Nosotros, el pueblo: Fundaciones. Por Bruce Ackerman.

s Cam
puente, MA: El Belknap Press de Harvard University Press.
1991. Pp. x, 369. Tela, $ 24.95

Nosotros la gente: Fundamentos es un libro ambicioso, el primero de los tres

volmenes en los que el profesor Ackerman propone refundir con
convencional comprensin y el debate contemporneo sobre el derecho
constitucional estadounidense. Desafortunadamente, la retrica del libro
infla, selfimportant, y auto felicitacin impide el esfuerzo para llegar a un
acuerdo con su argumento. Cmo, por ejemplo, puede uno responder a un
libro que se abre preguntando si el lector tendr "la fuerza" para aceptar su
tesis? O que anuncia la intencin del autor de "participacin", dos de las
obras ms influyentes de la historia de Intel Intelectual del pasado varios
decadesand luego discute uno de cada dos y media veces las pginas y el
otro en una y media veces?
A pesar de su retrica muy desagradable, Nosotros, el pueblo es un libro
interesante, a menudo provocador, y potencialmente influyente. Uno no
puede dejar de admirar su ambicin, la amplitud de conocimientos que
informa, y muchas de sus ideas y argumentos. Sospecho que muchas
abolladuras stu del derecho constitucional concluirn que la tesis de
Ackerman ofrece un marco atractivo en el que hacer frente a cuestiones
cionales constitu. Esa prediccin, sin embargo, tiene menos que ver con el
por suasiveness de la tesis que con las oportunidades que crea para el
empleo de la Constitucin de forma creativa para hacer frente a una amplia
gama de temas sociales y polticos.

El punto de apoyo de la tesis de Ackerman es el problema del cambio cional

constitu. Como se cierra el siglo XX, los estadounidenses viven bajo un
rgimen de gobierno muy diferente de la que se contem chapado por la
generacin fundadora. Congreso, originalmente y an en la teora limitado
al ejercicio de poderes enumerados, ha a efectos prcticos convertido en la
legislatura de un Presidente nation.The unitaria ejerce el poder mucho ms
extensa que plausiblemente se pueden poner dentro de la comprensin de
la generacin fundadora de la "ex ejecutiva poder "que confiere el artculo
Corte Suprema II.El, Ilton de Ham" menos peligrosas "rama, s se ha
convertido en una importante institucin de polticas, el ejercicio del poder
que los redactores no habran reconocido como" de un Poder Judicial
Naturaleza. "s Amplia autoridad es investida en "organismos
independientes", un "cuarto poder" del gobierno que no slo no se ajusta
cmodamente dentro del sistema tite Tripar establecido por la Constitucin,
pero que, en la combinacin de poderes legislativo, ejecutivo, y judicial,
ejerce el poder de una manera que Madison etiquetado como "la definicin
misma de la tirana."

A medida que el poder del gobierno nacional y de cada una de sus ramas
han crecido, la autonoma de los estados se ha contrado, por quizs al
punto de fuga. Originalmente entiende que los gobiernos con constituyentes
de un sistema federal, los estados ahora ocupan una posicin constitucional
no muy diferente de la de los gobiernos locales en una nacin unitaria. La
ley federal desplaza la ley estatal sobre una gama de temas everwidening
como ciudadanos cada vez se ven al gobierno federal para hacer frente a
cualquier y todas las cuestiones que se cree que volver quire la atencin del
gobierno. Dentro de los mbitos de competencia de los estados, por otra
parte, la ley federal influye significativamente ya menudo determina las
polticas adopten, los procedimientos que siguen, su organizacin interna, e
incluso su estructura poltica. Y para asegurar el cumplimiento de la ley y la
poltica federal, estn sujetos a la autoridad de control de una gran
burocracia federal y los tribunales federales.
El "problema del cambio constitucional" es que estos las altera en la
estructura de gobierno no se pueden explicar por los mecanismos del
cambio proporcionadas por la Constitucin. Cuerpos V em Artculo
entendimiento que los autores de que se requerira con el paso del tiempo
cambia en el plan constitucional. Consonante
con su comprensin de la caracterstica ms fundamental del sistema de
gobierno que estaban creando los mecanismos que Pro provisto para el
logro de tales cambios requieren la participacin de los estados: La
Constitucin puede ser modificada slo si tres cuartas de los estados
consintieron. Como sostiene Ackerman, no ha sido as.
Dos ilustraciones, ambos relacionados con las disposiciones constitucionales
que han sido vehculos importantes para redistribuir el poder de los estados
de la nacin, son suficientes para hacer el punto. Principal tainsrightly
Ackerman en mi viewthat la clusula de comercio, as como ex pansively
interpretado por Marshall, ser no hacer todo el trabajo necesario para
justificar la autoridad plena del gobierno federal sobre la eco- econ. La
comprensin temprana de esta clusula se ha incrustado en el
entendimiento de que el poder federal sobre el comercio interestatal y
extranjero dejara grandes reas de actividad econmica en el control
exclusivo de los estados, lo que les permite servir como importantes fuentes
de poder compensatorio. El intento de la Corte Suprema durante las
primeras dcadas del siglo XX para confinar la autoridad federal sobre la
economa no fue el producto de ness intencional ni de su incapacidad para
apreciar las realidades de la vida econmica moderna, pero un esfuerzo
razonable para llevar adelante bajo los autores ' de pie que la autoridad
para regular la actividad econmica sera di provisto entre la nacin y los
estados. "El colapso de ese esfuerzo y la asuncin posterior de la
responsabilidad nacional para la vida eco nmica del pas representa una
desviacin importante del plan constitucional original, uno que la mayora
de nosotros aceptamos plenamente, pero se logr, de manera significativa,
sin la participacin de los estados contemplados en el artculo V.

Aunque el mecanismo de cambio fue diferente, esencialmente el mismo se

puede decir de otro vehculo importante para la expansin del poder eral
alimentado, la enmienda decimocuarta. La controversia sobre la enmienda
ha sido durante muchos aos se centr en preguntas acerca de cmo se
debe interpretar, pero Ackerman dirige provechosamente la atencin sobre
un tema muy diferente que plantea. La enmienda, como la "modificacin"
menos formal que permita al gobierno federal para que sume
responsabilidad de la gestin de la economa nacional, fue aprobado sin la
participacin de los estados contemplados por Ar tcu V. Como Ackerman
nos recuerda, el "consentimiento" de los estados a la adopcin de la
enmienda era puramente formal: La necesaria como enviado de los estados
del sur se obtuvo por medios privados
les de la oportunidad para la independencia de criterio implcito en el
requisito de que tres cuartas de los estados se unen en la aprobacin de las
enmiendas a la Constitucin. En efecto, el Congreso nacionaliz el proceso
de amendment.e constitucional
Estas y otras desviaciones de la Constitucin de la muestra original que se
han logrado sin relacin con el artculo V estn ahora tan profundamente
arraigados en nuestra "constitucin de trabajo" que pueda parecer
quijotesca para plantear preguntas acerca de su legitimidad. La cuestin de
la legitimidad es, sin embargo, de ms de inters acadmico. Ackerman
tiene razn al subrayar que la ausencia de un theoryone satisfactoria que
reconoce y justifica las realidades del cambio constitucional tiene un efecto
corrosivo en el compromiso con el constitucionalismo. Y, como su
argumento sugiere tambin, la teora por la cual se entiende pasado el
cambio insti- consti es probable que ejerza una influencia sobre la
conformacin de los medios por los que se solicita el cambio constitucional
en el futuro.
Ackerman aborda el problema del cambio constitucional mediante la
incorporacin dentro de una teora integral de la experiencia americana con
institucional, uno que trata de explicar y justificar el funcionamiento de la
democracia estadounidense y las instituciones a travs de los que se
concedi la expresin. En pocas palabras, sostiene que nuestro aire
tradicin constitucional distingue entre "constitucionales" y la poltica
"normales", entre las decisiones tomadas por "el pueblo" una mente civi
despert electorateand las realizadas por el gobierno. Basndose en las
ideas muy extendida cuando se adopt la Constitucin, sostiene que slo los
primeros tienen derecho a Constitu cional estado. Las instancias de tales
"Legislar superior" son necesariamente poco frecuente ya que, como los
autores entendieron, en una democ liberal Racy la masa de los ciudadanos
no se puede esperar a estar continuamente en tentive a la poltica, y mucho
menos para deliberar acerca de las cuestiones de principio que son objeto
cuestin de poltica constitucional. Su atencin es, inevitablemente, y
deseablemente, dirigida principalmente elsewhereto su trabajo, a sus
familias y amigos, y para actividades religiosas y cul turales, "todo tejiendo
juntos para formar el trabajo del remiendo notable de la vida comunitaria de

