Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
REGULADORA
DE ENERGA EN
LAS REFORMAS ENERGTICAS
DE 2008 Y 2013
Mxico 2013
D.R. 2013, Centro de Investigacin para el Desarrollo, A.C.
(CIDAC)
Jaime Balmes No. 11 Edificio D, 2o. piso
Col. Los Morales Polanco, 11510 Mxico, D.F.
T. +52 (55) 5985 1010
www.cidac.org
Diseo por Magdalena Lara Monroy
Usted puede descargar, copiar o imprimir este documento
para su propio uso y puede incluir extractos en sus propios
documentos, presentaciones, blogs, sitios web y materiales
docentes, siempre y cuando se d el adecuado reconocimiento al autor y CIDAC como fuente de la informacin.
El documento en formato digital se encuentra disponible
en:http://www.cidac.orghttp://reddecompetencia.cidac.org
Este documento ha sido posible gracias al apoyo del pueblo
de los Estados Unidos a travs de la Agencia para el Desarrollo Internacional (USAID). Su contenido es responsabilidad del autor y no refleja necesariamente el punto de vista
de USAID o del Gobierno de los Estados Unidos de Amrica.
LA COMISIN REGULADORA DE
ENERGA EN
LAS REFORMAS ENERGTICAS
DE 2008 Y 2013
jos mara lujambio irazbal1*
1*
Licenciado en Derecho por el Instituto Tecnolgico Autnomo de Mxico, con Mster en Derechos
Fundamentales por la Universidad Carlos III de Madrid. Director General de Asuntos Jurdicos de la Comisin Reguladora de Energa de 2009 a 2012. Actualmente es investigador del Centro de Investigacin
para el Desarrollo, A.C. (CIDAC).
CRE
1. Resumen ejecutivo
Este ensayo tiene por objeto ofrecer algunos conceptos bsicos para acercarse al fenmeno de
la regulacin econmica y al de la regulacin energtica en particular; realizar un breve repaso
por la historia jurdica del rgano regulador de la energa en Mxico: la Comisin Reguladora
de Energa; mostrar un balance de la reforma energtica de 2008 y de su instrumentacin en
los aspectos que competen a dicho rgano; y presentar propuestas especficas de modificaciones constitucionales y legales de cara a una nueva reforma energtica, necesarias para que el
regulador cumpla adecuadamente con su misin dentro del Estado mexicano.
Abstract
This policy brief offers some basic concepts about economic regulation and, specifically, energy
regulation. After a quick review on the legal history of the Mexican Energy Regulatory Commission (CRE), the author shows a balance of the energy reform of 2008 and its implementation
on the issues concerning that agency. The essay ends with some proposals of constitutional and
legal amendments needed for the CRE to adequately accomplish its mission in the Mexican State.
2. Regulacin econmica y
regulacin energtica.
El consenso poltico internacional de los aos ochentas trajo consigo un replanteamiento general de las funciones del Estado en la economa. Muchos Estados occidentales permitieron desde entonces que los particulares realizaran actividades que estaban antes en manos pblicas
de manera exclusiva. Nuevos agentes fueron entrando a mercados cada vez ms competidos.
De manera paralela y gradual, aunque acelerada en la ltima dcada, tambin los Estados se han ido haciendo, con mayor o menor xito, de rganos encargados de hacer prevalecer el inters general en mercados que presentaran fallas y, en tal sentido, desprotegieran
derechos y se desarrollaran de manera ineficiente.2
La apertura de ciertos mercados lleg a Mxico en los noventas. Y con ella el reto para
el Estado mexicano de ejercer de manera eficaz la rectora del desarrollo nacional, como le
corresponde constitucionalmente, con las herramientas jurdicas idneas para ello.
Primero con decretos presidenciales y despus a travs de leyes, el Estado mexicano ha
ido creando rganos reguladores de la economa. Para esto se ha valido de la figura legal de los
rganos desconcentrados, que se ubican dentro de la estructura jerrquica de las secretaras
del despacho, dependencias de la Administracin Pblica Federal centralizada, y por lo tanto,
2
A mi juicio es posible la complementariedad entre las teoras de las fallas del mercado y las del inters general en la explicacin
del fenmeno regulativo. Sobre el tema vase Larraaga, Pablo, Inters general y regulacin econmica, en Isonoma nm. 27,
ITAM-Fontamara, Mxico, octubre de 2007, pp. 73-109, y sobre todo, Regulacin. Tcnica jurdica y razonamiento econmico, ITAMPorra, Mxico, 2009.
CRE
dentro de la esfera del Poder Ejecutivo Federal. Ello ha provocado que sus determinaciones se
encuentren sujetas en numerosas ocasiones a las presiones ejercidas desde la dependencia que
slo debera estar encargada de las polticas pblicas pero no de la regulacin.
De cualquier forma, histricamente los distintos rganos reguladores de la economa en
Mxico han tenido diversos grados de autonoma en sus diferentes mbitos: tcnico, operativo, de gestin y de decisin. Entre los rganos de regulacin econmica en su ms estricta
acepcin al menos la Comisin Federal de Competencia, la Comisin Federal de Telecomunicaciones y la Comisin Reguladora de Energa desde luego que han habido notas
comunes pero no pareci haber nunca un debate crtico sobre la necesidad de un marco
regulatorio coherente al interior del Estado mexicano.
De cualquier forma, s podemos afirmar que en las ltimas dos dcadas hemos sido testigos de sucesivos y cada vez ms exitosos, aunque a veces inconexos, intentos institucionales
por abstraer a la regulacin de la poltica, en el nimo de mitigar influencias indeseadas para
la estricta defensa del inters pblico.
Desde luego, la gobernanza regulatoria no es una preocupacin exclusiva de Mxico,
sino que en los ltimos aos ha sido objeto de discusiones acadmicas y propuestas de reformas en diversos pases y en el seno de varios organismos internacionales. En particular,
la Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmicos (OCDE) ha propuesto un
modelo para la cimentacin de un sistema slido a este respecto.
De dicho modelo se desprende la necesidad de crear agencias reguladoras sectoriales con la
fuerza suficiente que les permita instrumentar los mandatos legislativos en los que se plasman
las polticas pblicas, con un objeto y unas atribuciones claras, y con contrapesos y blindajes
institucionales que permitan garantizar una integracin del rgano y una regulacin de calidad.
