el embargo sin nombrar el interventor, afirmando posteriormente que la misma no fue
propuesta en primera instancia; sin embargo, manifest el licenciado Gutirrez Molina, fueron
justificadas con base a los presupuestos de las medidas cautelares, que son la apariencia del
buen derecho y el periculum in mora. El apoderado de la parte apelada, como alegato final,
pidi se ratificara la resolucin emitida por la juez a quo, en donde se deniegan las medidas
cautelares.
En lo que respecta a la decisin que toma el juez de las mismas, el art. 453 CPCM.,
establece que si se decretan, se hacen sin audiencia de parte contraria; ms si el juzgador,
encuentra que la solicitud de medidas cautelares no est formulada conforme a derecho, las
denegar; en todo caso esa decisin es apelable.
Cabe sealar que en el caso de autos, ni la parte demandante, ni la Jueza-quien tiene mayor
obligacin por su calidad-, respetaron las formas prevista por la ley para la tramitacin de la
adopcin de medidas cautelares; la primera nunca realiz su solicitud en forma de demanda, ni
di cumplimiento en tiempo y forma, a lo dems ordenado para el caso; en lo que respecta a la
Jueza a quo, la misma teniendo la facultad y deber de ordenar el proceso, por conocer el derecho,
Art. 14 CPCM.,
demandante, dando correcta orientacin al mismo, aunque al final su respuesta fuera la misma.
Tal error, hizo menoscabar las formas del proceso, teniendo incluso conocimiento de tal
circunstancia la parte contraria.
DE LA PRUEBA EN SEGUNDA INSTANCIA. La apoderada de la parte demandante,
licenciada Miriam Elizabeth Cabrera Escaln, en su escrito de interposicin del recurso de
apelacin ofreci como medios de prueba, prueba documental, as como medios de
almacenamiento de informacin y perito de parte. Sin embargo, en la respectiva audiencia, la
citada apoderada, solo pidi que se agregara la prueba documental detallada en el literal A.i) del
mencionado escrito de apelacin, aclarando en dicha audiencia, que tal prueba no fue propuesta
en primera instancia.
Al respecto, es de hacer notar que la mencionada apoderada, adems que debi presentar la
solicitud de medida cautelar de fs. 22 a 23 vto., p.p., en forma de demanda, con claridad y
precisin, justificando cumplidamente la concurrencia de los presupuestos legales exigidos para
su adopcin, debi hacerla acompaar con los instrumentos que la apoyaran, y pedir la prctica
de otros medios de prueba para la acreditacin de los presupuestos que sustenta la adopcin de
medidas cautelares; y siendo que es hasta esta instancia, en el escrito de apelacin de fs. 2 a 8 de
este incidente, que se ofrecen los medios de prueba, para justificar las medidas cautelares
solicitadas, es procedente rechazar los mismos por ser improponibles, en virtud que no se
propusieron en primera instancia; es decir, que de acuerdo con lo expresado en los incs. 2 y 3
del Art. 451 CPCM., tal ofrecimiento ya le precluy, a dems que los medios de prueba
ofrecidos, no renen para ser admitidos, ninguno de los supuestos jurdicos establecidos en el inc.
2 del Art. 514 CPCM.
SOBRE LAS MEDIDAS CAUTELARES DENEGADAS EN PRIMERA INSTANCIA.
Esta Cmara ya ha expresado, que la presente resolucin se pronunciar exclusivamente sobre
los puntos y cuestiones planteados en el recurso; siendo el punto medular el numeral 2 de la
parte resolutiva de la resolucin impugnada, en relacin a la denegatoria de las medidas
cautelares solicitadas por la apoderada de la parte demandante, licenciada Miriam Elizabeth
Cabrera Escaln, consistentes en: inhibicin de disponer, secuestro y apertura por orden judicial
de los establecimientos comerciales de la parte demandada.
Los Arts. 436 medida 3, 437, 439 y 442 CPCM., regulan las medidas cautelares antes
relacionadas; estableciendo para el caso, su procedencia. Sin embargo, como ya se ha enunciado,
el derecho de pedir las medidas cautelares no es un derecho arbitrario, presupone el cumplimiento
de la buena apariencia del derecho y el peligro en la demora; sin la concurrencia de esos
elementos que la condicionan, la medida cautelar no procede adoptarse.