Amrica." Una disminucin del sentido de responsabilidad cvica es "el

precio que pagamos por libertad Libertad de explorar la profundidad y
amplitud del espritu humano, la libertad de vivir en una de las
innumerables marcos de significado abierto por el mundo ern mod." (306)
Durante los largos perodos de letargo cvica, cuando la mayora de los
ciudadanos son relativamente poco atento a los asuntos pblicos, el
gobierno deben, sin theless continuar. Las decisiones importantes deben ser
hechas. Inters groupsmotivated por el deseo de obtener un beneficio
privado, por ideales, o alguna mezcla de la tentativa twoinevitably
influenciar esas decisiones. Pero aunque las elecciones peridicas
proporcionan una medida de ac rendicin a la ciudadana, la Peoplethe
moviliz en masa de citi Zens seriamente comprometido en deliberar acerca
de los principios que deben guiar la operacin de su governmentare no est
presente en estos tiempos. Debido a que no lo son, las reclamaciones
siempre presentes de los funcionarios GOBIERNO y grupos de inters que
pretenden hablar en su nombre deben ser rechazadas. Las decisiones
adoptadas por el gobierno durante estos perodos de somnolencia cvica
deben, en cambio, respetar los princi- Princi establecidos por las personas
cuando han hablado.
12

De vez en cuando, la gente no surgen, en respuesta a los argumentos de

que se requiere un cambio fundamental en el orden constitucional. Poltica
durante estos perodos no est marcada slo en la atencin pblica
arrugada ay ms seria deliberacin sobre los asuntos de gobierno, sino por
una mayor civismo, una mayor disposicin por parte de los ciudadanos a
dejar a un lado sus intereses inter personales en la bsqueda de la inters
pblico. La pregunta obvia es cmo se sabe cuando las personas han
aceptado el argumento para el cambio constitucional. Una de las lecciones
de nuestra historia, Ackerman responde, es que las personas no estn
limitados por el requisito de que expresan su voluntad a travs de las
formas legales establecidas. El Pueblo no respetaron los procedimientos
establecidos por los Artculos de la Confederacin cuando adoptaron la
Constitucin, ni tampoco cumplen con el artculo V cuando aprobaron los
cambios constitucionales forjado durante lo que l considera como los
dems grandes "momentos de transformacin" en la historia de Amrica,
Reconstruccin y el New Deal. As como la generacin fundadora invent
convenciones constitucionales como un medio para la obtencin de la
voluntad del pueblo, las generaciones posteriores encontraron otro medio
irregular para determinar si las personas aprobaran cambios importantes
en el orden constitucional.
Con respecto a este ltimo, Ackerman desarrolla imaginativamente
paralelismos sorprendentes entre la adopcin de la enmienda decimocuarta
y la "ratificacin" de los cambios constitucionales que, como l lo ve, se
lleva a cabo por el New Deal. En pocas palabras, sostiene que en ambos

casos la separacin de poderes en el GOBIERNO nacional sustituido por el

artculo V como medio de acercar a las per so nas la cuestin de si la
Constitucin vigente debe ser alterado fundamentalmente. En cada caso,
parte del Congreso del gobierno en la anterior, el Presidente y el Congreso
en las medidas posteriores propuestas inconsistentes con el entendimiento
recibido de la Constitucin, las medidas que se han resistido por otra rama
el Presidente de la anterior, la Corte Suprema en la tarde. En cada ocasin,
el impasse resultante condujo los que proponen el cambio de tomar el tema
en el pas en las prximas elecciones, y por lo tanto las elec Popular
abrumadoramente vot por los proponentes. Armado con un mandato del
pueblo, los defensores volvieron a hacer bate tle con las ramas
conservadoras, amenazando el Presidente con la separacin del cargo y de
la Corte Suprema con "embalaje". En cada caso, la rama conservadora
luego accedi, completando de esta manera el proceso de cambio
constitucional.
Estos "momentos de transformacin" de la fundacin, cin recons, y el
Nuevo Dealprovide el marco para la interpretacin de Ackerman de la
historia constitucional, dividindolo en tres dis tinct "regmenes
constitucionales", que define como "la matriz de las relaciones
institucionales y valores fundamentales que son por lo general se toma
como la lnea de base constitucional en la vida poltica normal ". (59) La
"repblica temprana", que dur desde la fundacin de Recon construccin,
se caracteriza principalmente por la descentralizacin y una estafa
gressionally llev gobierno federal. Durante la "repblica medio," de
Reconstruccin para el New Deal, el gobierno federal adquiri nueva
importancia como garante de los derechos individuales, especialmente los
derechos de los contratos y la propiedad, contra la incursin de los estados.
De pesar creciente poder del gobierno federal, sin embargo, su autor dad
sobre la economa nacional segua siendo problemtica. Con el New Deal,
entramos en la "repblica de mdem", un perodo marcado por un gobierno
"verdaderamente nacional" federal, una "presidencia plebiscitaria", un
rechazo del compromiso del rgimen anterior al laissez faire, ANDAS
consecuencia de la redefinicin lattera del los derechos que merecen la
proteccin federal. La aceptacin generalizada, incluso tacin expec, de la
intervencin gubernamental en la economa requiere, como corolario, redujo
significativamente la proteccin de la propiedad y con las vas, pero el
continuo compromiso de la nacin a dom gratuita individuo ha dado lugar a
un nuevo nfasis en otros derechos. Entre ellos se encuentran algunos que
proteger los intereses previamente protegidos de gobierno por parte de
contratos y derechos de propiedad. Otros tienen que ver con las
oportunidades de salvaguardia de ING para participar en y beneficiarse de
gobierno, en intereses que se han dado una nueva importancia en una era
en que el gobierno ha reemplazado el mercado como institucin central de
organizacin de la sociedad.
Aunque cuenta la historia constitucional de Ackerman es demasiado
esquemtica, su descripcin de los tres "regmenes constitucionales" capta

muy bien las tendencias importantes en cada uno de los perodos. Su

argumento en este sentido es, sin embargo, mucho menos audaz y
revisionista de lo que supone que sea. Casi todos los estudiantes de constitu
RESUMEN DE LA DEMOCRACIA 315

historia cional reconocera que las enmiendas de reconstruccin y el New

Deal eran puntos de inflexin y constitucionales, estaban dispuestos a
pintar con tan amplio un cepillo, aceptan algo parecido a la caracterizacin
de Ackerman de los tres perodos. Las caractersticas de la detencin de su
tesis estn en otra parte, en sus reclamaciones relacionadas que "[l] a
unidad bsica de [constitucional] El anlisis debe ser el rgimen
constitucional" (59), y que las caractersticas de los tres regmenes son
producto de decisiones tomadas por Las personas. Por lo tanto Ackerman
desva la atencin de este tipo de fuentes convencionales de juicio
constitucional como el texto y las opiniones de la Corte Suprema. La tarea
de con la interpretacin constitucional, argumenta, es dar contenido a las
decisiones tomadas por las personas en las ocasiones en que han hablado,
ya sea o no que han plasmado su voluntad en las enmiendas adoptadas de
conformidad con los procedimientos establecidos por el artculo V. El
Supremo Corte, a la que la tarea recae principalmente, por tanto, sirve
'' preservationistJunction "ts trabajo es preservar la ley superior
soluciones alcanzadas por el pueblo contra su erosin durante los perodos
de la poltica normal. "(60)

