FUENTES

La ciencia del derecho, la creacin que por los romanos, lo que haba antes
era un conocimiento emprico del derecho, no cientfico.
La compra / venta es el contrato ms importante, est en el Cdigo civil
(igual a la de Roma).
Para los romanos, derecho es igual a lo que hoy llamamos derecho privado,
(Derecho Civil, Mercantil, etc.) para ellos es organizacin social.
Qu es el derecho romano?
Rasgos ms sobresalientes:
1) Solo trataba materias sobre cuestiones patrimoniales entre
privados (cuestiones de dinero).
2) Los particulares que tenan un problema acudan a un juez de su
confianza.
3) La jerga del Derecho fue creada por los romanos.
En la poca clsica el derecho no era un ordenamiento, era una ciencia.
El derecho para los romanos es un arte (ciencia practica), el derecho es un
arte de lo bueno y lo malo jurista romano.
El derecho es una cuestin de reflexin para los romanos.
Divisin de ciencia:
1. Humanidades: ciencia que estudia los actos derivados de la reflexin
humana.
2. Ciencias de la naturaleza: estudia los fundamentos naturales.
3. Ciencias sociales: estudia los hechos y consecuencias del
asentamiento
Las fuentes del derecho son los libros que los juristas consultan libros
jurdicos.
Pretor = militar
Dirima los conflictos entre las partes.
Redactan la formula en la fase in iure.
Clasificacin de las fuentes:
A) Fuentes directas (directa aplicacin del juez):
1- Libros jurisprudenciales (precedentes que se resuelven en las
cortes).

2- Libros de enseanza (institutas de gayo).

3- Colecciones de leyes (codex).
4- Documentos de aplicacin (contratos, testamentos, c/V, etc) estn
dirigidos a los jueces : ejemplo; 1- Digesto, 2- Institutas de
Justiniano y 3 Cdigo.
B) Fuentes indirectas:
Aquellos libros que no estuvieron destinados a la ilustracin del juez,
pero cuyo aprovechamiento es til al historiador del Derecho.
El corpus iuris
Es una enciclopedia de Derecho de Justiniano. El 80% de lo que sabemos de
Derecho Romano es por el Corpus Iuris (es la fuente fundamental para el
conocimiento del Derecho).
Fuentes del Derecho: son los libros que usa el juez para dar sentencia.
Fuente directa de mayor importancia Corpus Iuris, consta de 3
partes:
1) Las institutas de Justiniano: libro elemental de enseanza dirigido a
los estudiantes de la academia de Constantinopla.
2) Digesto o pandextas (es el ms importante): coleccin de libros
jurisprudenciales antologa de las obras de los grandes juristas de la
poca de oro de Roma.
3) Cdigo: colecciones de leyes, rene en una sola obra constituciones
imperiales.
Nuestra compra / venta del C.C. es la misma que crea Rufo.
El Derecho romano es de:
-

550 A.C. primeros documentos jurdicos hata el

530 A.C. corpus iuris de Justiniano

Cada del imperio Romano 476.

La repblica
Tiene 2 clases sociales

Patricios
Plebeyos (extranjeros no tenan D pero si

obligaciones).
Ejemplo: ir a la guerra.

Los plebeyos paulatinamente consiguen la plena integracin en la

Repblica, a travs de pasos cuyos hitos ms importantes estn marcados
por:
a) La publicacin del derecho (449 ac) lo que dio lugar a la Lex de las
XII tablas.
b) La abolicin de las prohibiciones matrimoniales entre una y otra clase
(lex canulea 445 ac).
Que eran los mores maioum: no eran personas sino, un conjunto de
antecedentes que se producen a travs de la jurisprudencia precedentes
que provienen de los jueces antiguos.
Que es la lex de las XII tablas: es la codificacin a mediados del siglo V
a.c. de los mores maiorum. Contenan Derecho de familia, etc.
Todo eso da paso al FOEDUS del ao 367, establece:
A) Magistratura dual (patricio - plebeya).
B) El ingreso de los plebeyos a la ciudadana.
Tambin se llama Constitucin Patricio Plebeya, se fundamenta en 3
elementos:
-

Autoritas: saber socialmente reconocido.

Potestas: fuerza socialmente reconocida, que tambin se llama

Imperium tiene como atributo el mandato del ejrcito.

Maiestas: del pueblo romano pueblo siempre se mantiene, lo que
muere son loa ciudadanos.