En el sector energtico, ciertas actividades econmicas tienen como peculiaridad que
se desarrollan de manera eficiente a travs de redes. Se trata del llamado downstream en la
cadena de valor de los energticos. Y es que resulta muy eficiente econmicamente que el
transporte (carreteras) y la distribucin (calles) de combustibles gaseosos y lquidos se
realicen a travs de redes de ductos, y que esos sistemas se complementen con grandes instalaciones de almacenamiento. Asimismo, la energa elctrica, que es energa secundaria producida por otra fuerza (de origen fsil o no), se conduce de la manera ms eficiente a travs
de cables sostenidos por postes y torres, los cuales tambin constituyen redes.
Como es sabido, las infraestructuras de redes son monopolios naturales y, precisamente
por ello, el desarrollo eficiente de las actividades econmicas que se realizan mediante ellas
debe promoverse a travs de una regulacin potente. Se trata, desde luego, de la misma razn
por la que se considera socialmente necesario que el Estado regule eficazmente a las redes
de las telecomunicaciones.
Es por estas razones que han surgido los rganos reguladores de la energa. Se trata de
rganos del Estado que realizan una regulacin a priori3, estableciendo o autorizando las
normas contractuales que rigen la prestacin de los servicios y las tarifas que se podrn cobrar como contraprestaciones, bajo el gran principio del acceso abierto y no indebidamente
3
El otro gran modelo de regulacin econmica en sentido estricto es el que est a cargo de autoridades de la competencia, donde la
regulacin se aplica una vez que la autoridad detecta las fallas del mercado y la comisin de conductas anticompetitivas por parte
de los agentes econmicos, en mercados en los que deberan prevalecer condiciones de competencia efectiva.
CRE
3. Un repaso a la historia
de la Comisin Reguladora de Energa.
El artculo 27 de la Constitucin establece en su prrafo sexto que corresponde exclusivamente a la Nacin generar, conducir, transformar, distribuir y abastecer energa elctrica que
tenga por objeto la prestacin de servicio pblico.
La ltima gran reforma del sector elctrico en Mxico se produjo en 1992 con la publicacin de la nueva Ley del Servicio Pblico de Energa Elctrica. Es el ao en el que se adopta
la interpretacin constitucional segn la cual, si la generacin de energa elctrica no tiene
por objeto la prestacin del servicio pblico, entonces puede ser realizada por los particulares bajo diferentes modalidades.6
En cumplimiento al mandato de uno de los artculos transitorios de la nueva Ley, mediante decreto presidencial publicado en el Diario Oficial de la Federacin (DOF) el 4 de
octubre de 1993, en vigor desde el 1 de enero de 1994, se crea a la Comisin Reguladora de
Energa (CRE) como rgano de consulta de la Secretara de Energa en relacin con la inteHeggie, Bob y Michael Cleland, Energy Market Developments and the Implications for Regulation, en Gordon Kaiser & Bob Heggie (eds.), Energy Law & Policy, Carswell, Toronto, 2011, pp. 1-33.
5
Cfr. The Economist, An Unconventional Bonanza. Special Report on Natural Gas, 14 de julio de 2012, en http://www.economist.
com/node/21558432 y Massachusetts Institute of Technology, The Future of Natural Gas, MIT Energy Initiative, 2011, en http://mitei.
mit.edu/publications/reports-studies/future-natural-gas .
6
La ms completa y articulada monografa sobre la configuracin histrica-jurdica del sector elctrico mexicano, sobre el rgimen
vigente de 1992 se encuentra en Corts Campos, Josefina, Derecho administrativo y sector elctrico. Elementos de regulacin,
Porra - ITAM, Mxico, 2007.
4
CRE
raccin que a partir de entonces habra de potenciarse entre la Comisin Federal de Electricidad (CFE) y los particulares que generaran energa elctrica.
Meses despus, como parte de la reforma del gas natural de mediados de los noventa, la
CRE se vio fortalecida a travs de su previsin en ley y ya no slo en decreto. La nueva Ley
de la Comisin Reguladora de Energa se public en el DOF el 31 de octubre de 1995.
La reforma supuso una importante ampliacin del objeto de la CRE, en esencia para
encargarse de regular las actividades en materia de gas natural que se abrieron a la participacin de los particulares, a travs de un rgimen de permisos para el transporte, el almacenamiento y la distribucin de ese combustible. Fueron adems los aos de arranque de la
decidida apuesta gubernamental por la generacin de energa elctrica a travs de centrales
de ciclo combinado que utilizan ese combustible.
Tras una dcada en que la CRE se dedic a construir su andamiaje regulatorio, con un
excepcional nivel tcnico que recoge las mejores prcticas internacionales, vino la reforma
energtica de 2008. Como siempre, las grandes discusiones, las batallas ideolgicas, se dieron en el terreno de la exploracin y produccin de hidrocarburos. Qu hacemos con el tesorito?, se preguntaban entonces. La respuesta de consenso para provocar la participacin
de los particulares, fundamentalmente en esas actividades, fue la de los contratos incentivados de prestacin de servicios a Petrleos Mexicanos. A cinco aos de enfrentar resistencias
estructurales, atvicas, este rgimen de contratacin no parece estar dando los resultados
que exige la atencin del enorme rezago del pas en esta materia.7
Y sin embargo, la reforma de 2008 trajo consigo buenos avances en materia de regulacin energtica, de los que se suele hablar poco. No slo se cre la Comisin Nacional de
Hidrocarburos con un mandato claro de seguridad energtica en el sentido de procurar que
se mantengan los niveles de reservas de hidrocarburos del pas en el largo plazo. Tambin se
fortaleci de manera importante a la CRE.
4. La Comisin Reguladora
de Energa en la reforma
energtica de 2008.
Desde el 28 de noviembre de 2008, fecha en que se publicaron en el DOF los siete decretos
legislativos que constituyeron la reforma energtica8, la CRE result fortalecida en diversos
sentidos: orgnicamente, en su objeto y atribuciones, y como autoridad.
7
El mejor estudio publicado en Mxico en relacin con las negociaciones y los contratos petroleros en el mundo y en nuestro pas
es el de Grunstein, Miriam, De la caverna al mercado. Una vuelta al mundo de las negociaciones petroleras, CIDAC, Mxico, 2010.