II

Aunque la tesis de Ackerman, que l denomina "democracia democ

dualista", est ricamente elaborado y defendido en el presente volumen,
elementos im portantes del argumento de apoyo y un desarrollo completo
de las implicaciones de la tesis se difieren a subse poste- volmenes. Una
evaluacin final del proyecto debe esperar la publica- pub de esos
volmenes. Algunas observaciones preliminares pueden ser, no obstante,
con el fin.
La tesis de Ackerman es cierto que ser rechazada de plano por
"originalistas" de todo tipo. Aunque las teoras originalistas han pro
proliferado en los ltimos aos, todos comparten una premisa comn, que
constitu cional ley debe limitarse por los principios que se pueden derivar de
la Constitucin escrita. Una dificultad importante con todas estas teoras es
que ellos no pueden describir bien nuestra historia constitucional o el
contenido alquiler cur del derecho constitucional. La adopcin de la
enmienda decimocuarta y la asuncin del poder legislativo plenaria del
gobierno federal son ilustraciones especialmente vvidos de ese fracaso,

pero otros, de diversa importancia, hay menos originalistas familiar.s

pueden cumplir con esa dificultad slo readirig el documento a una muy alta
nivel de abstraccin, que deja espacio para los juicios de generaciones
proce- suc y por lo tanto representa una constitucional su tory que
demuestra la capacidad de las generaciones sucesivas para dar forma a la
ley constitucional de su percepcin de sus necesidades. La lectura de la
Constitucin de esa manera, sin embargo, sacrifica el punto del proyecto
originalista, es decir, para confinar el juicio contempornea por el
documento histrico. Como derecho constitucional lleva cada vez ms la
impronta de sentencias posteriores a la aprobacin de la Constitucin, lo
ms que se puede decir es que la ley nos adscribimos a la Constitucin se
puede remontar a la documentwhich no es lo mismo que decir que se puede
derivar Del documento.
Por supuesto, originalistas podran responder, como hacen algunos, que el
ure del derecho constitucional no logran cumplir con su teora no im pugn la
teora; sino que pone en duda la legitimidad de lo que llamamos la ley
constitucional. Est lejos de ser evidente, sin embargo, por qu una teora
tan carente de poder explicativo debe ser de inters. En la ley general,
constitucional es un repositorio importante de nuestra experiencia nacional.
Refleja no slo las lecciones obtenidas en el transcurso de dos siglos sobre
los medios por los cuales una constitucin escrita puede acomodar a las
circunstancias cambiantes y valores sociales, pero los juicios de las
sucesivas generaciones acerca de la funcin apropiada del Estado en
nuestra sociedad y las responsabilidades de los diversos en las instituciones
de gobierno para lograr un desempeo exitoso de ese papel. Una teora que
exige el repudio masivo de esa expe riencia es poco probable que ejerza
una influencia importante en nuestra constitu cional futuro. Ni debe.
Instituciones sociales exitosas y practiceshence, las instituciones y las
prcticas de una exitosa gov no ernmentare el producto de un amplio ciones
plan o vados de una u otra teora abstracta. Ellos evolucionan con el tiempo,
ya que se emplean las instituciones y las prcticas existentes, y en el pro
ceso transformados, a las soluciones de la moda a los problemas
emergentes y para dar cabida a los valores cambiantes.
Ackerman me parece del todo bien, por lo tanto, para instar a que la
Constitucin se "entiende mejor," no como un documento, sino "como una
tradicin arraigada en la historia de la teora y la prctica." (22) A pesar de
que el hecho generalmente no se reconoce en el lenguaje convencional del
discurso constitucional, hemos regresado a una concepcin anterior del
Constitutionone que conserva la moneda cuando, por ejemplo, nos
referimos a los constitutionas britnicos el conjunto (evolucin) de las
Instituciones y prcticas, as como los principios que los sustentan, que
definen las principales caractersticas del sistema de gobierno. a Un
reconocimiento sincero que hemos regresado a esa la concepcin de la
Constitucin tiene el potencial de enriquecer significativamente nuestra
comprensin del derecho constitucional, llamando la atencin de las
instituciones distintas de la Corte Suprema como agentes del cambio
constitucional, a procedimientos distintos de adjudicacin como vehculos

de cambiar, y para los marcadores de cambio distinta de las opiniones de la

Corte Suprema. II La conciencia de la importancia de estos otros actores y
procesos puede, a su vez, sugieren fuentes importantes de juicio
constitucional cuando los tribunales estn llamados a interpretar la
Constitucin.
Nosotros la gente desarrolla ambas posibilidades, y al hacerlo, demuestra
que un compromiso imaginativo con la historia ofrece una alternativa
fructfero, por una parte, el formalismo que insiste en erradicar todo de
derecho constitucional en la Constitucin escrita y, por otro, las teoras que
Ackerman etiquetas de "fundamentalista", los que, en cualquiera de sus
formas, el objetivo de dar forma el derecho constitucional a una teora moral
o poltico trascendente. Al igual que Holmes en Missouri v. Holanda,
Ackerman busca comprender el significado contemporneo de la
Constitucin con la pregunta a travs del tiempo, "lo que este pas se ha
convertido." I2 Su encuesta de la historia da un nmero de importantes
lugares de inters turstico, inicialmente por llamar la atencin
caractersticas del paisaje constitucional que hasta ahora han recibido una
atencin inadecuada y, en segundo lugar, haciendo hincapi en la
importancia del "rgimen constitucional", tanto como una ayuda para la
comprensin de nuestro pasado constitucional y como fuente de juicio
constitucional contemporneo.
Nosotros la gente de este modo hace una serie de las contribucin
importante a nuestra comprensin del derecho constitucional. Ninguno, sin
embargo, es parte integral de ni un producto de la tesis central de
Ackerman, "dualista de la democracia." Las porciones persuasivas de su
argumento podran ac commodated, por lo menos igual de bien, dentro de
una teora evolutiva del cambio constitucional, que lo considera como el
producto de un proceso que se caracteriza por un conjunto ms complejo y
menos episdica de las Interac entre las instituciones gubernamentales y
entre estas las Instituciones y la ciudadana. De hecho, uno podra suponer
que tal teora sera la concepcin mejor ajuste de Ackerman de la
Constitucin ", como una tradicin arraigada en la historia de la teora y la
prctica." Nunca theless, rechaza expresamente lo que l llama un enfoque
"de Burke" para el cambio constitucional, argumentando que no reconoce la
impor tancia de las caractersticas definitorias de la "democracia dualista,"
ms alto legislar por el pueblo y la necesidad de "evitar que rigen la
normalidad Ment de apartarse de los grandes principios de la ms alta vali
ley de fecha por las personas durante sus xitos relativamente raras en la
poltica constitucional ". (21) Su argumento en apoyo de la "democracia
dualista" es, sin embargo, acosado por dificultades suficientemente grave
que plantean dudas, incluso en esta etapa temprana del proyecto, ya que
ofrece un marco til para la comprensin de nuestro pasado constitucional o
de pensar en nuestra futuro constitucional. Las dificultades
convenientemente pueden reunirse bajo dos ttulos principales: en primer
lugar, los que se elevaron por los argumentos de Ackerman sobre el papel
de las personas en "Legislar superior" y, por otro, los que implican el papel
que le asigna la Corte Suprema durante los perodos de " poltica normal ".