La medida cautelar se prev para la proteccin del derecho, por existir peligro de lesin o
frustracin del mismo a causa de la demora del proceso, y que sin su inmediata adopcin, la
sentencia que eventualmente estime su pretensin, sera de imposible o muy difcil ejecucin. Sin
embargo ese peligro de lesin o frustracin debe probarse de manera idnea, debiendo al final
configurarse que la adopcin es sobre la base de la apariencia de buen derecho, y que es justa.
En el caso sublite, como bien ha dicho la Jueza a quo, no se ha probado de parte de la
solicitante, los requisitos que la justifican; respecto a la inhibicin general de disponer, no se ha
configurado el supuesto que regula el Art. 439 CPCM., que es que la peticionaria no conozca
bienes suficientes del deudor, cuando la apoderada de la misma ha dicho que la demandada es
titular de una empresa mercantil, contra la cual se realiz el embargo; y tampoco se ha
demostrado que con ste no se alcanza a cubrir el importe del crdito reclamado.
Respecto al secuestro de todos los elementos de la empresa; en toda su connotacin, el
secuestro supone el desapoderamiento material de los bienes que se pretenden secuestrar,
implicando una sustraccin que imposibilita la disposicin de las cosas muebles objetos del
mismo y el uso indebido de las cosas en perjuicio del acreedor; empero, en el presente caso, se ha
ordenado un EMBARGO como una medida especial adoptada, en razn de la naturaleza peculiar
del proceso ejecutivo, y el mismo ha recado sobre una empresa cuyo titular es la parte
demandada, por lo que se entiende y presume que estn embargados todos los elementos de la
misma, y que adoptar otra medida como el secuestro, que no se ha justificado con ninguna clase
de prueba, sera desproporcional e innecesario, pues adems podra atentar contra el
funcionamiento de la misma empresa, perdiendo sentido el embargo, pues no podra haber frutos
con que eventualmente sufragar la deuda que se reclama.
VI.- CONCLUSIN
Esta Cmara estima que, en el caso subjdice, la Jueza a quo ha denegado la adopcin de
las medidas cautelares solicitadas por la apoderada de la parte demandante, licenciada Miriam
Elizabeth Cabrera Escaln, conforme a derecho; y no ha interpretado errneamente las normas
legales que regulan sustancialmente la procedencia de dichas medidas cautelares, como alegan
los apoderados de la parte apelante; y en virtud que no se ha justificado, con ninguna clase de
prueba, la adopcin de tales medidas, es procedente confirmar el auto pronunciado, por la jueza
inferior en grado, que declara sin lugar las mismas, consistentes en la inhibicin general de
disponer, el secuestro y la apertura por orden judicial, de los establecimientos comerciales;
pues siendo que en el caso subjdice, se trata de una empresa cuya finalidad social es la
importacin y distribucin de productos lcitos para el mercado, por lo que no se debe impedir la
continuacin de su actividad, debiendo en todo caso probar con prueba evidente el peligro en la
demora, as como los dems supuestos de hecho que son condicionantes a las mismas, lo que no
se ha demostrado en autos.
POR TANTO, Sobre la base de los razonamiento expuestos, disposiciones legales citadas
y de conformidad a lo establecido en los Arts. 1 inc. 1, 11, 15, 18, 172 inciso 1 y 182 atribucin
5 Cn., 212 inc. 2, 215, 216, 218, 272, 275 y 515 inciso 2CPCM., esta Cmara RESUELVE: a)
RECHAZANSE POR IMPROPONIBLES EN ESTA INSTANCIA, los medios probatorios
ofrecidos por la apoderada de la parte apelante, licenciada MIRIAM ELIZABETH CABRERA
ESCALN; b) CONFIRMASE el numeral 2 de la parte resolutiva del auto que declara sin lugar
las medidas cautelares solicitadas por la mencionada apoderada, venido en apelacin,
pronunciado por la seora Jueza 1, del Juzgado Primero de lo Civil y Mercantil de ste Distrito
Judicial, a las nueve horas y veinticinco minutos del da dos de mayo de dos mil once, por estar
Srio.