Que es el pueblo romano:

No es el ciudadano romano, es el conjunto de varones pberes, formados
militarmente y bajo el mando de su comandante.
Por tanto la vida pblica en roma era cosa de hombres y no de mujeres.
Los romanos llamaban pubertad a la edad en que estaban preparados para
ir a la guerra.
Por este motivo las mujeres nunca llegaran a la pubertad.
Quienes son ciudadanos romanos: los que pertenecen a una familia
romana y que por tanto llevan nombre romano, donde se encuentran las
mujeres igual.

Todo el que proviene de familia romana es ciudadano, por ejemplo: nios,

nias, mujeres, ancianos, ancianas, etc.
De qu elementos se compone el nombre romano:
Hay que distinguir 2 clases de nombres:
1) Se compone de:
Prenomen Nomen Cognomen
CAYO
Apellido
Apellido familia
Gens Pequea
(Familia grande)
El Prenomen (nombre propio) solo lo tienen los varones pberes.
El concepto de pueblo es militar.
2) Se compone de:
Nomen cognomen
De esta manera se nombra a los: nios, nias, mujeres, ancianas.
El concepto de ciudadano es cvico (civil y no militar).
Importancia del FOEDUS del ao 367 a.c.
La dualidad de la magistratura
Imperium
Plebeyo

Pret.
Patricio

Maiores
Consules

Magistrado en Roma era un pretor

Tercer pretor: collega minor.
Facultades: con imperium, pero sin veto.
Funcin: permaneca en la urbe ejerciendo las funciones civiles del imperio
especialmente la Iurisdictio Poder que tiene el magistrado para
organizar los litigios.
En el ao 242 a.c. se crea la dualidad de esta magistratura con el ingreso
del pretor peregrino.

Pretor
Urbano

Pret.
Peregrino

Ambos con imperium y veto reciproco.

A que se llama IUS?

Menores

Primitivamente se dice IUS

A un acto de violencia privada considerado ordenado y conveniente para la
sociedad.
Esto implica:
1) La necesidad de un orden de un cause formal para ejecutar la
violencia.
- Litigio (AGERE).
2) Y adems, de un rgano social que declare su conveniencia.
- Juez (IUDEX).
Primitivamente, los actos de violencia susceptibles de ser
calificados como IUS son de dos tipos:
a) Manus Iniectio: apoderamiento de un deudor por el acto de colocar
sobre l la mano como smbolo de fuerza (manus iniectio).
b) Vindicatio: apoderamiento de una cosa.
Las leges:
Qu es lex en Roma?
Una declaracin hecha por quien tiene poder y en virtud de ese mismo
poder, que vincula tanto al que la formula como al que la acepta.
Clasificacin de lex en Roma:
La lex
Pblica

Privada

Al populus

A una persona o familia determinada

EJ: lex XII tablas

(declaracin privada).

Su clasificacin depender del destinatario, vale decir, a quien va destinada

y no de la materia.
Caracterstica poca clsica
1- Fuente fundamental la jurisprudencia
2- Se litiga per formula, litigio formulario, agere per formula.
Formula: documento escrito
Los diversos tipos de actividad de la nueva jurisprudencia laica se
suelen resumir en tres expresiones:
Que derivan de los antiguos pontfices.
1) Agere
2) Cavere
3) Responsum

Agere:
En sentido general: actuar.
En sentido jurdico: asesorar a los que litigan.
Significa indicar a los interesados las precisas solemnidades y
reclamaciones que han de observar y presentar en el litigio y en la poca
clsica se concreta sobre todo en instruirlos sobre la frmula que resulta
ms adecuada para sus pretensiones.
La actividad de los juristas no era litigar, sino ms bien asesorar a las
personas que iban a litigar. Los juristas actuaban fijando las posiciones
jurdicas.
Cavere:
Quiere decir tanto como precaver, y es funcin hasta tal punto importante,
que la jurisprudencia republicana suele ser conocida con el epteto de
cautelar: referida en un principio esta actividad a la simple labor de
preparar esquemas de negocios jurdicos, se convierte en la obra mucho
ms vasta y creadora de adaptar los viejos negocios del Ius Quiritum a las
necesidades siempre crecientes de la vida urbana.
Actividad de los juristas de ordenar los negocios en uno solo.
A quines dan respuesta?
1) A las personas privadas.
2) A los magistrados (cuando estos redactaban su edicto).
3) A los alumnos que le preguntaban.
- Su importancia: radica en que los iurisprudentes no tan solo
responden en forma oral, sino que van escribiendo sus
resoluciones y de esta manera se crean, se forman obras jurdicas,
literatura jurdica que despus los ______________ van
aprovechando.
Responsum:
Es la actividad ms tpicamente jurisprudencial, no solo por ms amplia y
permanente, sino porque caracteriza mejor la funcin de auctoritas propia
de los prudentes, en cuanto la relacin pregunta respuesta es connatural a
la tan profundamente enraizada conexin romana potestas auctoritas: as
la pregunta de quin tiene poder reconocido se corresponde la respuesta de