III

Comience con la adopcin de la enmienda decimocuarta. Acker hombre,

como se recordar, sostiene que el proceso por el cual fue ratificado no
puede ser cuadrado con el comando del artculo V, con el argumento de que
la legitimidad de la modificacin depende, en cambio, sobre la eleccin de
1866, en el que "nosotros, el pueblo exigi un Unin reconstruido sobre la
base de la Decimocuarta Enmienda. "13 La dificultad es que la misma
historia que exige el cumplimiento del artculo V en tela de juicio es
incompatible con la afirmacin de que la eleccin 1866 expres la voluntad
del pueblo. La enmienda propuesta fue, sin duda, un tema central en la
campaa y las elecciones hicieron producir una sobre el Congreso
abrumadoramente republicana, fortaleciendo significativamente la mano de
los proponentes de la enmienda. Pero el Congreso no incluy a
representantes de los estados del Sur, y es casi seguro que el proceso de
ratificacin habra jugado con bastante dif rente si tuviera. Para escuchar la
voz de las personas en estas circunstancias es para disfrutar de una ficcin
que se diferencia casi nada de la empleada por el Congreso para lograr la
ratificacin en virtud del artculo V. Es, adems, una ficcin peligroso.
Demasiados captulos oscuros en su tory proporcionan evidencia de que los
que pretende hablar en nombre de las personas tienden a incluir en ese
cuerpo agosto contar slo aquellos que comparten sus compromisos.
Cualquiera que sea bueno puede haber venido de la misma, Re construccin
no es ms que un ejemplo ms de ese principio. As, como Ackerman
escribi en un artculo anterior, aparentemente sin irona, "[s] o lo que a los
congresistas republicanos estaban preocupados, [admitiendo
representantes del Sur al Congreso] sera solamente sofocar la voz del
People.vi +
Las dificultades para escuchar la voz del pueblo en la elec tionor 1866, al
menos, en la comprensin de lo que saidpersist incluso si se entienden las
personas para incluir slo los ciudadanos de los estados del norte. Ackerman
interpreta los resultados de las elecciones como la expresin de la decisin
del pueblo que el gobierno federal debe actuar a partir de ahora como
garante de los derechos de los individuos frente a los estados. En efecto, se
trata de las elecciones como un referndum sobre los principios enunciados
en el artculo 1 de la propuesta de enmienda. Las elecciones son, sin
embargo, los acontecimientos complejos cuyo resultado est influenciado
por una gran cantidad de torsincluding fac, por lo general, una serie de
cuestiones, las cualidades personales de los candidatos, y en ocasiones
accidente. Es esa la voz de la deliberada juicio Peoplethe, publicspirited que,
por Acker hombre, surge de "la poltica constitucional" en ningn particular
es demandar lo tanto plantea problemas formidables. La eleccin 1866 no
es una excepcin.

Entre los factores que contribuyen a la victoria republicana fue la reaccin

fuertemente negativa del pblico a presidente Johnson durante su famoso
"giro alrededor del crculo" para conseguir el apoyo popular para sus
polticas y sus aliados polticos. Por un compaero esti contemporneo, que
cost un milln de sus partidarios Norte votos. Johnson, sin embargo, nunca
mencion la enmienda decimocuarta. La reaccin pblica adversa parece
haber sido en gran parte atribuible a las cualidades personales, revel
durante la campaa y su repetida de fensa de la lealtad de los blancos
actitudes South.is pblicas hacia los lderes polticos son, sin duda, siempre
por lo menos en parte, responsable de la la respuesta del pblico a los
lderes polticas proponen, pero en estas circunstancias se requiere un salto
bastante grande para traducir reaccin pblica adversa a Johnson en la
aprobacin popular de un cambio importante en el equilibrio de poder entre
la nacin y los estados. Impacto de Johnson sobre el resultado de las
elecciones parece, ms bien, para que apunte en la direccin opuesta, como
un obstculo para la interpretacin de los resultados de las elecciones en
esa forma.
A pesar del silencio de Johnson, los historiadores suelen coincidir en que la
enmienda decimocuarta era un tema importante en la eleccin. An as, no
debe ser demasiado rpido supone que la seccin 1, la nica disposicin de
la enmienda para recibir atencin sostenida de las generaciones posteriores,
tuvo un papel central similar en 1866. Sin duda, los Cdigos Negros y otras
medidas represivas que tiende a mantener el liberado hombres en un
estado de nearservitude haban indignado a muchos norteos, y no haba,
sin duda, el sentimiento generalizado de que la nacin era responsable de la
proteccin de los libertos. Ya sea que el sentimiento era la fuerza motriz
detrs del apoyo del Norte para la modificacin o incluso si se refleja el
consenso de los votantes del norte es ms difcil de decir porque la
enmienda tambin se refiri a otras cuestiones.
La eleccin, que apenas necesita declarando, lleg al final de una guerra
retrada y amargo pro, que haba suscitado intensos sentimientos de
identidad na cional en el Norte. Sentimientos fuertes exigido garantas de
que el Sur haba aceptado su derrota y tuvo ac aceptado la
indestructibilidad de la nacin. Sin embargo, la creciente evidencia sugiere
lo contrario, que Presidencial Reconstruccin estaba en abling el Sur para
arrancar la victoria de su derrota. En muchas partes del Sur, los gobiernos
"reconstruidas" fueron dirigidos por miem bros del establecimiento
confederado que haba tratado de destruir la Unin, los hombres cuya
lealtad a la nacin se dudaba, lo juramentos que podran estar dispuestos a
tomar. Aquellos con los que el Norte identific, unionistas meridionales y
norteos que haban ido del Sur, fueron excluidos y, peor an, ni siquiera
estaban seguros de su hijo y por cada propiedad. El ascenso de los leales a
la Confederacin incluso amenaz continuo control del Congreso por el
Republicans.t? el partido que haba llevado a la nacin a la victoria en la
guerra y se asoci con el nuevo sentido de la identidad nacional. Secciones
ts 2 y 3 de la enmienda dirigidas precisamente estas preocupaciones. Este
ltimo, al negar oficina estatal o federal a cualquier per sona que haba

tomado el juramento constitucional y ms tarde particip en la rebelin,

tanto exigi castigo de los traidores y pareca ofrecer, al menos, la
posibilidad de un nuevo liderazgo poltico en el Sur. El primero, mediante la
reduccin de la representacin en la Cmara de los estados que negaban
los negros el derecho al voto, trat de asegurar, ya sea que los negros del
sur, que se podra esperar que votar por los republicanos, podran influir en
la poltica del sur hacia la eleccin de funcionarios leales o , si se les neg el
voto, que por lo menos la influencia del Sur en la Cmara y el colegio
electoral se reducira.