8
Para una revisin de los contenidos de la reforma energtica de 2008, cuando recin haban entrado en vigor, vase De Rosenzweig, Francisco, Alcances generales de la denominada reforma petrolera de noviembre de 2008, en Enerlegis, 2009, pp. 7-33.
CRE
CRE
Sin embargo, hasta el momento Pemex no ha creado empresas filiales dedicadas a comercializar gas, que contaran con una regulacin similar pero necesariamente ms ligera,
para favorecer condiciones de competencia efectiva. Y es que en realidad Pemex ha tenido
todo el inters en seguir funcionando como el gran monopolio que, por un lado, vende gas
y, por el otro, reserva la mayor parte de la capacidad en las infraestructuras de transporte y
almacenamiento del pas, sin una completa separacin de actividades.
Por otro lado, al no distinguirse en la Ley de la CRE sobre el origen de los productos
(nacional o importado), la CRE consider que la regulacin deba extenderse hasta los productos de origen importado vendidos en territorio nacional por Pemex, en aras de un mejor
control del organismo monoplico. Esto qued consignado en la Resolucin RES/265/2009
del rgano regulador.
Ventas de primera mano de combustleo y petroqumicos bsicos.
Antes de la reforma legal de 2008, la CRE slo regulaba las VPM del gas natural y del gas
licuado de petrleo (gas LP), si bien estas ltimas han estado sujetas desde hace varios aos
a un rgimen de control de precios a travs de Decretos presidenciales.9
Segn la Ley de la CRE, este rgano regula ahora las VPM del combustleo y los petroqumicos bsicos, cuyo control estaba anteriormente en manos de la Secretara de Hacienda
y Crdito Pblico (SHCP). La CRE ya ha aprobado los trminos y condiciones de contratacin y las metodologas de precios para varios de los nuevos hidrocarburos bajo su regulacin. Destacan aqu la aprobacin de los trminos y condiciones y la metodologa de precio
relativas a la venta de primera mano de etano para el proyecto Etileno XXI, mediante la
Resolucin RES/036/2010.
En este tema, es preocupante que la SHCP an ejerza un fuerte control sobre Pemex respecto de otros combustibles como gasolina o diesel. Esto le permite instrumentar un absurdo
rgimen de subsidios que contribuye de manera decidida a que Pemex Refinacin sea el barril sin fondo de las finanzas pblicas del pas10, y que es regresivo porque no beneficia a las
personas que realmente necesitan el apoyo del Estado: los subsidios se otorgan a cualquier
propietario de un vehculo que requiera estos combustibles, con independencia de su poder
adquisitivo; lo mismo a una empresa transportista duea de cientos de camiones, que a una
persona que use un vehculo como herramienta de trabajo en la Sierra Tarahumara. Por si
fuera poco, en realidad son subsidios que nos perjudican a todos pues contribuyen a la emisin
de gases de efecto invernadero, lo que es completamente incongruente con los compromisos
internacionales que ha adoptado el Estado mexicano en materia de cambio climtico.
Almacenamiento de gas LP.
En cuanto a los servicios regulados, en 2008 el legislador ampli el objeto de la CRE para
que regulara no slo el almacenamiento de gas natural sino los sistemas de almacenamiento
9
Cfr. Salazar Diez de Sollano, Francisco, La regulacin econmica del gas licuado de petrleo en Mxico, en Asociacin Iberoamericana de Reguladores de la Energa, Electricidad e hidrocarburos en Iberoamrica. Aspectos regulatorios y medioambientales,
Civitas Thomson Reuters, Pamplona, 2011, pp. 67-80.
10
Pemex Refinacin tuvo prdidas por 139,491 millones de pesos en 2011 y 2012. Vase CIDAC, 3 dilemas. Un diagnstico para
el futuro energtico de Mxico, en http://cidac.org/esp/cont/publicaciones/3_Dilemas_Un_diagn_stico_para_el_futuro_energ_tico_
de_M_xico.php, pp.
10
CRE
11
CRE
13
12
CRE
Este ordenamiento puede considerarse como parte de las garantas institucionales del
derecho fundamental que tiene toda persona a un medio ambiente adecuado para su desarrollo y bienestar, contenido en el artculo 4, tercer prrafo, de la Constitucin. Su fundamento est en la facultad del Congreso de la Unin para legislar en materia de energa
elctrica, establecida en el artculo 73, fraccin X, de la propia Constitucin.
La LAERFTE se define a s misma como una ley de orden pblico, y en su artculo 1 seala como sus objetivos los de regular el aprovechamiento de fuentes de energa
renovables y de las tecnologas limpias para generar electricidad con fines distintos a la
prestacin del servicio pblico de energa elctrica; adems, conforme a su artculo 2, el
aprovechamiento de las fuentes de energa renovable y el uso de tecnologas limpias se
considera de utilidad pblica y se realizar en el marco de la estrategia nacional para la
transicin energtica, mediante la cual el Estado mexicano promover la eficiencia y sustentabilidad energtica as como la reduccin de la dependencia de los hidrocarburos como
fuente primaria de energa.
La ley establece de manera enunciativa qu fuentes se consideran energas renovables, a
saber: el viento, la radiacin solar, el movimiento del agua en cauces, la energa ocenica, el
calor de los yacimientos geotrmicos, y los bioenergticos que determine la ley de la materia,
adems de aqullas que determine la Secretara de Energa (SENER) con base en la definicin que ofrece la propia Ley.
Con independencia de los aspectos de poltica pblica y de ndole presupuestal que norma la LAERFTE, el nuevo ordenamiento confiri atribuciones especficas a la CRE para la
regulacin de la generacin de energa elctrica con fuentes renovables. As, en el artculo 7
se establecen las atribuciones relativas a:
La expedicin de disposiciones administrativas de carcter general para la regulacin econmica de la generacin de electricidad a partir de energas renovables14;
El establecimiento de las metodologas para la determinacin de las contraprestaciones por
los servicios que se presten entre s la CFE y los generadores (tpicamente, el porteo);
La posibilidad de solicitar a la CFE la modificacin de las reglas de despacho para garantizar el cumplimiento de la propia Ley;
La expedicin de metodologas para determinar la aportacin de capacidad de cada tecnologa al Sistema Elctrico Nacional;
La expedicin de las reglas generales de interconexin al Sistema Elctrico Nacional, a propuesta de la CFE y escuchando la opinin de los generadores, y
La expedicin de los procedimientos de intercambio de energa y los correspondientes sistemas de compensaciones para proyectos de autoabastecimiento, cogeneracin o pequea
produccin con energas renovables que estn interconectados al Sistema Elctrico Nacional.