quien tiene saber reconocido y es por ello auctor (responsable, que

responde) quien emite la responsum.
Se le pregunta a alguien que sabe, jurista, actividad tpicamente
jurisprudencial.
Los jurisconsultos o los jurisprudentes asesoraban.

Glosemas: alteraciones inconscientes de la comisin redactora.

Interpolaciones: alteraciones conscientes de la comisin redactora,
llamada tambin alteraciones justinianeas.

El edicto del magistrado

Es un bando, cartel o papiro que publica el magistrado, donde se contiene
un programa total o parcial de lo que propone realizar durante su
magistratura.
Duraba 1 ao, magistrado estaba a cargo de solucionar conflictos entre
particulares en Roma.
El edicto
Todos los magistrados tienen en roma la facultad de publicar Edictos (Ius
edicendi), pero solo presenta inters en nuestra materia los que pertenecen
a aquellos magistrados que en algn grado ejercen la actividad de intervenir
en la regulacin de los litigios privados (iurisdictio):
a) Pretor urbano; cuya actividad se refiere a los litigios entre
ciudadanos,
b) Pretor peregrino; que ejerce la iurisdictio en los litigios donde
intervienen los extranjeros.
Cul es la labor del pretor?
Su tarea es la de ofrecer recursos procesales a travs del Edicto y
asesorar a las partes que recurran a l con determinadas situaciones.
Recursos procesales que se llaman acciones.
El edicto no crea IUS sino que protege hechos, (facta) mediante recursos
honorarios.
Conflictos que se tienen con una
parte.

Que contiene el Edicto del pretor?

Este est constituido por una extensa lista de recursos procesales que el
magistrado ofrece a las personas que se encuentran en una situacin de
hecho descrita por el propio texto edictal.
Edicto

Lex
Cicern dice que es una lex annua, pero en realidad no es

una lex, toda vez que la lex manda, en cambio el Edicto ofrece.
Cul es la duracin de un edicto?
El edicto no puede sobrepasar el tiempo que dura el cargo del magistrado
cuyo poder le sirve de sustento.
1- Edicto perpetuo (edictum perpetuum )
Este es publicado al comienzo de su magistratura y vale por el ao
que dura el magistrado en su cargo.
2- Edicto Repentino (edictum repentinum)
Puede el magistrado durante el ejercicio de su cargo adicionar o
complementar su propio Edicto, mediante clusulas que tendrn
efecto para el tiempo que resta el periodo.
3- Edicto Traslaticio (edictum tralaticium)
Cuando el magistrado redactaba su Edicto sola tomar gran parte de
su antecesor. Sin embargo, eran los propios jurisprudentes quienes
decidan qu recursos quedarn del Edicto anterior.
4- Edicto Nuevo (edictum novum)
El magistrado agregaba (al edicto traslaticio) las innovaciones que
estimase convenientes o las que le recomendaran el consilium.
El emperador Adriano hacia el ao 130 d.c. encarga al jurisconsulto Salvio
Juliano que prepare la redaccin de definitiva que ser llamada por
antonomasia Edictum Perpetum en la poca postclsica, en consecuencia
cesar la actividad del magistrado como creador de derecho.
Deferencia entre Pacto convencin contrato.
-

Pacto: acto pacificador procede de un convenio pero pueden ser

unilaterales o bilaterales.
Ejemplo: condonar una deuda.
Convencin: acuerdo entre las partes en algo.
Ejemplo: me prestas 10 mil, si, cuenta con ello.

Contrato: es un acto que genera obligaciones reciprocas.

Ejemplo: C/V.

Fuentes de las excepciones:

-

Pacto: los pactos en roma general excepciones, (no acciones,

pueden ser temporal o definitivos).

Ley: las leyes pblicas no dan accin, pero el pretor ofrece

excepciones en virtud de ella.

Dolo: es todo acto incorrecto en que incurren las partes.