La intensidad emocional de los temas abordados por estas dis- posiciones

sugiere fuertemente que eran una influencia importante en el apoyo del
Norte por la enmienda, lo que complica an ms la tarea de interpretar los
resultados de las elecciones. Desde Ackerman ha aplazado un informe
completo de su investigacin de los acontecimientos que condujeron a la la
ADOP de la enmienda a un volumen posterior, sera tura prema para
descartar la posibilidad de que l puede, a pesar de las otras influencias en
el trabajo, aportar pruebas convincentes de que la eleccin debe ser
interpretado como, en efecto, un (Norte) referndum sobre la sec 1. La vista
previa de su argumento en un artculo reciente, sin embargo, no contiene
ningn indicio que l es consciente de la dificultad de la task.w Nosotros, el
pueblo: Fundaciones. Por Bruce Ackerman.s Cam
puente, MA: El Belknap Press de Harvard University Press.
1991. Pp. x, 369. Tela, $ 24.95

Nosotros la gente: Fundamentos es un libro ambicioso, el primero de los tres

volmenes en los que el profesor Ackerman propone refundir con
convencional comprensin y el debate contemporneo sobre el derecho
constitucional estadounidense. Desafortunadamente, la retrica del libro
infla, selfimportant, y auto felicitacin impide el esfuerzo para llegar a un
acuerdo con su argumento. Cmo, por ejemplo, puede uno responder a un
libro que se abre preguntando si el lector tendr "la fuerza" para aceptar su
tesis? O que anuncia la intencin del autor de "participacin", dos de las
obras ms influyentes de la historia de Intel Intelectual del pasado varios
decadesand luego discute uno de cada dos y media veces las pginas y el
otro en una y media veces?
A pesar de su retrica muy desagradable, Nosotros, el pueblo es un libro
interesante, a menudo provocador, y potencialmente influyente. Uno no
puede dejar de admirar su ambicin, la amplitud de conocimientos que
informa, y muchas de sus ideas y argumentos. Sospecho que muchas
abolladuras stu del derecho constitucional concluirn que la tesis de
Ackerman ofrece un marco atractivo en el que hacer frente a cuestiones

cionales constitu. Esa prediccin, sin embargo, tiene menos que ver con el
por suasiveness de la tesis que con las oportunidades que crea para el
empleo de la Constitucin de forma creativa para hacer frente a una amplia
gama de temas sociales y polticos.

El punto de apoyo de la tesis de Ackerman es el problema del cambio cional

constitu. Como se cierra el siglo XX, los estadounidenses viven bajo un
rgimen de gobierno muy diferente de la que se contem chapado por la
generacin fundadora. Congreso, originalmente y an en la teora limitado
al ejercicio de poderes enumerados, ha a efectos prcticos convertido en la
legislatura de un Presidente nation.The unitaria ejerce el poder mucho ms
extensa que plausiblemente se pueden poner dentro de la comprensin de
la generacin fundadora de la "ex ejecutiva poder "que confiere el artculo
Corte Suprema II.El, Ilton de Ham" menos peligrosas "rama, s se ha
convertido en una importante institucin de polticas, el ejercicio del poder
que los redactores no habran reconocido como" de un Poder Judicial
Naturaleza. "s Amplia autoridad es investida en "organismos
independientes", un "cuarto poder" del gobierno que no slo no se ajusta
cmodamente dentro del sistema tite Tripar establecido por la Constitucin,
pero que, en la combinacin de poderes legislativo, ejecutivo, y judicial,
ejerce el poder de una manera que Madison etiquetado como "la definicin
misma de la tirana."
A medida que el poder del gobierno nacional y de cada una de sus ramas
han crecido, la autonoma de los estados se ha contrado, por quizs al
punto de fuga. Originalmente entiende que los gobiernos con constituyentes
de un sistema federal, los estados ahora ocupan una posicin constitucional
no muy diferente de la de los gobiernos locales en una nacin unitaria. La
ley federal desplaza la ley estatal sobre una gama de temas everwidening
como ciudadanos cada vez se ven al gobierno federal para hacer frente a
cualquier y todas las cuestiones que se cree que volver quire la atencin del
gobierno. Dentro de los mbitos de competencia de los estados, por otra
parte, la ley federal influye significativamente ya menudo determina las
polticas adopten, los procedimientos que siguen, su organizacin interna, e
incluso su estructura poltica. Y para asegurar el cumplimiento de la ley y la
poltica federal, estn sujetos a la autoridad de control de una gran
burocracia federal y los tribunales federales.
El "problema del cambio constitucional" es que estos las altera en la
estructura de gobierno no se pueden explicar por los mecanismos del
cambio proporcionadas por la Constitucin. Cuerpos V em Artculo
entendimiento que los autores de que se requerira con el paso del tiempo
cambia en el plan constitucional. Consonante
con su comprensin de la caracterstica ms fundamental del sistema de
gobierno que estaban creando los mecanismos que Pro provisto para el
logro de tales cambios requieren la participacin de los estados: La

Constitucin puede ser modificada slo si tres cuartas de los estados

consintieron. Como sostiene Ackerman, no ha sido as.
Dos ilustraciones, ambos relacionados con las disposiciones constitucionales
que han sido vehculos importantes para redistribuir el poder de los estados
de la nacin, son suficientes para hacer el punto. Principal tainsrightly
Ackerman en mi viewthat la clusula de comercio, as como ex pansively
interpretado por Marshall, ser no hacer todo el trabajo necesario para
justificar la autoridad plena del gobierno federal sobre la eco- econ. La
comprensin temprana de esta clusula se ha incrustado en el
entendimiento de que el poder federal sobre el comercio interestatal y
extranjero dejara grandes reas de actividad econmica en el control
exclusivo de los estados, lo que les permite servir como importantes fuentes
de poder compensatorio. El intento de la Corte Suprema durante las
primeras dcadas del siglo XX para confinar la autoridad federal sobre la
economa no fue el producto de ness intencional ni de su incapacidad para
apreciar las realidades de la vida econmica moderna, pero un esfuerzo
razonable para llevar adelante bajo los autores ' de pie que la autoridad
para regular la actividad econmica sera di provisto entre la nacin y los
estados. "El colapso de ese esfuerzo y la asuncin posterior de la
responsabilidad nacional para la vida eco nmica del pas representa una
desviacin importante del plan constitucional original, uno que la mayora
de nosotros aceptamos plenamente, pero se logr, de manera significativa,
sin la participacin de los estados contemplados en el artculo V.
Aunque el mecanismo de cambio fue diferente, esencialmente el mismo se
puede decir de otro vehculo importante para la expansin del poder eral
alimentado, la enmienda decimocuarta. La controversia sobre la enmienda
ha sido durante muchos aos se centr en preguntas acerca de cmo se
debe interpretar, pero Ackerman dirige provechosamente la atencin sobre
un tema muy diferente que plantea. La enmienda, como la "modificacin"
menos formal que permita al gobierno federal para que sume
responsabilidad de la gestin de la economa nacional, fue aprobado sin la
participacin de los estados contemplados por Ar tcu V. Como Ackerman
nos recuerda, el "consentimiento" de los estados a la adopcin de la
enmienda era puramente formal: La necesaria como enviado de los estados
del sur se obtuvo por medios privados
les de la oportunidad para la independencia de criterio implcito en el
requisito de que tres cuartas de los estados se unen en la aprobacin de las
enmiendas a la Constitucin. En efecto, el Congreso nacionaliz el proceso
de amendment.e constitucional
Estas y otras desviaciones de la Constitucin de la muestra original que se
han logrado sin relacin con el artculo V estn ahora tan profundamente
arraigados en nuestra "constitucin de trabajo" que pueda parecer
quijotesca para plantear preguntas acerca de su legitimidad. La cuestin de
la legitimidad es, sin embargo, de ms de inters acadmico. Ackerman
tiene razn al subrayar que la ausencia de un theoryone satisfactoria que