La CRE utiliza dos clases de instrumentos generales de regulacin econmica para controlar el poder monoplico de la CFE como titular de la red del servicio pblico de energa
elctrica, y su poder monopsnico como nico posible comprador de la energa para su uso
en el servicio pblico: los modelos de contratos y las metodologas para la determinacin de
contraprestaciones (precios y tarifas).
14
CRE
En cuanto a la primera herramienta, la LAERFTE contempla la expedicin de las directrices a que se sujetarn los modelos de contrato, y los modelos de contrato mismos que
suscriba la CFE con los generadores que utilicen energas renovables.
En el segundo caso se encuentra la metodologa para la determinacin de las contraprestaciones mximas que pagar la CFE a los generadores que utilicen energas renovables, que
incluirn pagos tanto por los costos derivados de la capacidad de generacin, como por la energa generada, y podrn depender de la tecnologa y de la ubicacin geogrfica de los proyectos.
Conforme a la LAERFTE originalmente aprobada, la expedicin de esta metodologa deba realizarse previa opinin de la SENER y de la SHCP, lo cual constituye la nica excepcin
legal a la autonoma tcnica, operativa, de gestin y de decisin que la Ley de CRE confiere
al rgano regulador. Se entiende que el legislador quiso reconocer el impacto de las metodologas que determinan los precios que debe pagar la CFE, tanto en la poltica econmica, por
sus implicaciones presupuestales, como en la poltica energtica del pas.
Despus, el 1 de junio de 2011, se public en el DOF el Decreto por el que reforman diversos artculos de la LAERFTE y el artculo 36 Bis de la Ley del Servicio Pblico de Energa
Elctrica. Estas reformas constituyeron un esfuerzo clave para promover el uso de energas
renovables en Mxico pues dan un nuevo sentido al mandato legal que tiene la CFE de adquirir
la energa elctrica al menor costo posible. Y es que se impuso la obligacin de incluir las externalidades en la metodologa para determinar las contraprestaciones que la CFE pague a los
generadores con renovables, es decir, considerar los costos totales de la generacin en trminos
econmicos, ambientales y de salud. De manera congruente, a partir de esta reforma, tambin
la Secretara de Medio Ambiente y Recursos Naturales y la Secretara de Salud deben emitir su
opinin sobre el proyecto de metodologa de contraprestaciones que prepare la CRE.
Cabe apuntar aqu que la LAERFTE dispone que las atribuciones de la CRE sern aplicables a los sistemas de cogeneracin de electricidad que cumplan con el criterio de eficiencia que
establezca la propia CRE, aunque no utilicen energas renovables. Con esto, el legislador quiso
dar los beneficios del rgimen promotor de las energas renovables a los procesos industriales
que generan electricidad como subproducto, y lo hacen de manera altamente eficiente.
Adems, el artculo 31 de la LAERFTE establece que el Ejecutivo Federal disear e instrumentar las polticas y medidas para facilitar el flujo de recursos derivados de los mecanismos internacionales de financiamiento orientados a la reduccin de emisiones de gases de
efecto invernadero (GEI), de conformidad con la legislacin ambiental aplicable. Asimismo, las
dependencias y entidades competentes, o quienes designen stas, podrn desempear el papel de intermediarios entre los proyectos de aprovechamiento de las energas renovables y los
compradores de certificados de reduccin de emisiones de GEI en el mercado internacional.15
En 2009, el Presidente de la Repblica, en ejercicio de la facultad que le confiere el artculo 89, fraccin I de la Constitucin, provey en la esfera administrativa a la exacta observancia de la LAERFTE con la expedicin de su Reglamento, el cual fue publicado en el
En ejecucin de dicho artculo legal, la SENER elabor en 2009 una herramienta denominada Polticas y medidas para facilitar el
flujo de recursos derivados de los mecanismos internacionales de financiamiento, que tiene como propsito impulsar el logro de
las metas para reducir la emisin de gases de efecto invernadero y facilitar la transicin hacia una economa baja en la utilizacin
de carbono. Dicho documento establece las polticas y medidas para aprovechar los mecanismos de financiamiento, as como las
reas de oportunidad identificadas para nuestro pas, y describe los mecanismos financieros internacionales y nacionales, y los de
cooperacin internacional disponibles.
15
14
CRE
DOF el 2 de septiembre de ese ao. Se cumpli, pues, con el artculo quinto transitorio del
Decreto por el que se expidi la Ley, que estableci un plazo de 8 meses desde la publicacin
del ordenamiento legal para la publicacin de sus normas reglamentarias. Para ajustarse a
las reformas legales de 2011, el Reglamento fue reformado mediante Decreto publicado en el
DOF el 30 de noviembre de 2012.
El Reglamento de la LAERFTE es exhaustivo en el desarrollo de los contenidos de la ley.
A continuacin apunto algunos de sus aspectos regulatorios ms relevantes:
Se plasma la facultad de la CRE para emitir disposiciones generales que regulen el acceso de proyectos de generacin renovable y cogeneracin eficiente a la infraestructura de
transmisin, cuando sta sea insuficiente, y de manera muy importante, para programar
su ampliacin concertadamente con los interesados en desarrollar dichos proyectos, en
lo que se conoce como temporadas abiertas para la reserva capacidad de transmisin;
Los generadores con energas renovables que tengan capacidad de hasta 0.5 MW, es decir,
aqullos que no requieren del permiso de generacin que otorga la CRE, tendrn los mismos derechos que los permisionarios en su relacin con la CFE, y el intercambio de energa
con dicha entidad estar sujeto a modelos de contrato de la CRE;
Con el fin de evitar dilaciones indebidas, se establece un plazo de 20 das hbiles para que
las dependencias emitan opinin sobre las metodologas de contraprestaciones.
Igualmente, para garantizar la celeridad en la adecuacin de los instrumentos regulatorios,
la CFE contar con un plazo de 50 das hbiles para adecuar las reglas de despacho a solicitud de la CRE, y
La metodologa para determinar la aportacin de capacidad deber prever la disponibilidad
de cada tecnologa en horas de mxima demanda.