reconoce y justifica las realidades del cambio constitucional tiene un efecto

corrosivo en el compromiso con el constitucionalismo. Y, como su
argumento sugiere tambin, la teora por la cual se entiende pasado el
cambio insti- consti es probable que ejerza una influencia sobre la
conformacin de los medios por los que se solicita el cambio constitucional
en el futuro.
Ackerman aborda el problema del cambio constitucional mediante la
incorporacin dentro de una teora integral de la experiencia americana con
institucional, uno que trata de explicar y justificar el funcionamiento de la
democracia estadounidense y las instituciones a travs de los que se
concedi la expresin. En pocas palabras, sostiene que nuestro aire
tradicin constitucional distingue entre "constitucionales" y la poltica
"normales", entre las decisiones tomadas por "el pueblo" una mente civi
despert electorateand las realizadas por el gobierno. Basndose en las
ideas muy extendida cuando se adopt la Constitucin, sostiene que slo los
primeros tienen derecho a Constitu cional estado. Las instancias de tales
"Legislar superior" son necesariamente poco frecuente ya que, como los
autores entendieron, en una democ liberal Racy la masa de los ciudadanos
no se puede esperar a estar continuamente en tentive a la poltica, y mucho
menos para deliberar acerca de las cuestiones de principio que son objeto
cuestin de poltica constitucional. Su atencin es, inevitablemente, y
deseablemente, dirigida principalmente elsewhereto su trabajo, a sus
familias y amigos, y para actividades religiosas y cul turales, "todo tejiendo
juntos para formar el trabajo del remiendo notable de la vida comunitaria de
Amrica." Una disminucin del sentido de responsabilidad cvica es "el
precio que pagamos por libertad Libertad de explorar la profundidad y
amplitud del espritu humano, la libertad de vivir en una de las
innumerables marcos de significado abierto por el mundo ern mod." (306)
Durante los largos perodos de letargo cvica, cuando la mayora de los
ciudadanos son relativamente poco atento a los asuntos pblicos, el
gobierno deben, sin theless continuar. Las decisiones importantes deben ser
hechas. Inters groupsmotivated por el deseo de obtener un beneficio
privado, por ideales, o alguna mezcla de la tentativa twoinevitably
influenciar esas decisiones. Pero aunque las elecciones peridicas
proporcionan una medida de ac rendicin a la ciudadana, la Peoplethe
moviliz en masa de citi Zens seriamente comprometido en deliberar acerca
de los principios que deben guiar la operacin de su governmentare no est
presente en estos tiempos. Debido a que no lo son, las reclamaciones
siempre presentes de los funcionarios GOBIERNO y grupos de inters que
pretenden hablar en su nombre deben ser rechazadas. Las decisiones
adoptadas por el gobierno durante estos perodos de somnolencia cvica
deben, en cambio, respetar los princi- Princi establecidos por las personas
cuando han hablado.
12

De vez en cuando, la gente no surgen, en respuesta a los argumentos de

que se requiere un cambio fundamental en el orden constitucional. Poltica
durante estos perodos no est marcada slo en la atencin pblica
arrugada ay ms seria deliberacin sobre los asuntos de gobierno, sino por
una mayor civismo, una mayor disposicin por parte de los ciudadanos a
dejar a un lado sus intereses inter personales en la bsqueda de la inters
pblico. La pregunta obvia es cmo se sabe cuando las personas han
aceptado el argumento para el cambio constitucional. Una de las lecciones
de nuestra historia, Ackerman responde, es que las personas no estn
limitados por el requisito de que expresan su voluntad a travs de las
formas legales establecidas. El Pueblo no respetaron los procedimientos
establecidos por los Artculos de la Confederacin cuando adoptaron la
Constitucin, ni tampoco cumplen con el artculo V cuando aprobaron los
cambios constitucionales forjado durante lo que l considera como los
dems grandes "momentos de transformacin" en la historia de Amrica,
Reconstruccin y el New Deal. As como la generacin fundadora invent
convenciones constitucionales como un medio para la obtencin de la
voluntad del pueblo, las generaciones posteriores encontraron otro medio
irregular para determinar si las personas aprobaran cambios importantes
en el orden constitucional.
Con respecto a este ltimo, Ackerman desarrolla imaginativamente
paralelismos sorprendentes entre la adopcin de la enmienda decimocuarta
y la "ratificacin" de los cambios constitucionales que, como l lo ve, se
lleva a cabo por el New Deal. En pocas palabras, sostiene que en ambos
casos la separacin de poderes en el GOBIERNO nacional sustituido por el
artculo V como medio de acercar a las per so nas la cuestin de si la
Constitucin vigente debe ser alterado fundamentalmente. En cada caso,
parte del Congreso del gobierno en la anterior, el Presidente y el Congreso
en las medidas posteriores propuestas inconsistentes con el entendimiento
recibido de la Constitucin, las medidas que se han resistido por otra rama
el Presidente de la anterior, la Corte Suprema en la tarde. En cada ocasin,
el impasse resultante condujo los que proponen el cambio de tomar el tema
en el pas en las prximas elecciones, y por lo tanto las elec Popular
abrumadoramente vot por los proponentes. Armado con un mandato del
pueblo, los defensores volvieron a hacer bate tle con las ramas
conservadoras, amenazando el Presidente con la separacin del cargo y de
la Corte Suprema con "embalaje". En cada caso, la rama conservadora
luego accedi, completando de esta manera el proceso de cambio
constitucional.
Estos "momentos de transformacin" de la fundacin, cin recons, y el
Nuevo Dealprovide el marco para la interpretacin de Ackerman de la
historia constitucional, dividindolo en tres dis tinct "regmenes
constitucionales", que define como "la matriz de las relaciones
institucionales y valores fundamentales que son por lo general se toma
como la lnea de base constitucional en la vida poltica normal ". (59) La
"repblica temprana", que dur desde la fundacin de Recon construccin,

se caracteriza principalmente por la descentralizacin y una estafa

gressionally llev gobierno federal. Durante la "repblica medio," de
Reconstruccin para el New Deal, el gobierno federal adquiri nueva
importancia como garante de los derechos individuales, especialmente los
derechos de los contratos y la propiedad, contra la incursin de los estados.
De pesar creciente poder del gobierno federal, sin embargo, su autor dad
sobre la economa nacional segua siendo problemtica. Con el New Deal,
entramos en la "repblica de mdem", un perodo marcado por un gobierno
"verdaderamente nacional" federal, una "presidencia plebiscitaria", un
rechazo del compromiso del rgimen anterior al laissez faire, ANDAS
consecuencia de la redefinicin lattera del los derechos que merecen la
proteccin federal. La aceptacin generalizada, incluso tacin expec, de la
intervencin gubernamental en la economa requiere, como corolario, redujo
significativamente la proteccin de la propiedad y con las vas, pero el
continuo compromiso de la nacin a dom gratuita individuo ha dado lugar a
un nuevo nfasis en otros derechos. Entre ellos se encuentran algunos que
proteger los intereses previamente protegidos de gobierno por parte de
contratos y derechos de propiedad. Otros tienen que ver con las
oportunidades de salvaguardia de ING para participar en y beneficiarse de
gobierno, en intereses que se han dado una nueva importancia en una era
en que el gobierno ha reemplazado el mercado como institucin central de
organizacin de la sociedad.
Aunque cuenta la historia constitucional de Ackerman es demasiado
esquemtica, su descripcin de los tres "regmenes constitucionales" capta
muy bien las tendencias importantes en cada uno de los perodos. Su
argumento en este sentido es, sin embargo, mucho menos audaz y
revisionista de lo que supone que sea. Casi todos los estudiantes de constitu
RESUMEN DE LA DEMOCRACIA 315

historia cional reconocera que las enmiendas de reconstruccin y el New

Deal eran puntos de inflexin y constitucionales, estaban dispuestos a
pintar con tan amplio un cepillo, aceptan algo parecido a la caracterizacin
de Ackerman de los tres perodos. Las caractersticas de la detencin de su
tesis estn en otra parte, en sus reclamaciones relacionadas que "[l] a
unidad bsica de [constitucional] El anlisis debe ser el rgimen
constitucional" (59), y que las caractersticas de los tres regmenes son
producto de decisiones tomadas por Las personas. Por lo tanto Ackerman
desva la atencin de este tipo de fuentes convencionales de juicio
constitucional como el texto y las opiniones de la Corte Suprema. La tarea
de con la interpretacin constitucional, argumenta, es dar contenido a las
decisiones tomadas por las personas en las ocasiones en que han hablado,
ya sea o no que han plasmado su voluntad en las enmiendas adoptadas de
conformidad con los procedimientos establecidos por el artculo V. El
Supremo Corte, a la que la tarea recae principalmente, por tanto, sirve
'' preservationistJunction "ts trabajo es preservar la ley superior

soluciones alcanzadas por el pueblo contra su erosin durante los perodos

de la poltica normal. "(60)

II

Aunque la tesis de Ackerman, que l denomina "democracia democ

dualista", est ricamente elaborado y defendido en el presente volumen,
elementos im portantes del argumento de apoyo y un desarrollo completo
de las implicaciones de la tesis se difieren a subse poste- volmenes. Una
evaluacin final del proyecto debe esperar la publica- pub de esos
volmenes. Algunas observaciones preliminares pueden ser, no obstante,
con el fin.
La tesis de Ackerman es cierto que ser rechazada de plano por
"originalistas" de todo tipo. Aunque las teoras originalistas han pro
proliferado en los ltimos aos, todos comparten una premisa comn, que
constitu cional ley debe limitarse por los principios que se pueden derivar de
la Constitucin escrita. Una dificultad importante con todas estas teoras es
que ellos no pueden describir bien nuestra historia constitucional o el
contenido alquiler cur del derecho constitucional. La adopcin de la
enmienda decimocuarta y la asuncin del poder legislativo plenaria del
gobierno federal son ilustraciones especialmente vvidos de ese fracaso,
pero otros, de diversa importancia, hay menos originalistas familiar.s
pueden cumplir con esa dificultad slo readirig el documento a una muy alta
nivel de abstraccin, que deja espacio para los juicios de generaciones
proce- suc y por lo tanto representa una constitucional su tory que
demuestra la capacidad de las generaciones sucesivas para dar forma a la
ley constitucional de su percepcin de sus necesidades. La lectura de la
Constitucin de esa manera, sin embargo, sacrifica el punto del proyecto
originalista, es decir, para confinar el juicio contempornea por el
documento histrico. Como derecho constitucional lleva cada vez ms la
impronta de sentencias posteriores a la aprobacin de la Constitucin, lo
ms que se puede decir es que la ley nos adscribimos a la Constitucin se
puede remontar a la documentwhich no es lo mismo que decir que se puede
derivar Del documento.
Por supuesto, originalistas podran responder, como hacen algunos, que el
ure del derecho constitucional no logran cumplir con su teora no im pugn la
teora; sino que pone en duda la legitimidad de lo que llamamos la ley
constitucional. Est lejos de ser evidente, sin embargo, por qu una teora
tan carente de poder explicativo debe ser de inters. En la ley general,
constitucional es un repositorio importante de nuestra experiencia nacional.
Refleja no slo las lecciones obtenidas en el transcurso de dos siglos sobre
los medios por los cuales una constitucin escrita puede acomodar a las
circunstancias cambiantes y valores sociales, pero los juicios de las
sucesivas generaciones acerca de la funcin apropiada del Estado en

nuestra sociedad y las responsabilidades de los diversos en las instituciones

de gobierno para lograr un desempeo exitoso de ese papel. Una teora que
exige el repudio masivo de esa expe riencia es poco probable que ejerza
una influencia importante en nuestra constitu cional futuro. Ni debe.
Instituciones sociales exitosas y practiceshence, las instituciones y las
prcticas de una exitosa gov no ernmentare el producto de un amplio ciones
plan o vados de una u otra teora abstracta. Ellos evolucionan con el tiempo,
ya que se emplean las instituciones y las prcticas existentes, y en el pro
ceso transformados, a las soluciones de la moda a los problemas
emergentes y para dar cabida a los valores cambiantes.
Ackerman me parece del todo bien, por lo tanto, para instar a que la
Constitucin se "entiende mejor," no como un documento, sino "como una
tradicin arraigada en la historia de la teora y la prctica." (22) A pesar de
que el hecho generalmente no se reconoce en el lenguaje convencional del
discurso constitucional, hemos regresado a una concepcin anterior del
Constitutionone que conserva la moneda cuando, por ejemplo, nos
referimos a los constitutionas britnicos el conjunto (evolucin) de las
Instituciones y prcticas, as como los principios que los sustentan, que
definen las principales caractersticas del sistema de gobierno. a Un
reconocimiento sincero que hemos regresado a esa la concepcin de la
Constitucin tiene el potencial de enriquecer significativamente nuestra
comprensin del derecho constitucional, llamando la atencin de las
instituciones distintas de la Corte Suprema como agentes del cambio
constitucional, a procedimientos distintos de adjudicacin como vehculos
de cambiar, y para los marcadores de cambio distinta de las opiniones de la
Corte Suprema. II La conciencia de la importancia de estos otros actores y
procesos puede, a su vez, sugieren fuentes importantes de juicio
constitucional cuando los tribunales estn llamados a interpretar la
Constitucin.
Nosotros la gente desarrolla ambas posibilidades, y al hacerlo, demuestra
que un compromiso imaginativo con la historia ofrece una alternativa
fructfero, por una parte, el formalismo que insiste en erradicar todo de
derecho constitucional en la Constitucin escrita y, por otro, las teoras que
Ackerman etiquetas de "fundamentalista", los que, en cualquiera de sus
formas, el objetivo de dar forma el derecho constitucional a una teora moral
o poltico trascendente. Al igual que Holmes en Missouri v. Holanda,
Ackerman busca comprender el significado contemporneo de la
Constitucin con la pregunta a travs del tiempo, "lo que este pas se ha
convertido." I2 Su encuesta de la historia da un nmero de importantes
lugares de inters turstico, inicialmente por llamar la atencin
caractersticas del paisaje constitucional que hasta ahora han recibido una
atencin inadecuada y, en segundo lugar, haciendo hincapi en la
importancia del "rgimen constitucional", tanto como una ayuda para la
comprensin de nuestro pasado constitucional y como fuente de juicio
constitucional contemporneo.

Nosotros la gente de este modo hace una serie de las contribucin

importante a nuestra comprensin del derecho constitucional. Ninguno, sin
embargo, es parte integral de ni un producto de la tesis central de
Ackerman, "dualista de la democracia." Las porciones persuasivas de su
argumento podran ac commodated, por lo menos igual de bien, dentro de
una teora evolutiva del cambio constitucional, que lo considera como el
producto de un proceso que se caracteriza por un conjunto ms complejo y
menos episdica de las Interac entre las instituciones gubernamentales y
entre estas las Instituciones y la ciudadana. De hecho, uno podra suponer
que tal teora sera la concepcin mejor ajuste de Ackerman de la
Constitucin ", como una tradicin arraigada en la historia de la teora y la
prctica." Nunca theless, rechaza expresamente lo que l llama un enfoque
"de Burke" para el cambio constitucional, argumentando que no reconoce la
impor tancia de las caractersticas definitorias de la "democracia dualista,"
ms alto legislar por el pueblo y la necesidad de "evitar que rigen la
normalidad Ment de apartarse de los grandes principios de la ms alta vali
ley de fecha por las personas durante sus xitos relativamente raras en la
poltica constitucional ". (21) Su argumento en apoyo de la "democracia
dualista" es, sin embargo, acosado por dificultades suficientemente grave
que plantean dudas, incluso en esta etapa temprana del proyecto, ya que
ofrece un marco til para la comprensin de nuestro pasado constitucional o
de pensar en nuestra futuro constitucional. Las dificultades
convenientemente pueden reunirse bajo dos ttulos principales: en primer
lugar, los que se elevaron por los argumentos de Ackerman sobre el papel
de las personas en "Legislar superior" y, por otro, los que implican el papel
que le asigna la Corte Suprema durante los perodos de " poltica normal ".