Hoy el Reglamento de la LAERFTE establece con toda claridad, en congruencia con el
artculo 134 de la Constitucin, la Ley del Servicio Pblico de Energa Elctrica y su Reglamento, que la nica va a travs de la cual la CFE puede suscribir contratos de largo plazo
con generadores que utilicen energas renovables es la licitacin, como proceso competitivo
y transparente, en cualquiera de las modalidades de la produccin externa: produccin independiente y pequea produccin. El concepto de fuera de convocatoria slo puede servir
para la compra de excedentes razonables de proyectos de autoconsumo.
En el terreno de la regulacin, con fundamento en la LAERFTE y su Reglamento, la CRE
ha expedido los siguientes instrumentos, varios de ellos con el apoyo tcnico de agencias de
cooperacin internacional como US-AID o la GIZ:
Directrices a que se sujetarn los modelos de contratos entre la CFE y generadores, publicadas en el DOF del 20 de agosto de 2009. Este instrumento fue expedido en cumplimiento
al artculo octavo transitorio del Decreto que expidi la LAERFTE, que dio un plazo de 9
meses para ello. En realidad no es un instrumento regulatorio que tenga mucho sentido
porque, adems de las directrices, la CRE expide los modelos de contratos como tales.
Modelo de contrato de interconexin para pequea y mediana escala, publicado en el DOF
del 8 de abril de 2010, que establece las reglas para el llamado net metering entre la energa
entregada y la energa recibida, sobre todo para beneficio de los microgeneradores. Este
instrumento est resultando particularmente til en los ltimos meses, en los que se ha
producido un extraordinario descenso de los costos de la tecnologa fotovoltaica.
15
CRE
Modelo de contrato de interconexin para gran escala, publicado en el DOF del 28 de abril
de 2010, el cual establece el denominado banco de energa por el cual se realiza un almacenamiento virtual de energa entregada a la red por parte de las fuentes renovables, hasta
por 12 meses. Con esto se atiende en trminos regulatorios el problema de la intermitencia
de estas fuentes.
Metodologa de contraprestaciones por servicios de transmisin, publicada en el DOF el 28 de
abril de 2010, la cual determina la reduccin en los cargos de porteo, en relacin con los generadores convencionales, los cuales son actualizables mensualmente con base en la inflacin;
Modelo de contrato de interconexin, modelo de convenio de transmisin y metodologa de
cargos respectivos, para fuentes hidroelctricas con capacidad mayor a 30 MW, publicados en
el DOF del 20 de abril de 2010. Si bien a partir del anterior parmetro legal estas fuentes no
se consideran renovables para efectos de la LAERFTE, por sus caractersticas la CRE decidi
darles un tratamiento regulatorio especfico con base en las atribuciones que le confiere su
propia Ley;
Solicitudes a la CFE para adecuar las Reglas de Despacho, por acuerdos del Pleno de la CRE
de fechas 23 de septiembre de 2010 y 22 de septiembre de 2011.
Resolucin que establece los criterios para la cogeneracin eficiente, publicada en el DOF
del 22 de febrero de 2011, y las disposiciones generales para dicha acreditacin, publicadas
en el DOF el 26 de septiembre de 2012. Se trata desde luego de un rgimen provisional
que deber ajustarse a la brevedad al rgimen ordinario en materia de normalizacin que
establece la Ley Federal sobre Metrologa y Normalizacin.
Disposiciones generales para regular el acceso de nuevos proyectos de generacin de energa elctrica con energas renovables o cogeneracin eficiente a la infraestructura de transmisin de la CFE, publicadas en el DOF el 29 de junio de 2011. Estas disposiciones dan
certeza a los proyectos de que la CFE no podr negarles sin justificacin el acceso al servicio de transmisin, y que los costos respectivos sern razonables, pues para ello podrn
solicitar formalmente la intervencin de la CRE, en cumplimiento al Reglamento de la Ley
del Servicio Pblico de Energa Elctrica.
Con base en dichas disposiciones, el 8 de agosto de 2011 se public en el DOF el Acuerdo
por el que la CRE emiti una convocatoria para la celebracin de temporadas abiertas de
reserva de capacidad de transmisin y transformacin de energa elctrica a desarrollarse
en los estados de Oaxaca, Puebla, Tamaulipas y Baja California, con el objeto de que los
proyectos de autoabastecimiento con energas renovables en dichos estados contaran con
la capacidad de transmisin que exigieran sus necesidades. En el caso de Oaxaca, la temporada abierta result exitosa pues los participantes ya tienen garantizada la capacidad
exigida al momento y hasta que la infraestructura quede concluida. En el caso de Puebla
no se reuni el inters suficiente de proyectos hidroelctricos, por lo que la temporada
abierta se declar desierta. Tamaulipas y Baja California son casos sui generis pues la CFE
no est anclando el proyecto con capacidad reservada para el servicio pblico, lo que ha
complicado el acuerdo de los participantes para la constitucin de un fideicomiso que se
16
CRE
Vanse los ltimos acuerdos de la CRE al respecto (2013) en la versin electrnica de su registro pblico: www.cre.gob.mx/
registro.php
17
Expresin desafortunada pues una licitacin de suyo se puede definir como una subasta pblica (en ingls public auction), conducida por el Estado para conseguir las mejores condiciones en sus adquisiciones.
16
17
CRE
18
Tesis aislada; 9a. poca; 1a. Sala; S.J.F. y su Gaceta; Tomo XXV, mayo de 2007; pg. 794.
Tesis aislada; 9a. poca; 1a. Sala; S.J.F. y su Gaceta; Tomo XXXIV, julio de 2011; pg. 290.
CRE
5. La Comisin Reguladora
de Energa en la reforma
energtica de 2013.
Como suele suceder cada vez que en Mxico se plantea una reforma energtica, la discusin
en las ltimas semanas se ha centrado en el rgimen que debemos adoptar en materia de
exploracin y produccin de petrleo y gas, y en qu hacer con Petrleos Mexicanos, particularmente en la realizacin de esas actividades. Se olvida que el sector energtico es mucho
ms amplio, que incluye subsectores de la mayor relevancia para la vida cotidiana y aspectos
prcticos que deben ser conocidos y debatidos sin consideraciones ideolgicas de por medio. Se suele olvidar tambin la importancia de la fortaleza institucional para llevar a buen
puerto las reformas estructurales. Son estos olvidos comunes los que, en trminos generales,
pretende subsanar este apartado, con propuestas de reformas constitucionales y legales para
que se fortalezca de manera definitiva a la CRE.