III

Comience con la adopcin de la enmienda decimocuarta. Acker hombre,

como se recordar, sostiene que el proceso por el cual fue ratificado no
puede ser cuadrado con el comando del artculo V, con el argumento de que
la legitimidad de la modificacin depende, en cambio, sobre la eleccin de
1866, en el que "nosotros, el pueblo exigi un Unin reconstruido sobre la
base de la Decimocuarta Enmienda. "13 La dificultad es que la misma
historia que exige el cumplimiento del artculo V en tela de juicio es
incompatible con la afirmacin de que la eleccin 1866 expres la voluntad
del pueblo. La enmienda propuesta fue, sin duda, un tema central en la
campaa y las elecciones hicieron producir una sobre el Congreso
abrumadoramente republicana, fortaleciendo significativamente la mano de
los proponentes de la enmienda. Pero el Congreso no incluy a
representantes de los estados del Sur, y es casi seguro que el proceso de
ratificacin habra jugado con bastante dif rente si tuviera. Para escuchar la
voz de las personas en estas circunstancias es para disfrutar de una ficcin
que se diferencia casi nada de la empleada por el Congreso para lograr la

ratificacin en virtud del artculo V. Es, adems, una ficcin peligroso.

Demasiados captulos oscuros en su tory proporcionan evidencia de que los
que pretende hablar en nombre de las personas tienden a incluir en ese
cuerpo agosto contar slo aquellos que comparten sus compromisos.
Cualquiera que sea bueno puede haber venido de la misma, Re construccin
no es ms que un ejemplo ms de ese principio. As, como Ackerman
escribi en un artculo anterior, aparentemente sin irona, "[s] o lo que a los
congresistas republicanos estaban preocupados, [admitiendo
representantes del Sur al Congreso] sera solamente sofocar la voz del
People.vi +
Las dificultades para escuchar la voz del pueblo en la elec tionor 1866, al
menos, en la comprensin de lo que saidpersist incluso si se entienden las
personas para incluir slo los ciudadanos de los estados del norte. Ackerman
interpreta los resultados de las elecciones como la expresin de la decisin
del pueblo que el gobierno federal debe actuar a partir de ahora como
garante de los derechos de los individuos frente a los estados. En efecto, se
trata de las elecciones como un referndum sobre los principios enunciados
en el artculo 1 de la propuesta de enmienda. Las elecciones son, sin
embargo, los acontecimientos complejos cuyo resultado est influenciado
por una gran cantidad de torsincluding fac, por lo general, una serie de
cuestiones, las cualidades personales de los candidatos, y en ocasiones
accidente. Es esa la voz de la deliberada juicio Peoplethe, publicspirited que,
por Acker hombre, surge de "la poltica constitucional" en ningn particular
es demandar lo tanto plantea problemas formidables. La eleccin 1866 no
es una excepcin.
Entre los factores que contribuyen a la victoria republicana fue la reaccin
fuertemente negativa del pblico a presidente Johnson durante su famoso
"giro alrededor del crculo" para conseguir el apoyo popular para sus
polticas y sus aliados polticos. Por un compaero esti contemporneo, que
cost un milln de sus partidarios Norte votos. Johnson, sin embargo, nunca
mencion la enmienda decimocuarta. La reaccin pblica adversa parece
haber sido en gran parte atribuible a las cualidades personales, revel
durante la campaa y su repetida de fensa de la lealtad de los blancos
actitudes South.is pblicas hacia los lderes polticos son, sin duda, siempre
por lo menos en parte, responsable de la la respuesta del pblico a los
lderes polticas proponen, pero en estas circunstancias se requiere un salto
bastante grande para traducir reaccin pblica adversa a Johnson en la
aprobacin popular de un cambio importante en el equilibrio de poder entre
la nacin y los estados. Impacto de Johnson sobre el resultado de las
elecciones parece, ms bien, para que apunte en la direccin opuesta, como
un obstculo para la interpretacin de los resultados de las elecciones en
esa forma.
A pesar del silencio de Johnson, los historiadores suelen coincidir en que la
enmienda decimocuarta era un tema importante en la eleccin. An as, no
debe ser demasiado rpido supone que la seccin 1, la nica disposicin de
la enmienda para recibir atencin sostenida de las generaciones posteriores,

tuvo un papel central similar en 1866. Sin duda, los Cdigos Negros y otras
medidas represivas que tiende a mantener el liberado hombres en un
estado de nearservitude haban indignado a muchos norteos, y no haba,
sin duda, el sentimiento generalizado de que la nacin era responsable de la
proteccin de los libertos. Ya sea que el sentimiento era la fuerza motriz
detrs del apoyo del Norte para la modificacin o incluso si se refleja el
consenso de los votantes del norte es ms difcil de decir porque la
enmienda tambin se refiri a otras cuestiones.
La eleccin, que apenas necesita declarando, lleg al final de una guerra
retrada y amargo pro, que haba suscitado intensos sentimientos de
identidad na cional en el Norte. Sentimientos fuertes exigido garantas de
que el Sur haba aceptado su derrota y tuvo ac aceptado la
indestructibilidad de la nacin. Sin embargo, la creciente evidencia sugiere
lo contrario, que Presidencial Reconstruccin estaba en abling el Sur para
arrancar la victoria de su derrota. En muchas partes del Sur, los gobiernos
"reconstruidas" fueron dirigidos por miem bros del establecimiento
confederado que haba tratado de destruir la Unin, los hombres cuya
lealtad a la nacin se dudaba, lo juramentos que podran estar dispuestos a
tomar. Aquellos con los que el Norte identific, unionistas meridionales y
norteos que haban ido del Sur, fueron excluidos y, peor an, ni siquiera
estaban seguros de su hijo y por cada propiedad. El ascenso de los leales a
la Confederacin incluso amenaz continuo control del Congreso por el
Republicans.t? el partido que haba llevado a la nacin a la victoria en la
guerra y se asoci con el nuevo sentido de la identidad nacional. Secciones
ts 2 y 3 de la enmienda dirigidas precisamente estas preocupaciones. Este
ltimo, al negar oficina estatal o federal a cualquier per sona que haba
tomado el juramento constitucional y ms tarde particip en la rebelin,
tanto exigi castigo de los traidores y pareca ofrecer, al menos, la
posibilidad de un nuevo liderazgo poltico en el Sur. El primero, mediante la
reduccin de la representacin en la Cmara de los estados que negaban
los negros el derecho al voto, trat de asegurar, ya sea que los negros del
sur, que se podra esperar que votar por los republicanos, podran influir en
la poltica del sur hacia la eleccin de funcionarios leales o , si se les neg el
voto, que por lo menos la influencia del Sur en la Cmara y el colegio
electoral se reducira.

La intensidad emocional de los temas abordados por estas dis- posiciones

sugiere fuertemente que eran una influencia importante en el apoyo del
Norte por la enmienda, lo que complica an ms la tarea de interpretar los
resultados de las elecciones. Desde Ackerman ha aplazado un informe
completo de su investigacin de los acontecimientos que condujeron a la la
ADOP de la enmienda a un volumen posterior, sera tura prema para
descartar la posibilidad de que l puede, a pesar de las otras influencias en
el trabajo, aportar pruebas convincentes de que la eleccin debe ser

interpretado como, en efecto, un (Norte) referndum sobre la sec 1. La vista

previa de su argumento en un artculo reciente, sin embargo, no contiene
ningn indicio que l es consciente de la dificultad de la task.w