CRE
20
CRE
mismos incentivos depredadores que las telefnicas, televisoras y otros actores econmicos
que constantemente desafan el inters pblico.
Lo cierto es que, en trminos de tcnica jurdica, quizs era ms ortodoxo haber adoptado el rgimen concebido de manera brillante por Alejandro Faya22 y recogido en la iniciativa presentada el 1 de marzo de 2011 por legisladores de todos los grupos parlamentarios
representados en la Comisin Especial de Competitividad de la Cmara de Diputados. Dicha
iniciativa supona la creacin de la nueva figura jurdica de los rganos reguladores dentro de la Administracin Pblica Federal centralizada, al mismo nivel que las dependencias
(Secretaras de Estado, Oficina de la Presidencia, Consejera Jurdica del Ejecutivo Federal).
As se mantendra la unidad de propsito en la accin administrativa y se reconocera que la
regulacin y la poltica realmente estn separadas slo por una delgada lnea.
Sin embargo, hoy sera un error que la CRE se quedara atrs, dentro de la esfera del Ejecutivo.
Ni como desconcentrado ni como descentralizado como han planteado algunos23. Si ya se avanz
hacia la autonoma constitucional de los reguladores de telecomunicaciones y competencia econmica, la coherencia de nuestro sistema exige que el regulador de la energa acceda tambin a esa
situacin jurdica. No deber preocupar en extremo que se pierda unidad en la accin del Poder
Ejecutivo o que se separe demasiado la regulacin de la poltica pblica. Al menos no ha preocupado as al Constituyente mexicano al ir sacando de la esfera del Ejecutivo a varios rganos que
ejercen funciones materialmente administrativas durante los ltimos veinte aos. En el caso de la
CRE, habra que realizar un cuidadoso estudio sobre vehculos especficos de coordinacin con la
poltica sectorial, a travs de alguna previsin constitucional y su desarrollo en ley.
Como se adelantaba, los comisionados de la CRE tendran que estar sujetos igualmente
a uno de los sistemas de nombramiento de servidores pblicos ms sofisticado del Estado mexicano, utilizado para sus rganos reguladores hermanos, en donde ahora no slo el
Presidente nombra y el Senado ratifica sino que, previamente, la Comisin de Evaluacin,
conformada por el Banco de Mxico, el Instituto Nacional de Estadstica y Geografa y el
Instituto Nacional de Evaluacin Educativa, convocan a expertos interesados, realizan una
evaluacin escrupulosa de los perfiles, y envan al titular del Ejecutivo una terna para que
ste opte por nombrar a uno de los candidatos.
Por otra parte, qu rgimen de impugnacin se quiere en contra de las determinaciones
de la CRE? De manera muy especfica e importante, qu rgimen de suspensin de sus actos
impugnados? En principio, no habra bienes del dominio pblico en juego y el nico servicio pblico a salvaguardar sera el de energa elctrica. En realidad no parece tener sentido
establecer una regla tan tajante como la establecida para el IFETEL, en el sentido de que sus
actos de autoridad no sern suspendidos en el juicio de amparo en ningn caso. Esa solucin
deriva de la desconfianza en el Poder Judicial de la Federacin, pero el problema debera
atenderse ms bien a travs de capacitacin escrupulosa y mejores controles en ley a jueces
y magistrados, y no necesariamente retirndoles la discrecionalidad necesaria para atender
las particularidades de cada caso concreto de conflicto entre el inters particular del quejoso
y el inters colectivo en la subsistencia del acto de autoridad.
Faya Rodrguez, Alejandro, Fortalecer a los reguladores. Cambiando las reglas del juego en Mxico, CIDAC, Mxico, 2010.
Por regla general los organismos descentralizados no son autoridades y el presidente de su rgano de gobierno es el secretario
del ramo, con lo que se retrocedera en autonoma.
22
23
21
CRE
Por otro lado, en la discusin sobre si la CRE debera fusionarse con la Comisin Nacional de Hidrocarburos (CNH), en principio ello podra tener sentido por la visin integral que
un gran rgano regulador tendra del sector. La exploracin y la produccin de hidrocarburos seran simplemente dos actividades ms dentro de las diversas que componen el objeto
de regulacin de la CRE.24
Sin embargo, la mayora de las voces apuntan a mantener la separacin orgnica debido
a que la naturaleza de la regulacin es sumamente diferente: eminentemente tcnica en el
caso de la CNH, a fin de sostener el nivel de reservas de hidrocarburos en el largo plazo bajo
la premisa de la seguridad energtica; y eminentemente econmica en el caso de la CRE, a
fin de garantizar el acceso abierto y no indebidamente discriminatorio a los productos que se
venden, y los servicios que se prestan, en condiciones monoplicas a priori.
Por lo dems, una posible reforma organizacional de Petrleos Mexicanos en el sentido
de que una empresa filial se encargara de las actividades del upstream y otra de las del downstream lograra que pudiera ser an ms conveniente la existencia de los dos reguladores. De
lo que no cabe duda es que en un escenario de apertura como el que se estara planteando
desde el Ejecutivo Federal, el fortalecimiento de la Comisin Nacional de Hidrocarburos y,
en general, de los dientes del Estado frente a las grandes petroleras y gaseras (incluida
Petrleos Mexicanos), sera un imperativo poltico y moral.
La propuesta contenida en este apartado implicara, en un segundo momento, importantes reformas a la Ley de la Comisin Reguladora de Energa, la Ley Reglamentaria del
Artculo 27 Constitucional en el Ramo del Petrleo, la Ley del Servicio Pblico de Energa
Elctrica, la Ley para el Aprovechamiento de Energas Renovables y el Financiamiento de la
Transicin Energtica y la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal, al menos en
todos los aspectos orgnicos y competenciales que reconfiguraran la relacin entre el Poder
Ejecutivo Federal y la CRE.
22
CRE
As, hoy en da la prestacin del servicio pblico de energa elctrica no est sujeta a
criterios de eficiencia econmica, por lo que algunos consumidores pagan precios excesivos
o, en el mejor de los casos, carentes de toda lgica econmica, con respecto al servicio que
reciben25. Y es que, para alcanzar la eficiencia econmica en el mbito tarifario de la energa
elctrica, se deben tomar en cuenta aspectos tcnicos como el costo de la generacin de la
energa y de los servicios de transmisin y distribucin, que hoy no considera adecuadamente la SHCP al fijar las tarifas.
En la actualidad existe una metodologa politizada, opaca, discrecional y errnea para
determinar y regular las tarifas del servicio pblico de energa elctrica, que permite utilizarlas como un instrumento de poltica econmica y/o social, sin que se reflejen los costos
de la prestacin del servicio. Ello genera incertidumbre para los usuarios y desincentiva la
inversin. Y es que esta atribucin no es desarrollada por una agencia autnoma, especializada en la materia, que obvie de su anlisis cualquier consideracin ajena a la tcnica de la
regulacin econmica.
El pasado 9 de octubre de 2012 el Senador Fernando Mayans del PRD present la ltima
de numerosas iniciativas en materia de tarifas elctricas que se han planteado en la ltima
dcada, y sobre todo en los ltimos 3 aos. Existe una enorme coincidencia de los partidos
polticos, al menos en la deteccin de un problema nacional, pero que lamentablemente no
se ha materializado en una reforma legal.
El cambio institucional consistira en dotar a la CRE de una atribucin consustancial a
su naturaleza como regulador de los mercados energticos, consistente en expedir la metodologa para la determinacin de las tarifas del servicio pblico de energa elctrica y aprobar los trminos y condiciones en que deba prestarse dicho servicio. Y eso sin perjuicio de
que exista un muy escrupuloso rgimen de subsidios enfocados a los usuarios del servicio
pblico de energa elctrica que ms los necesiten.
Como se dijo en el apartado 2 de este ensayo, la CRE se cre mediante decreto presidencial en 1993 como un rgano consultivo de la Secretara de Energa en materia de electricidad
que, entre otras cosas, simplemente auxiliara en el diseo de tarifas elctricas eficientes. En
el primer lustro de los noventas se aprobaron importantes reformas legales para abrir nuevos espacios y regular la participacin privada en segmentos de las industrias energticas, y
en 1995 se aprob la Ley de la CRE, pero en ambos casos se obvi tambin su natural facultad
exclusiva de disear las tarifas eficientes por la prestacin del servicio pblico de energa
elctrica. Posteriormente se presentaron sendas iniciativas presidenciales para la reforma
a la industria elctrica (Ernesto Zedillo en 1999 y Vicente Fox en 2002), las cuales, como es
sabido, no prosperaron.
Con estos antecedentes, se estima necesario que la CRE ample su competencia en materia de determinacin de tarifas del servicio pblico de energa elctrica y aprobacin y
expedicin de los trminos y condiciones en que deba prestarse el servicio. Ello debe ser as
pues la CRE es el regulador de los monopolios naturales que constituyen las redes elctricas.
De esa forma, sin que fuera condicin la reforma constitucional propuesta en el apartado
4.1 de este trabajo, se establecera a nivel legal una excepcin a las actuales atribuciones que
25
CRE
tiene la SHCP en materia de precios y tarifas de bienes y servicios de la Administracin Pblica Federal, para que en lo atinente a las tarifas elctricas sea competente la CRE.
De esta forma, el artculo 3 de la Ley de la CRE se reformara para quedar como sigue:
Artculo 3.- Para el cumplimiento de su objeto, la Comisin tendr las atribuciones
siguientes:
I. Aprobar y expedir los trminos y condiciones para la prestacin del servicio
pblico de energa elctrica, y expedir las metodologas para la determinacin,
ajuste o reestructuracin de las tarifas correspondientes;
Asimismo, se reformaran los artculos 5, 12, fracciones VI y VII, 30 y 31 de la Ley del Servicio Pblico de Energa Elctrica, para quedar como sigue:
Artculo 5.- La Secretara de Energa y la Comisin Reguladora de Energa expedirn, en el mbito de sus respectivas competencias, las disposiciones relativas al
servicio pblico de energa elctrica, que debern ser cumplidas y observadas por
la Comisin Federal de Electricidad y por todas las personas fsicas o morales que
concurran al proceso productivo.
Artculo 12.- La Junta de Gobierno deber:
I.- a V.VI.- Acordar las propuestas de ajuste a las tarifas o reestructuracin tarifaria que
debern formularse de acuerdo a las disposiciones administrativas de carcter general expedidas por la Comisin Reguladora de Energa.
VII.- (Se deroga).
VIII.- a XII.-
Artculo 30.- La venta de energa elctrica se regir por las tarifas determinadas
conforme a la metodologa expedida por la Comisin Reguladora de Energa.
Los trminos y condiciones para la prestacin del servicio pblico de energa
elctrica que deban consignarse en los contratos de suministro, as como los modelos de stos, sern aprobados y expedidos por la Comisin Reguladora de Energa.
Artculo 31. La Comisin Reguladora de Energa, a propuesta de la Comisin Federal de Electricidad, determinar las tarifas, su ajuste o reestructuracin conforme a
los costos eficientes de prestacin del servicio.
En el caso de que las tarifas del servicio pblico de energa elctrica constituyan
el instrumento para el otorgamiento de subsidios a los usuarios, stos debern
indicarse en el proyecto del Presupuesto de Egresos de la Federacin enviado
para su aprobacin a la Cmara de Diputados y estarn vigentes por el ejercicio
fiscal correspondiente. En el Presupuesto deber indicarse, para cada tarifa y
rango de consumo subsidiado, la informacin desagregada de todos los costos
considerados para el efecto en el ao de que se trate, los subsidios propuestos y
los cargos que se aplicarn al usuario.
En los trminos del artculo 46 de esta Ley, para proveer los requerimientos
24
CRE
de subsidio se recurrir al aprovechamiento que la Comisin Federal de Electricidad paga al Gobierno Federal. En cualquier caso, la aplicacin de subsidios al
consumo de energa elctrica no se trasladar como afectacin al patrimonio de
la Comisin Federal de Electricidad.
En el caso de las tarifas para el consumo de electricidad de uso domstico, para
el otorgamiento de subsidios se tomar en cuenta la zona geogrfica de que se trate,
la humedad relativa y la temperatura en las diversas etapas del ao, y se estimular
el consumo racional y ahorro de energa, procurando beneficiar fundamentalmente a las familias de menores ingresos. En el caso de la energa para uso en las micro,
pequeas y medianas empresas, se buscar fomentar su competitividad.
La Comisin Reguladora de Energa podr establecer las medidas regulatorias pertinentes para determinar tarifas especiales en horas de demanda mxima,
demanda mnima o en combinacin de ambas.
Finalmente, el artculo 31 de la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal se reformara en los trminos siguientes:
Artculo 31.-
I. a IX.
X. Establecer y revisar los precios y tarifas de los bienes y servicios de la administracin pblica federal, o bien, las bases para fijarlos, escuchando a la Secretara de Economa y con la participacin de las dependencias que correspondan, con excepcin de
lo sealado en la Ley del Servicio Pblico de Energa Elctrica respecto al diseo y
determinacin de las tarifas para el suministro y venta de energa elctrica;
XI. a XXV.
Desde luego, el Presupuesto de Egresos de la Federacin tendra que prever los recursos necesarios para que la CRE cumpliera con su nueva atribucin.
Tesis aislada; 9a. poca; 2a. Sala; S.J.F. y su Gaceta; Tomo XXX, julio de 2009; pg. 465.
25
CRE
CRE
D) A quien utilice energa elctrica en forma o cantidad que no est autorizada por
su contrato de suministro;
II. Multa de hasta mil veces el salario mnimo general vigente en el Distrito Federal, cuando la Comisin Federal de Electricidad viole sus obligaciones establecidas en las disposiciones administrativas de carcter general expedidas por la
Secretara de Energa.
Artculo 40 bis.- La Comisin Reguladora de Energa podr imponer las sanciones administrativas siguientes:
Multa de hasta cien veces el salario mnimo general diario vigente en el Distrito Federal, por cada 0.5 MW de capacidad de la planta de autoabastecimiento, de cogeneracin, de produccin independiente o de pequea produccin, o en su caso, por
cada KW/h vendido o consumido:
A quien venda, revenda o por cualquier otro acto jurdico enajene capacidad o energa elctrica, salvo en los casos permitidos expresamente por esta Ley;
A quien establezca plantas de autoabastecimiento, de cogeneracin, de produccin
independiente o de pequea produccin, o a quien exporte o importe energa elctrica sin los permisos a que se refiere el artculo 36 de esta Ley;
Multa de hasta dos mil veces el salario mnimo general vigente en el Distrito Federal, cuando la Comisin Federal de Electricidad viole sus obligaciones establecidas en las disposiciones administrativas de carcter general expedidas por la
Comisin Reguladora de Energa.
Igualmente, se haran las previsiones de recursos humanos, materiales y financieros que
correspondan a fin de que la CRE pudiera desempear de manera adecuada y efectiva
sus nuevas capacidades sancionatorias.
CRE
podrn ser llevados a cabo, previo permiso, por los sectores social y privado, los que podrn
construir, operar y ser propietarios de ductos, instalaciones y equipos.
La presente propuesta tiene como propsito explicitar la posibilidad de que un conjunto
de permisionarios puedan interconectar sus sistemas para efectos tarifarios cuando se observen beneficios sistmicos, y para una adecuada implementacin sera necesario crear la
figura del gestor independiente del sistema, el cual sera autorizado por la CRE en cada caso.
As, se adicionara un prrafo tercero, recorrindose los subsecuentes, al artculo 4 de
dicha Ley, que quedara como sigue:
Los permisionarios de transporte y almacenamiento podrn formar sistemas integrados para efectos tarifarios, cuando as lo autorice la Comisin Reguladora de
Energa. Por cada sistema integrado deber constituirse un gestor independiente que
tendr las funciones y caractersticas que establezcan las disposiciones referidas en
el prrafo anterior.
Por su parte, la Ley de la CRE establecera lo siguiente:
Artculo 3.- Para el cumplimiento de su objeto, la Comisin tendr las atribuciones
siguientes:
X Bis. Aprobar la integracin de sistemas de transporte y almacenamiento
para efectos tarifarios, cuando ello redunde en beneficios sistmicos, y autorizar
al gestor independiente del sistema integrado resultante;
En un artculo transitorio habra de sealarse que la CRE expedir las disposiciones administrativas de carcter general aplicables a los sistemas integrados y a los gestores independientes de los mismos, por ejemplo, dentro del ao siguiente a la entrada en vigor del Decreto
de reformas.
CRE
social y privado, los que podrn construir, operar y ser propietarios de ductos, instalaciones y equipos, en los trminos de las disposiciones reglamentarias, tcnicas y
de regulacin que se expidan.
Artculo 10.-
Son de utilidad pblica las actividades de construccin de ductos y de plantas de
almacenamiento. Petrleos Mexicanos, sus organismos subsidiarios y las empresas
de los sectores social y privado estarn obligados a prestar a terceros el servicio de
transporte y distribucin de gas, productos que se obtengan de la refinacin del
petrleo y petroqumicos bsicos, que se realice por medio de ductos, as como el
de almacenamiento vinculado a terminales de importacin de dichos productos,
en los trminos y condiciones que establezcan las disposiciones reglamentarias y de
regulacin.
Artculo 14.- La regulacin de las actividades a que se refiere el artculo 4, segundo
prrafo, y de las ventas de primera mano del gas, los petroqumicos bsicos y los
productos derivados de la refinacin del petrleo tendr por objeto asegurar su
suministro eficiente y comprender:
Petrleos Mexicanos tendra que contar un plazo a partir de la entrada en vigor del Decreto de reformas para solicitar a la CRE los permisos correspondientes a aquellos sistemas
de ductos o almacenamiento en los que se pretendiera prestar el servicio a terceros.
6. consideracin final.
En 2013 nos encontramos en un momento clave para el futuro energtico de Mxico. Los
astros polticos parecen alineados para que se produzcan reformas importantes. La presin
internacional sobre el Presidente Pea Nieto es grande. Las resistencias al cambio se anclan
en muchos mitos.
Pero todos los escenarios de reformas que tengan previstos el Ejecutivo Federal y los
partidos polticos, debern prever un decidido fortalecimiento de la Comisin Reguladora de
Energa como garante del inters pblico en los mercados energticos que as lo exigen. Las
propuestas aqu presentadas buscan contribuir al debate correspondiente.
29